经济法-公司法

第一节公司法概述

一、公司的概念和种类

（一）概念及特征

1.概念：公司是依照公司法设立的以营利为目的的企业法人。

2.公司具有以下特征：

（1）公司是依照《公司法》设立的社会经济组织。

（2）公司是以营利为目的的企业法人。

（3）公司有独立的法人财产，享有法人财产权。

（4）公司的所有权归股东共同所有，公司最终由股东共同控制。

（二）种类

·所承担责任划分

1．有限责任公司（封闭性）

指股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担有限责任的公司组织形式。

特征：

(1)有限责任公司是人资两合公司。

(2)有限责任公司实行资本金制度。

(3) 股东人数有上限(50以下)。

(4)不能公开募股，不能发行股票；不必向社会公开披露财务、生产、经营管理等信息。

(5)组织机构设置的灵活性；设立程序的简便性。

2.股份有限公司（开放性）

指全部资本由等额股份构成并通过发行股票筹集资本，股东以其所认购股份对公司承担有限责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。

特征：

(1)资本划分为等额股份。

(2)可以通过发行股票筹集资本。

(3)股东人数不限。发起人数：2-200人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。

(4)股票可以自由转让。

(5)生产经营以及财务要公开。

3．无限责任公司。4．两合公司。

·注意分公司与子公司区别：

（1）公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。

（2）公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。

说明：分公司是公司的分支机构，不是严格意义上的公司。

例：母公司与子公司：微软（中国）有限公司 /微软中国区（子公司）

总公司与分公司：美国友邦保险有限公司北京分公司

二、公司法的概念及特征

(一)公司法的概念

公司法是规定公司的设立、组织与活动的法。

广义的公司法是指国家关于公司的设立、组织与活动的各种法律、法规和规章的总称。

狭义的公司法是指关于公司的设立、组织与活动的单个法律。

(二)公司法的特征

1．公司法是一种组织法。

2．公司法是一种行为法。

3．公司法是一种强制性规范较多的法律。

·公司参与人：投资者-股东（大股东与小股东）劳动者-职工

管理者-董事（会）、经理（层）和监事（会）债权人

公司法存在的主要价值就是保护公司参与人中的弱势群体，即债权人、（小）股东和职工。严格来说，债权人不是公司参与人，但很容易成为股东滥用有限责任的受害人，因此需要公司法保护，这是有限责任制度本身所隐含着的问题。

三、公司的设立登记程序

1、申请名称预先核准（预先核准的公司名称保留期为6个月）

·法律链接：《企业名称登记管理条例》第6条规定：“企业只准使用一个名称，在登记主管机关辖区内不得与已登记注册的同行业企业名称相同或近似。”预先核准公司名称保留期为6个月。因此，在预先核准期内，其他企事业单位、机关团体等都可以提出异议，工商管理局根据相关规定，作出裁决。

2、申请设立登记

·设立有限责任公司的，应由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。

·设立国有独资公司的，应由国家授权投资的机构或者国家授权的部门作为申请人，申请设立登记。

·设立股份有限公司的，应当由董事会向公司登记机关申请设立登记。以募集方式设立股份有限公司的，应当于创立大会结束后30日内向公司登记机关申请设立登记。

3、分公司登记

·分公司是指公司在其住所以外设立的从事经营活动的机构。分公司不具有企业法人资格。

4、公司的变更登记和注销登记

·变更登记：

公司的名称、住所、法定代表人、股东、注册资本、实收资本、经营范围、修改公司章程等发生变化；公司因合并或分立而存续时。

·注销登记：

公司终止时，公司清算组织应当自公司清算结束之日起30日内依法向原办理设立登记的工商行政管理机关办理注销登记；注销登记是公司终止的法律标志；吊销《企业法人营业执照》和《营业执照》的公告由公司登记机关发布

公司资本三原则

1.资本确定原则：是指公司设立时应在章程中载明公司资本总额，并由发起人认足或缴足，否则公司不能成立。该原则的具体体现就是对各种公司都规定了最低注册资本。我国现已经取消了关于最低注册资本的规定。

2.资本维持原则（capital maintenance）：又称资本充实原则，指公司在存续过程中，应经常保持与其资本额相当的财产（资本资产名副其实）的原则。其立法目的是为了防止公司资本（资产、财产）的实质减少，保护债权人的利益，同时也为了避免股东对公司盈利的过度分配，确保公司业务活动的正常进行。

3.资本不变原则：资本不变原则是指公司的资本额一经确定，非经法定程序不得随意变更的原则。这里所谓不变，并非资本的绝对不可改变。资本不变原则是为了防止公司任意减少资

本，造成公司清偿能力降低从而损害债权人利益，或公司任意增加资本，使股东承担过多的风险，损害了股东的利益。

四、公司的基本权利和义务：

（一）公司的基本权利

1、民事权利：公司以其全部法人财产权，依法享有民事权利。

2、民主自营权利：公司以其全部法人财产，依法自主经营，自负盈亏。

3、投资权：公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。

4、分支机构设置权：分公司和子公司

（二）公司的基本义务

1．民事责任。民事责任，即公司违反法律规定或约定的义务应承担的责任，主要是财产责任，如赔偿损失、支付违约金等。

2．守法守德，承担社会责任。接受政府和社会公众的监督。

3．保护职工权益。公司必须保护职工的合法权益，依法与职工签订劳动合同，参加社会保险，加强劳动保护，实现安全生产。培训职工。

4．支持工会活动。

5．公司应当为党组织的活动提供必要条件。

第二节有限责任公司

一、有限责任公司的成立

1．股东符合法定人数。（50人以下）

2．有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额。

(1)注册资本：

有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。

(2)出资方式：

货币、实物、知识产权、土地使用权；可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。（注：“经营权”-可出资与“特许经营权”-不可出资；劳务、信用、自然人姓名不可出资）

非货币财产：评估作价：财产权转让手续

3．股东共同制定章程

4．有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构。

5．有公司住所。

案例：出资形式-A、B、C三人经协商，准备成立一家有限责任公司甲，主要从事家具的生产，其中：A为公司提供厂房和设备，经评估作价25万元，B从银行借款20万元现金作为出资，C原为一家私营企业的家具厂厂长，具有丰富的管理经验，提出以管理能力出资，作价15万元。A、B、C签订协议后，向工商局申请注册。

请问：（1）本案包括哪几种出资形式？请分析A、B、C的出资效力。

（2）甲公司能否成立？为什么？

[分析]：

（1）本案例中有三种出资形式：即实物，现金，无形资产。

其中：A的出资为实物出资，符合我国《公司法》的规定；

B虽然是从银行借的资金，当并不影响其出资能力，故属货币出资，符合我国《公司法》的规定；

C的出资是无形资产，但我国《公司法》第27条只规定知识产权等可以用货币估价并可依法转让的非货币财产作价出资，以管理能力作为出资我国《公司法》上没有规定。（2）甲公司可以成立。因为作为有限责任公司的注册资本由公司章程规定，C的出资虽然不符合公司法要求，A、B出资形式合法，股东人数也符合规定（24条：50个以下）

二、有限责任公司的组织机构

(一) 有限责任公司的股东会

1. 股东会：由全体股东组成。

（1）股东的权利：

股东作为出资者按投入公司的资本额享有所有者的资产受益、重大决策和选择管理者等的权利，以及查阅、复制权。

（2）股东的义务：

①足额缴纳所认缴的出资；②依其所缴的出资额承担公司债务；③公司办理工商登记手续后，不得抽回出资；④公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。⑤公司章程规定的其他义务。

2.股东会的职权：（决策机构）

·决定公司的经营方针和投资计划；

·选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；

·审议批准董事会的报告；

·审议批准监事会或者监事的报告；

·审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；

·审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；

·对公司增加或者减少注册资本作出决议；

·对发行公司债券作出决议；

·对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；

·修改公司章程；

·公司章程规定的其他职权。

3.股东会决议

特别决议：经代表2／3以上表决权的股东通过。

·增加或减少注册资本、公司的合并与分立、解散与清算或变更公司形式、修改公司章程等决议。

一般决议：经代表1／2以上表决权的股东通过。

·股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。

4．股东会的形式

定期会议：按照公司章程规定的时间召开。

临时会议：代表1/10以上表决权的股东，1/3以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。

（二）有限责任公司的董事会和经理（执行机构）

1．董事会：3－13人

(1)董事会是公司股东会的执行机构。

(2)董事会的职权（47条）：

·召开股东会会议

·制定重要方案

(3)董事会的召开。

2．有限责任公司的经理（50条）

(三)有限责任公司的监事会

1．有限责任公司监事会的组成。其监事的任期每届为3年，职工代表的比例不得低于1/3，具体比例由公司章程规定。董事、高级管理人员不得兼任监事。

2．有限责任公司监事会的职权。（54条）

三、一人公司和国有独资公司

（一）一人公司

1.含义：是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。

2.特征:（1）其投资主体是一个自然人和法人；（2）一人公司的股东仅以出资额为限对公司承担有限责任；（3）公司有独立的法人资格，股东人格与公司人格是相分开的。

3．一人公司的特别规定:（1）不设股东会。凡需由股东会决议之事项应由股东作出，并应采用书面形式，由股东签字后置备于公司。（2）一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司；该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。（3）一人有限责任公司在登记时应注明“一人独资”，且应在公司营业执照中载明。（4）年度财务报告要审计。

4.法人资格例外：股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任

（二）国有独资企业

1.国有独资公司的概念：指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府委托本级人民政府

国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。

2.特征：

（1）是一人有限公司。（2）投资人：国家单独出资。

（3）不设股东会（67），各级国资委受托履行出资人职责。

四、有限责任公司的股权转让

1.有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权；也可向股东以外的人转让股权，但应当经其他股东过半数同意。（起满30日未答复的，视为同意转让。）

2.股东优先购买权。（购买条件优先于优先购买权）

（1）股东对外转让股权时，其他股东在同等条件（数量、价格、支付期限、方式）下；（2）人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满20日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。

3. 出资证明书的签发

转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。

4.公司股权收购义务

有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（1）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的

分配利润条件的；（2）公司合并、分立、转让主要财产的；（3）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。

5.股东资格继承

自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。

案例：甲公司、乙公司、丙公司和张某、李某共同出资设立了丁有限责任公司，其中甲公司出资40％，乙公司和丙公司各出资20％，张某和李某各出资10％。公司成立后，乙公司未征求其他股东的意见，直接将自己10％的股权转让给丙公司。张某拟将自己的股权转让给陈某，书面征求其他股东的意见，甲公司和李某表示同意，但都表示要购买张某的股权，乙公司一直不作回复，丙公司明确表示反对。张某与甲公司、李某和陈某谈判，甲公司、李某和陈某的出价均为20万元，甲公司和李某表示要分期支付，陈某同意一次性支付，张某遂将股权转让给陈某。陈某受让股权后，向董事会提议召开股东会临时会议更换公司董事，董事会不予理会，陈某要求丁公司购买自己的股权，丁公司拒绝，陈某起诉丁公司要求收购自己的股权，法院判决陈某败诉。丁公司总经理王某购买的新设备质次价高，李某经调查了解到王某收受了对方公司的贿赂，李某向监事会反映，监事会迟迟不予答复。根据以上情况，回答下列问题：

(1)乙公司直接将股权转让给丙公司的做法是否合法?请说明理由。

(2)张某将股权转让给陈某的做法是否合法?请说明理由。如果张某最终决定将股权转让给甲公司和李某，甲公司和李某对受让股权的比例协商不成，张某应如何转让?

(3)法院判决陈某败诉是否正确?请说明理由。

(4)陈某如何保护自己的权益?

(5)李某如何保护公司利益?

[分析]

(1)合法。《公司法》规定，有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。

(2)合法。《公司法》规定，股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。张某根据法律的规定，书面征求其他股东的同意，甲公司和李某同意，乙公司迟迟不答复，视为同意，除张某外，4名股东有3名同意，张某可以将股权转让给陈某。虽然甲公司和李某主张优先购买权，但是陈某的条件优于甲公司和李某，所以张某可以将股份转让给陈某。张某将自己持有的10％股权转让给甲公司8％，转让给李某2％。

(3)法院判决陈某败诉符合法律规定。《公司法》规定，有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：①公司连续5年不向股东分配利润，而公司该5年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；②公司合并、分立、转让主要财产的；③公司章程规定的营业期限居满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。本题中董事会不依法召集股东会会议不属于股东要求公司收购自己股份的法定情形。

(4)陈某有权要求监事会召集和主持股东会临时会议，监事会不召集的，陈某有权自行召集和主持。《公司法》规定，董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表1／10以上表决权的股东可以自行召集和主持。

(5)李某书面请求监事会以公司名义起诉王某，要求王某赔偿公司损失，监事会拒绝起诉或者自收到请求之日起30日内未起诉，李某有权以自己名义起诉王某，要求王某赔偿公司损失。

第三节股份有限公司

一、股份有限公司的设立

(一)股份有限公司的设立条件和方式

1．设立条件。

①发起人符合法定人数；（2-200人，其中半数以上在中国境内有住所。）

②有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额或者募集的实收股本总额；

③股份发行、筹办事项符合法律规定；

④发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过；

⑤有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构；

⑥有公司住所。

2．股份有限公司的设立方式。

发起设立是由公司发起人自己认购公司应发行的全部股份而成立公司。

募集设立是由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集或者向特定对象募集而成立的公司。（发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35％）

（二）股份有限公司的发起人的责任：

(1)依法认购其应认购的股份。

(2)承担公司筹办事务。发起人应当签订发起人协议，明确各自在公司设立过程中的权利和义务。

(3)在公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任。

(4)在公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。

(5)在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。

（三）股份有限公司的资本

1．发起设立：注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。在发起人认购的股份缴足前，不得向他人募集股份。

2．募集设立：注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。

3．法律、行政法规以及国务院对股份有限公司注册资本实缴、注册资本的最低限额另有规定的，从其规定。

(四)发起人的出资要求

出资方式（27T）货币、实物、知识产权、土地使用权；可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。

出资要求：（1）评估；（2）过户

（五）公开募集股份的要求

以募集设立方式设立股份有限公司的，其股本除由发起人自己认购一部分外，还须向社会公众募集。《公司法》对公开募集股份有如下规定：

1．向社会公开募集股份时，必须经过国务院证券管理部门核准。

2．向社会公开有关信息。发起人在向社会募集股份时，必须向社会公告招股说明书。招股说明书应载明：（1）发起人认购的股份数；（2）每股的票面金额和发行价格；（3）无记名股票的发行总数；（4）募集资金的用途；（5）认股人的权利、义务；（6）本次募股的起止期限

及逾期未募足时认股人可以撤回所认股份的说明。

3 .由证券经营机构承销。（签订承销协议）

4. 银行代收股款。（签订代收款项）

5. 由认股人填写认股书：包括认购股数、金额、住所，并签名、盖章。认股人按照所认购股数缴纳股款。

（六）股份有限公司的创立大会

1．股份有限公司创立大会的性质。实际上是一次股东大会。

2．股份有限公司创立大会召开的条件

(1)发行股份的股款已经缴足，已缴足的股款已经过法定的验资机构验资，并出具证明；(2)公司组织机构、设立方案、高级管理人员的候选人名单已经确定；(3)各项经过创立大会讨论审议的文件资料已经备齐。

3．股份有限公司创立大会的召开。股份有限公司创立大会应在股款筹足，经法定验资机构验资并出具证明后30日内召开。股份有限公司创立大会由发起人召集主持。

4．股份有限公司创立大会召开的程序

(1)由发起人在创立大会召开15日前，将会议的日期通知各个认股人或者予以公告；(2)各认股人出席会议。创立大会的召开必须有代表股份总数l／2以上的认股人出席；(3)就设立公司的一些基本问题，作出决定。

二、股份有限公司的组织机构

(一) 股份有限公司的股东大会

1．性质及组成。

2.股东大会的职权。同有限责任公司。

3．股东大会的形式

·年会：即每年按时召开一次，上市公司的股东大会年会应于上一个会计年度完结之后的六个月之内举行。

·临时会议：是指在年会以外遇有特殊情况依法召开的大会。

·应该在两个月内召开临时会议的情形：

(1)董事人数不足《公司法》规定的人数或者公司章程所定人数的2/3时；(2)公司未弥补的亏损达到股本总额的1/3时；(3)单独或者合计持有公司股份10％以上的股东请求时；(4)董事会认为必要时；(5)监事会提议召开时。(6)公司章程规定的其他情形。

4.股东大会的召集及通知。（102、103T）

5.股东大会的决议

·特别决议：修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式。上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30%的。特别决议须经出席会议的股东所持表决权的2／3以上通过。

·普通决议：只须经出席会议的股东所持表决权的半数以上通过。

(1)股东出席股东大会，所持每一股份有一表决权。

(2)股份有限公司股东大会应对所议事项的决定形成会议记录。

(3)股东大会选举董事、监事，可以根据公司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票制。

·累积投票制，是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。（对大股东的控制，对中小股东的保护。）

(二)股份有限公司的董事会和经理

1. 董事会：5－19人

(1) 是公司股东大会的执行机构，对股东大会负责。

(2)股份有限公司董事会的职权。47T

(3) 董事会的召开。董事会每年度至少召开两次会议，由董事长召集主持。董事会的每次会议应于会议召开10日以前通知全体董事。代表1/10以上表决权的股东、1/3以上董事或者监事会，可以提议召开董事会临时会议。董事长应当自接到提议后十日内，召集和主持董事会会议。

(4) 董事会的决议。股份公司的董事会，须有过半数的董事出席方可举行。董事会的决议必须经全体董事的过半数通过。董事应当对董事会的决议承担责任。

2. 董事长:董事长是公司的法定代表人，由全体董事的过半数通过选举产生。

3．经理:经理负责公司的日常经营管理工作，由公司董事会聘任或者解聘。

4.上市公司设立独立董事及董事会秘书。

5.上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。

(三)监事会：不少于3人，职工代表不少于1/3。每六个月至少召开一次会议。

监事会的职权：同有限公司。

(四)董事、监事、经理的资格和责任.

案例：A、B均系某市甲饮料股份有限公司(简称甲公司)的董事。1999年8月5日，二人又与C一起合伙开办了一个饮料厂，专门生产冰棋淋、汽水等饮料，其产品与甲公司的产品相同。2000年2月3日，甲公司发现了A、B、C合办饮料厂一事。经股东大会表决，公司罢免了A、B的董事之职。同时，公司还要求A、B将在经营饮料厂期间所得的收入4万元交给公司，二人不同意，公司向法院起诉。

问:法院应如何处理？

[分析]《公司法》第149条规定：“未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。”因此，公司有权收回A、B所得的4万元。因为A、B违反了竞业禁止义务。竞业禁止是指公司的董事、经理等人员不得从事或为他人经营与其所任职公司同类的营业或者从事损害本公司利益的活动。所谓同类营业，指营业种类属于同类、并且具有营利行为的性质。本案中甲公司的董事A、B又私下开办了一个饮料厂，二者生产的产品相同，当然违反了竞业禁止义务的规定。从事上述营业或者活动的，所得收入应当归公司所有，即公司行使归入权。所以，公司有权收回A、B的4万元所得。

公司除了收回4万元的收入外，如果A、B给公司造成损失的话，还应承担赔偿责任。

第四节股份、公司债券的发行和转让

一、股份的发行

公司公开发行新股的条件：(1)具备健全且运行良好的组织机构；(2)具有持续盈利能力，财务状况良好；(3)最近三年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为；(4)经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。

二、股份的转让

三、债券的发行和转让

（证16T）公开发行公司债券的条件：(1)股份有限公司的净资产不低于人民币三千万元，有限责任公司的净资产不低于人民币六千万元；(2)累计债券余额不超过公司净资产的百分之四十；(3)最近三年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息；(4)筹集的资金投向符合国家产业政策；(5)债券的利率不超过国务院限定的利率水平；(6)国务院规定的其他条件。公开发行公司债券筹集的资金，必须用于核准的用途，不得用于弥补亏损和非生产性支出。不得再次公开发行公司债券：(1)前一次公开发行的公司债券尚未募足；(2)对已公开发行的公司债券或者其他债务有违约或者延迟支付本息的事实，仍处于继续状态；(3)违反本法规定，改变公开发行公司债券所募资金的用途。

第五节公司的财务会计

一、财务会计在公司中的作用

1．有利于保护投资者和债权人的利益。

2．有利于吸收社会投资。

3．有利于政府的宏观管理。

二、公司财务会计的基本要求

１．公司应依法律、法规规定建立公司的财务会计制度。

２．公司应依法编制各项财务会计报表。财务会计报告分为年度、半年度、季度和月度财务会计报告。

３．公司应依法披露有关财务会计资料。

４．公司除法定的会计账册外，不得另立会计账册。对公司资产，不得以任何个人名义开立账户存储。

５．公司的财务会计报告应依法聘请会计师事务所审查验证。公司应当向聘用的会计师事务所提供真实、完整的会计凭证、会计账簿、财务会计报告及其他会计资料，不得拒绝、隐匿、谎报。

三、利润分配

1.盈余公积金和资本公积金

盈余公积金分为：法定盈余公积金（税后利润的10%）任意盈余公积（公司决定）

注：当盈余公积金累计金额已达到注册资本的50%时可不再提取。

作用：弥补亏损和转增资本。

3.股利：是按股份支付给持股人的公司盈余。

第六节公司的合并和分立

一、公司的合并

指两个及以上的公司依照法定程序变为一个公司的行为。

1.合并的形式

吸收合并：指接纳一个或一个以上的企业加入本公司，加入方解散并取消原法人资格，接纳方存续。A+B=A或B。

新设合并：是指两公司与两个以上的企业合并成立产一个新公司，原合并各方解散，取消原

法人资格。A+B=C。

2. 合并的程序： (1)签订合并协议；(2)公告并确认债权、债务；(3)报批；(4)重新登记。

3.合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。

二、公司的合并

１．分立的形式。

分立是指一个公司依法分为两个以上的公司。

分立的形式：

派生分立：公司以其部分财产和业务另设一个新的公司，原公司存续，A＝A＋B；

新设分立：公司以全部财产分别归入两个以上的新设公司，原公司解散，A＝B＋C。

２．分立的程序。与合并的程序基本一样。

３．公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。

案例：方圆有限责任公司是一家经营文化用品批发的有限责任公司，由于市场不景气，加上股东内耗严重，公司负责累累。在一次股东会议上，股东李×提议将方圆公司分立为两个公司，一个叫天方有限责任公司，另一个叫地圆有限公司，由天方公司利用老方圆公司的净资产，由地圆公司承担老方圆公司的债务。

该提议被股东大会一致通过，方圆公司分立为天方与地圆两家公司，天方公司利用老方圆分司的净资产，地圆公司承担老方圆公司所有债务。分立各方办理了相应的登记注销手续。不久，老方圆公司的债权人飞虹有限公司找上门来，发觉地圆公司资不抵债，要求天方公司承担连带债务，天方公司拿出分立协议书，拒不偿还方圆公司的债务。

问：（1）按照《公司法》的规定，方圆公司的分立程序合法吗？

（2）如何看待本案中分立协议书的效力？

[分析]

（1）公司分立是指一个公司依照有关法律、法规规定分成两个或两个以上公司的法律行为。公司分立，不仅是公司自身的事情，而且关系到进行分立的公司的股东及债权人利益，因此法律明确规定了分立的相关程序，只有按法定程序分立才产生法律效力。

我国《公司法》第176条规定，公司分立，其财产作相应的分割。公司分立时，应当编制资产负债表及财产清单，公司应当自作出分立决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。同时在177条规定，公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任（分立前与债权人就债务清偿另有约定的除外）。方圆公司在分立过程中既没有编制资产负债表及财产清单，也没有履行债权人保护程序，也没有与债权人达成什么协议，因此该分立行为无效。（2）本案中，方圆公司分立为天方公司与地圆公司，目的是为了逃避债务，而且该分立行为程序违法，分立无效，那么该分立协议书也应无效。