民法分论考试要点必背

民法分论

名词解释：

1、一般人格权：以民事主体全部人格利益为客体的总括性权利。P7

2、物权：权利人直接支配特定物并排除其他人干涉的权利，简言之，物权就是对特定物的排他支配权。P54

3、物：广义上的物，泛指世间一切物理上所称之物，包括动物、植物、矿物，甚至人本身。狭义上的物是指作为物权客体的法律上的物，是存在与人体之外，能够满足人们的社会生活需要并能为人力所支配，具有一定经济价值的物质客体。P63

4、建筑物区分所有权：一栋建筑物的共同所有人对其独有部分享有独有所有权，对共有部分享有共同所有权的一种不动产所有权。P128

5、相邻关系：是指相互毗邻的不动产所有人或使用人之间在行使所有权或使用权时，因相互给于便利或者接受限制所发生的权利义务关系。P136

6、共有：是指两个以上民事主体对于同一物共同享有一个所有权的法律制度。P148

7、善意取得：是指受让人即便从无处分权的占有人处受让动产、不动产或者其他财产权时，如果受让人在取得该动产时出于善意，则受让人仍然取得该财产的所有权。P167

8、用益物权的概念：是指非所有人对他人之物在一定范围内所享有的占有、使用、收益的权利。P185

9、地役权：是指利用他人土地以便更有效地使用和经营自己土地的权利。P205

10、担保物权：是指为了担保债务的履行，在债务人或第三人特定的财产上设定的具有优先受偿权内容的一种他物权。P213

11、抵押权：是指债权人对于债务人或者第三人不移转占有而提供担保的财产，在债务人不履行债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形时，依法享有的就该财产折价或拍卖、变卖的价款有限受偿的权利。P216

12、最高额抵押：是指抵押人与抵押权人达成协议，在最高债权额限度内，以抵押物对将来一定期限内连续发生的债权作担保。P223

13、动产浮动抵押：是指抵押人以其现有的以及将来所有的财产抵押，当债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形时，债权人对实现抵押权时的动产享有优先受偿的权利。P224

14、质权：是指债务人或者第三人将其动产或者权利移交债权人占有，将该财产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人享有依法以该财产折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿的权利。P225

15、留置权：是指债权人享有的在债务人不履行到期债务时，对其已经合法占有的债务人的动产予以留置，并就该动产折价或者拍卖、变卖所得的价款优先受偿的权利。P231

16、债：是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。P248

17、代位权：是指债务人怠与行使自己的权利而害及债权人债权实现时，债权人为了保全其债权，得以自己的名义代位行使属于债务人权利的权利。P270

18、合同：是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。依法成立的合同，受法律保护。P307

19、合同的订立：又称“缔约”，是指缔约人相互为意思表示并达成合意的状态，是缔约人为达成某种合同关系相互接触、洽商直至达成合意的过程，是动态行为与静态协议的统一体。P316

20、缔约过失责任：是指在合同订立过程中，一方当事人故意或过失违反先合同义务给对方造成损害，依法应当承担的损害赔偿责任。P330

21、先合同义务：是基于诚实信用原则产生的一种法定的注意义务，不需要当事人事先约定，也不能约定排除。P331

22、合同履行中的抗辩权：是指符合法定条件时，当事人一方对抗对方当事人的履行请求权，暂时拒绝履行其债务的权利。P357

23、不当得利：是指没有合法根据，使他人受损失而自己获得利益。P443

24、无因管理：是指没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失而进行管理或者服务的行为。P447

25、继承权的概念：是指自然人死亡时遗留的个人合法财产依法转移给他人所有的制度。P452

26、代位继承的概念：是指被继承人的子女先于被继承人死亡时，由被继承人的死亡子女的晚辈直系血亲代为取得其应继承的遗产份额的一种特殊的法定继承制度。P474

27、转继承：又称转归继承、连续继承、再继承、二次继承等，是指继承人在继承开始后遗产分割前死亡时，该继承人应得的遗产份额转由其法定继承人继承的制度。p476

28、遗赠：是指公民以遗嘱的方式将其个人合法财产的一部分或全部赠送给国家、集体组织或法定继承人以外的其他人，并在遗嘱人死后发生法律效力的法律行为。P487

29、遗赠抚养协议：是遗赠人和抚养人之间关于抚养人承担遗赠人的生养死葬的义务，遗赠人将其财产在死后转归抚养人所有的协议。P490

30、侵权责任：是指侵权行为人侵害他人民事权益造成损害依法应承担的民事责任。P513

31、侵权责任构成要件：是指侵权行为人承担民事责任的必备要件。P525

32、共同侵权行为：是指2人以上共同侵害他人合法民事权益，造成他人损害，应当承担连带责任的行为。P534

33、共同危害行为：又称准共同侵权行为，是指两个或两个以上的行为人共同实施有侵害他人权利的危险行为，并造成实际损害结果，但不能确定何人是加害人的侵权行为。P539

34、侵权责任的抗辩事由：是指被告针对原告的诉讼请求而提出的责任不成立、免除或者减轻侵权责任的合法事由。P542

问答题：

1、人格权的特征：p6

①、人格权是民事主体依法享有的与生俱来的权利。

②、人格权是民事主体维护人格独立所必需的权利。

③、人格权是民事主体平等享有的权利。

④、人格权是以人格利益为客体的权利。

2、一般人格权的特征：p7

①、权利主体具有普遍性。

②、权利客体具有高度概括性。

③、权利内容具有广泛性。

3、物权的效力：p59

①、优先效力。

②、排他效力。

③、追记效力。

④、物上请求权效力。

4、物的特征：p63

①、非人格性。

②、有价性。

③、有体性。

④、可支配性。

⑤、特定性和独立性。

5、物的分类：p65

①、动产与不动产。

②、特定物和种类物。

③、主物和从物。

④、原物和孳息。

6、物权法的原则：p71

①、物权法定原则。

②、物权绝对原则。

③、公示、公信原则。

7、建筑物区分所有权的特征：p128

①、权利主题身份的多重性。

②、权利客体上的整体性。

③、权利内容上的复杂性。

8、相邻关系的特征：p137

①、相邻关系的主体具有多数性、相邻性。

②、相邻关系的客体具有单一性。

③、相邻关系的内容具有多样性、复杂性。

9、相邻关系的本质与意义：相邻关系的本质就是不动产权利内容的扩张和限制。因此，相邻关系制度的立法设计，其主旨即是在相邻不动产权利人之间架设一道平衡和沟通其利益需求的桥梁，以使相邻不动产的权利行使秩序达至有条不紊之佳境。P139

10、共有的特征：p150

①、在主体方面，共有的权利主体具有多元性。

②、在客体方面，共有的权利客体具有统一性。

11、共有的种类：p151

①、法定共有和约定共有。

②、按份共有和共同共有。

12、善意取得的构成要件：p168

①、标的须为不动产、动产。

②、让与人无权处分。

③、受让人取得财产时出于善意。

④、受让人须有偿取得不动产、动产。

⑤、受让人必须是与让与人基于民事法律行为而取得不动产、动产。

13、用益物权的法律特征：p186

①、用益物权是一种权利人对标的物以占有、使用、收益为目的的物权。

②、用益物权是一种他物权、限定无权和有期限的物权。

③、用益物权是一种独立的物权。

④、用益物权一般以不动产为客体。

14、用益物权的种类：即役权、永佃权和地上权。P187

15、地役权的特征：p205

①、地役权是设立在他人土地上的权利。

②、地役权是为了使用自己土地的便利而设定的权利。

③、地役权是以限制共役地的所有权或使用权为内容的物权。

④、地役权具有从属性和不可分性。

16、担保物权的种类：p215

①、法定担保物权和约定担保物权。

②、留置性担保物权和优先清偿性担保物权。

③、动产担保物权、不动产担保物权和权利担保物权。

④、登记担保物权和非登记担保物权。

17、抵押权的特征：p216

①、抵押权是一种担保物权。

②、抵押权是在债务人或者第三人的特定财产上所设定的物权。

③、抵押权是不移转抵押物占有的担保物权。

④、抵押权是就抵押物优先受偿的物权。

18、最高额抵押的特征：p224

①、最高额抵押是为将来发生的债权作担保。

②、最高额抵押所担保的债权具有不特定性。

③、最高额抵押所担保的债权具有最高限额。

④、最高额抵押是对一定期间内连续发生的债权作担保。

⑤、最高额抵押权转让的限制。

19、质权的特征：p225

①、质权的课题是动产或者权利，一般不能是不动产。

②、质权原则上是以债权人占有质物或者权利凭证为要件的担保物权，质权的设定必须转移质物或者权利凭证的占有。

③、从公示方式来看，尽管抵押权和质权的产生都需要公示，但其方法不全相同。抵押权的设定主要采用登记方法，而某些财产权出质需要到有关部门办理登记手续，但一般动产和其他权利出质并不需要登记。

④、从担保物权人享有的权利来看，在抵押权设定后，抵押物仍然由抵押人占有，抵押人可以继续对抵押物占有、使用、收益，抵押权人虽享有对标的物的支配权，但并不能对标的物直接行使占有、使用、收益的权利。

20、留置权的特征：p231

①、留置权是一种法定担保物权。

②、留置权是以动产为客体的担保物权。

③、留置权是具有两次效力的担保物权。

④、留置权具有不可分性。

21、占有的权利推定效力主要表现：p243

①、占有人对占有物行使权利时，推定其合法享有此权利，免除占有人的举证责任。

②、占有的权利推定效力，不仅占有人可以援用，第三人也可以援用。

③、占有的权利推定效力，只有消极的效力，而没有积极的效力，占有人不得以占有的权利推定效力作为其享有、行使权利的证据。

22、债的特征：p249

①、债的主体是特定的。

②、债的内容只能通过请求来实现。

③、债的关系具有平等性和相容性。

④、债的关系可依合法行为发生，亦可依非法行为发生。

⑤、债的关系的客体是行为（给付）。

23、债的分类：p259

①、法定之债和意定之债。

②、单一之债和多数人之债。

③、按份之债与连带之债。

④、种类物之债与特定物之债。

⑤、单一之债和选择之债。

⑥、货币之债和利息之债。

⑦、主债和从债。

⑧、财物之债和劳务之债。

24、代位权的行使的方式：国外立法采取了两种方式，即裁判方式和径行行使的方式，前者是指债权人通过提起诉讼方式行使代位权，后者是指债权人直接向第三人行使权利。P273

25、《担保法》实际规定了五种担保方式：即保证、抵押、质押、留置、定金。P280

26、合同的特征：p308

①、合同是两个或两个以上当事人的一种民事法律行为。

②、合同是两个或两个以上当事人意思表示一致的民事法律行为。

③、合同是由作为民事主题的自然人、法人或其他组织在平等自愿的基础上订立的。

④、合同是以设立、变更或终止民事权利义务关系为目的的民事法律行为。

27、合同的分类：p310

①、双务合同与单务合同。

②、有偿合同和无偿合同。

③、诺成合同和实践合同。

④、有名合同与无名合同。

⑤、要式合同与不要式合同。

⑥、束己合同与涉他合同。

⑦、预备合同与本合同。

⑧、确定合同与射幸合同。

⑨、主合同与从合同。

⑩、格式合同与非格式合同。

⑾、一次性合同与持续性合同。

28、合同成立的要件：p316

①、有两方以上的缔约主体。

②、缔约主题意思表示一致。

29、缔约过失责任的要件：p330

①、缔约一方有违反先合同义务的行为。

②、给对方造成了信赖利益的损失。

③、违反先合同义务的一方当事人有过错。

④、违反先合同义务的行为与损失之间具有因果关系。

30、不当地利的构成要件：p443

①、一方获得利益。

②、他方受有损失。

③、获得利益与受到损失之间有因果关系。

④、没有合法根据。

31、无因管理的构成要件：p448

①、管理他人事务。

②、有为他人利益而管理事务的意思。

④、没有法定或者约定的义务。

32、继承权的特征：p455

①、继承权是一种财产权。

②、继承权的权利主体只能是与被继承人有一定亲属关系的自然人。

③、继承权是依照法律的直接规定或者合法有效的遗嘱而享有的权利。

④、继承权的客体只能是遗产。

⑤、继承权的实现以特定的法律事实出现为前提。

⑥、继承权的接受和放弃，取决于继承人的主观意志。

33、继承权丧失的法定事由：p459

①、故意杀害被继承人的。

②、为争夺遗产而杀害其他继承人的。

③、伪造、篡改或者销毁遗嘱，情节严重的。

34、我国《继承法》规定的法定继承人包括以下近亲属：p471

①、配偶。

②、子女。

③、父母。

④、兄弟姐妹。

⑤、祖父母和外祖父母。

⑥、丧偶儿媳和丧偶女婿。

35、法定继承人的继承顺序：p473

第一顺序的法定继承人为配偶、子女、父母。第二顺序的法定继承人包括兄弟姐妹、祖父母和外祖父母。由此可见，我国继承法规定的继承顺序的主要依据有两方面：①法定继承人与被继承人之间亲属关系的亲疏远近；②法定继承人与继承人之间在经济、生活方面的密切程度。

36、代位继承的特征：p475

①、被代位人须为先于被继承人死亡的子女。

②、代位继承人须是被继承人的晚辈直系血亲。

③、被代位人未丧失继承权。

37、转继承的成立条件：p476

①、继承人与继承开始后、遗产分割前死亡。

②、须死亡的继承人在被继承人死亡后未放弃继承权。

38、代位继承与转继承的区别：p477

①、性质和效力不同。

②、发生的时间和成立条件不同。

③、主体范围不同。

④、适用范围不同。

39、遗赠抚养协议与遗赠的区别：p492

①、遗赠抚养协议是一种双方民事法律行为，须以遗赠人与抚养人的合意为成立条件。遗赠是一种单方民事行为，是遗赠人一方的意思表示。

②、在遗赠抚养协议中，遗赠人用死后留下的一定数量的财产，来换取抚养人对他的生养死葬，反之抚养人对遗赠人尽生养死葬义务，作为取得遗赠人遗赠财产的条件。遗赠则是一种无偿的民事法律行为。

③、遗赠抚养协议中的遗赠部分，虽然也属于死后生效的民事法律行为，要到遗赠人死亡时才能将遗赠财产交给抚养人，但遗赠抚养协议中的抚养内容，在协议达成并生效后就应开始执行，即抚养人要对遗赠人尽“生养”义务。遗赠则是死因行为。

④、遗赠抚养协议的目的比较复杂，遗赠人和抚养人双方达成生养死葬的权利义务关系来作为条件取得遗赠人的财产。遗赠目的是单一的，即遗赠人处分自己死后遗留的财产，使这些财产能够转移给他最希望得到该项财产的人。

⑤、遗赠抚养协议中的抚养人无须在遗嘱人死亡后作出接受遗赠的意思表示即可直接依协议取得财产。而遗赠中的受遗赠人必须在法定期限内作出受遗赠的明确意思表示，否则视为放弃受遗赠权。

40、被继承人的债务主要包括：p502

①、被继承人依照税法规定应交纳的税款。

②、被继承人因合同之债发生的未履行的给付财务的债务。

③、被继承人因不当地利而承担的返还不当地利的债务。

④、被继承人因无因管理之债而负担的偿还管理人必要费用的债务。

⑤、被继承人因侵权行为而承担的损害赔偿债务。

⑥、其他应由被继承人承担的债务。

41、确定被继承人的债务应注意的问题：p503

①、应区别被继承人的债务与家庭共同债务。

②、应区别被继承人的债务与以被继承人个人名义欠下的债务。

③、应区别被继承人债务与继承费用，继承费用应当从遗产中支付，但不属于被继承人债务。

42、被继承人的遗产债务的清偿原则：p503

①、限定继承原则。

②、保留必留份原则。

③、清偿债务优先于执行遗赠的原则。

④、继承人连带清偿责任原则。

⑤、有序清偿原则。

43、共同侵权行为的特征：p534

①、共同侵权行为的主题须为复数。

②、共同侵权行为人有意思上的联络或者行为上的关联。

③、损害结果具有统一性。

④、数个共同加害人的行为与损害结果之间具有因果关系。

⑤、责任的连带性。

44、共同危险行为的构成要件：p539

①、数人共同或者相继实施了危险行为。

②、数人的行为均具有危险性。

③、加害人的不确定性。

④、实施危险行为的数人在主观上具有共同过错。

⑤、结果的统一性。

45、侵权抗辩事由的特征：p542

①、侵权责任的抗辩事由必须是客观存在的，已经发生的事实、主观臆断或者尚未发生的事实都不构成抗辩事由。

②、侵权责任的抗辩事由是对抗对方当事人行使请求权的客观事实。

③、侵权责任的抗辩事由具有法定性。

46、侵权责任的抗辩事由的类型：p543

①、正当理由的抗辩事由，是指损害虽然是由被告的行为所致，但其行为是正当的、合法的。

②、外来原因的抗辩事由，是指行为人将损害的发生全部或者部分地归因与某种外部时间或者他人的行为。

47、侵权损害赔偿的原则：p551

①、全部赔偿原则。

②、损益相抵原则。

③、过失相抵原则。

④、平衡原则。