国际法复习题

国际法

题型：名词解释5、简答4 、论述1

1、国际法的特征（与国内法相比较）P3—4

国际法是主要在国家之间形成并主要靠国家单独或集体的力量来加以实施的，调整以国家为主导的国际关系的原则、规则和制度的总和。

与国内法的不同之处：

A.法律主体上的不同。国际法的主体主要是国家，此外还有国际组织和争取解放的

民族，主体数量少；国内法的主体主要是个人，此外还有个人组成的公司或企业，

主体数量多。

B.立法上的不同。国际社会是一个分散的社会，没有专门的立法机构，国际法是在

国家之间产生的，不是由一个凌驾于国家之上的立法机构制定并颁布的。国内社

会是一个有组织的社会，每一个国家都有一定的凌驾于社会之上的权力机构，包

括专门的立法机构，国内法是通过这样的专门立法机构制定或认可的。

C.司法机制上的不同。国家社会不存在专门的司法和执法机构，国际法不是靠专门

的司法和执法机构加以实施的，而是靠国家单独或集体的自身行为来保障执行的。

国内法的一个重要特征是它有强大的执行机构作为后盾，每个国家都有专门的司

法机构和执法机关

综上所述，国际法是一个特殊的法律部门，它的特殊性是与国内法比较的结果

2、国际法的渊源

国际法的渊源是指国际法的原则、规则和制度第一次出现、确立并获得法律效力的地方或事实。国际条约和国际习惯是国际法的主要渊源。许多西方学者都把法律的渊源分为形式渊源和实质渊源，形式渊源：形成国际法的方式和程序（由国际法效力的根据引申）；实质渊源：证明习惯法的证据、也就是证明各国意志的证据。

条约、习惯和一般法律原则作为国际法的渊源，这在理论上和实践上都没有任何争议，甚至这些渊源的排列顺序也是多数国际法学者赞同的，这种顺序符合特别法优于一般法的一般原则，在没有条约的情况下才去寻找有关的国际习惯；一般法律原则是在出现法律真空时应该适用的规则。《国际法规约》第38条第1款是对国际法渊源的权威宣示，但是不全面。就理论而言，国际法的渊源是随着国际社会的发展而发展的，从而不

能说已详尽无遗。一般认为国际法渊源包括条约、习惯和一般法律原则、司法判例、公法学家学说和国家间非条约性共同约定。

国际条约是国家之间的协议，是现代国际法的主要渊源，但是并不是所有的国际条约都是一般国际法的渊源，一般认为只有造法性条约（或称“法律性条约”或“立法性条约”）才是国际法的渊源，契约性条约则不是。所谓“造法性条约”，是指那些创造了法律义务而对这些义务的履行并不会使条约义务因此而消灭的条约。国际习惯是各国在反复实践中形成的，具有法律约束力的不成为的行为规则。它是指被各国接受为法律的国际实践或通例。也就是在国际实践中形成的国际法原则和规则。构成国际习惯必须具备两个主要因素：A、国际实践作为形成习惯国际法的要素是不可或缺的，不通过实践的习惯是不存在的；B、国家的法律确信作为习惯国际法形成的主观要素或心理因素也是十分重要的。

另外，为文明国家所承认的一般法律原则也能成为国际法的渊源。在国际实践中，国际法庭常常将司法判例和公法学家学说作为确定法律原则的辅助性资料，其对当事国是没有法律拘束力的，并不是所有的国际组织的决议等文件都有可能成为国际法的渊源，而只有普遍性国际组织的才有此可能，而且只能是这些文件中一部分形成国际法的渊源。

它们或者反映着国际法原则、规则和制度，或者体现着正在形成中的国际法原则、规则和制度，而且在国际法的发展中起着一定的作用，这样这一部分国际组织的决议等文件才形成国际法的渊源。

3、国际强行法、一贯反对规则的概念P39

一般国际法强制规则：指国际社会全体公认认为不许损益且仅异构具有同等性质之一般国际规律使得更改之规律。国际强行法是国际法上一系列具有法律拘束力的特殊原则和规范的总称，这类原则和规范由国际社会成员作为整体通过条约和或习惯，以明示或默示的方式接受并承认为具有绝对强制性，且非同等强行性质之国际法规则不得予以更改，任何条约或行为（包括作为与不作为）如与之相抵触，归于无效。国际强行法至少应包括三个要素：A、国际社会全体接受；B、不许损抑；C、只有以后同等性质的规则才能修改。

一贯反对规则：一国如果对一项西瓜国际法规则从其形成的最初阶段就表示反对，直到该规则最终形成和形成之后的现阶段一贯坚持这种反对，该国就是这项规则的一贯反对者。作为一贯反对者，相关的习惯国际法规则对其没有约束力。

4、国家单方面行为（规则）P60

是指国家作出的、产生国际义务的法律行为。国家单方面行为不是国际法的渊源，但是确实能够通过许多方式造成法律后果，使国家承担相应的国际义务。国家单方面行为的情况非常复杂，首先，他们的种类很多；其次，代表国家作出国家单方面行为的主体不同；再次，国家的意图不同；最后，不同情况下的国家单方面行为可能产生不同的法律后果。国家单方面行为可以分为三类：A、一国据以承担义务的行为（允诺和承认）。

B、一国据以放弃某项权利的行为（放弃）；

C、一国据以主张某项权利或提出某项法律

主张的行为（抗议）。

5、自卫权、“预防性自卫”P128

自卫权：适当国家遭受外国武力攻击时，有权采取单独和集体的武力反击措施，自卫的前提必须是遭到武装打击，同时武力自卫还应符合必要性和相称性的要求。

“预防性自卫”：是指对于尚未世纪开始但可以合理地认为已迫在眼前的武力攻击，适用武力进行自卫的行为。

6、国家管辖豁免、绝对豁免主义、限制豁免主义、普遍性管辖P142、P137

国家管辖豁免：是指国家根据国家主权和平等原则不接受任何他国管辖的特权，具体体现在国家及其财产在其他国家国内法院享有司法豁免权。

普遍性管辖：指只要相关行为违背了对一切的义务并构成国际法上的罪行，如海盗行为，国家就可以行使管辖权。由于所有的国家对这些行为都有管辖权，因此在国际法上，国家一次而形式管辖权的原则成为普遍性管辖原则。依据普遍性管辖原则而行使管辖权，不要求罪行与行使管辖权的国家之间有任何联系。

7、难民P273、不推回规则P276

难民：广义的难民是指因政治、宗教和其他原因遭到迫害或者由于战争和自然灾害的影响而被迫离开本国或经常居住的国家到别国避难的人，其中政治难民和战争难民。

狭义的难民是《关于难民地位的公约》界定的难民，即“公约难民”。

不推回原则：《关于难民地位的公约》的任何缔约国不得以任何方式将难民驱逐或送回（推回）至其生命或自由因为它的种族、宗教、国籍、参加某一社会团体或具有某种政治见解而受威胁的领土边界。

8、外交保护、用尽当地救济P269

外交保护指一国针对其国民因另一国国际不法行为而受的损害，以国家名义为该国民采取外交行动或其他和平解决手段。外交保护是以属人优越权为基础的一项国家权利。

条件：由于外国人处于其本国的属人优越权和所在国的属地优越权双重管辖之下，

当这两种管辖发生冲突时，后者优先。因此，外国人的本国在行使外交保护权时，必须尊重所在国的属地优越权，这正是为什么国家在行使外交保护权时必须具备下列条件：

A、国际不法行为引起的伤害，这是外交保护的前提之一，行使外交保护的场合一般是

在外国的本国公民遭到非法拘捕或拘禁、受到“拒绝司法”等；B、证明受害者具有本国国籍，一般情况下国家指能对其本国国民实行外交保护，然而，并不排除对非本国国民主张外交保护，例如，当受损害的人是无国籍人或难民而且是改过的合法居民时，国家可以对其主张外交保护；C、用尽当地救济办法，指国家代表个人在国际上提出国家求偿或个人直接诉诸国际机构之前必须事先穷尽使其权利受到伤害的国家国内的一切司法或行政补救措施，但在某些情况下，可能不必用尽当地补救办法：a当地救济不具有实现有效救济和合理性；b救济过程受到不适当的拖延，而且拖延是由据称应对损害负责的国家所造成；c受害人与据称应对损害负责的国家没有相关联系，或者依据案件用尽当地补救办法实为不合理；d据称应对损害负责的国家放弃了用尽当地补救办法的要求。

9、反措施（概念）P228、P232

反措施是指国际不法行为的受害者针对非法行为者采取的、作出的报复性措施，目的在于促使国际步伐行为的责任国履行其义务。受害国只能为促使国际不法行为责任国恢复履行其国际义务的目的而采取的反措施，而且仅限于暂不履行对该责任过的国际义务。

10、国际组织的法律地位P544--545、非政府组织P93地位P516

国际组织有狭义和广义之分，狭义的国际组织是指国家间或政府间组织，即由若干国家或政府为了特定目的通过签订条约建立的常设机构，广义的国际组织除了包括上述国家间或政府间组织外，还包括民间团体或个人组成的跨国常设机构，国际法意义上的国际组织应该是指狭义的国际组织

国际组织的法律地位：国际法上的国际组织不是超国家实体，二审国家间的组织。

若干国家为了特定的目的通过签订多边公约的方式自愿建立并为了组织活动的需要间接或默示地赋予其一定的法律地位，因此国际组织的法律地位不是它们固有的，而是其组织成员赋予的，其法律地位可归纳为以下几点：

A、国际组织具有其成员国所赋予的国际法律人格。与国家相比，国际组织是派生的

国际法主体，这就意味着任何一个国际组织，包括联合国组织，不仅不能凌驾于

国家之上，而且也不能与创立它的国家等量齐观。

B、国际组织是有限的国际法主体。国际组织在国际法上的权利和义务是基于建立该

组织的成员国之间的协议，其特定职能都是以建立该组织的约章为依据组织的，

国际组织在执行其职务并行使其权利时，不能超越其组织约章规定的范围。

C、国际组织具有为执行其职能所必需的法律行为能力。为了执行其职能，国际组织

在特定情况下具有某些与其职能相关的“暗含权利”。即其组织章约明确规定的权

利。但是这些权利须必须是执行其职能所必需，且这些只能是该组织约章所明确

规定的。国际实践表面，像联合国那样的国际组织确已具备国际法主体资格。

非政府组织：是指并非由国家单独或通过国家之间的协议共同建立的、其组织成员不是国家或政府而是个人或民间团体的非营利性组织。目前国际法上并没有任何关于非政府组织及其法律地位的统一规定。非政府组织都是根据所在国家的国内法建立的，法律地位也由国内法加以规定。因此它们在法律上主要是通过国家间接地和国际法发生关系。一些国际组织通过组织约章给予某些非政府组织一定的地位。在非政府组织取得在性质上与国际组织类似的国际法主体资格之前，仍然需要更多国际实践的支持。

11、联合国专门机构的性质、区别P531

联合国专门机构是指根据《宪章》第57条和第63条的规定通过签订协议的方式与联合国建立了法律关系的或着根据联合国的决定建立的专门性国家间经济、社会及其他组织与机关，《宪章》将其简称为“专门机关”。联合国专门机构是政府间的国际组织，他们具有独立的国际法律人格，不是联合国的附属机构。他们按照自己的成立章程自主活动，与联合国的合作是通过与经社理事会的协商来协调完成的。

联合国专门机构就是在联合国体系内，在特定的专门领域从事国际活动的组织。这些国际组织无论在组织上或者活动上都是独立的。它们有各自的组织文件，从而确立了它们独立的法律人格，它们不是联合国的附属机构，只不过是根据协定与联合国建立特殊关系的法律关系。根据《宪章》的规定，联合国可以与某一特定业务领域负有广大国际责任的政府建立专门性国际组织订立关系协定，使之成为联合国体系的专门机构。

联合国专门机构有以下特点：

A、在专门领域从事活动。只有在经济、文化、社会、教育、科学、卫生等领域负有

广泛活动职能的国际组织才能成为联合国专门机构。

B、与联合国建立法律联系。根据联合国与专门机构所订立的协定，联合国承认联合

国专门机构的职权范围，专门机构承认联合国有权向它提出建议并协调其活动，

专门机构要定期向联合国提出工作报告，双方互派代表出席彼此的会议，但没有

表决权，彼此交还情报与文件，彼此协调在人事、预算和财政方面的安排。由联

合国经济及社会理事会负责协调联合国与专门机构的关系。

C、有独立的法律地位。联合国专门机构有其本身的会员国和观察员，联合国的成员

国并不当然是专门机构的成员国。专门机构有其本身的组织约章、机关体系、议

事规则和经费来源。其决议不须经联合国批准。

D、它们是国家间国际组织，不是私人团体或学术研究机构，也不是非政府组织。

12、专属经济区、无害通过权P382、P371

专属经济区是指领海以外并邻接领海，从领海基线量起宽度不超过200海里的领域。

在此区域内，沿海国对其自然资源享有一定的主权权利和管辖权，

无害通过权是指外国船舶在不妨碍沿海国的和平、良好秩序或安全的条件下无须事先经过准许而通过其领海的权利。无害通过制度是关于外国船舶在领海享有的无害通过权以及沿海国的相依义务的制度。

13、战争、战争对适用条约的影响P194

战争：主要指两个或两个以上的敌对国家，以武力解决国际争端或推行国家政策造成的武装冲突和法律状态。

条约当事国相互间爆发战争或敌对行为而使彼此间的条约终止或停止实施与断绝外交或领事关系为由终止或暂停实施条约情况有密切关系，因为断绝外交或领事关系是战争的或敌对行为的后果之一。一般认为爆发战争或敌对行为是一种完全不正常的情况，关于这种不正常的情况的规定显然不能适用国家间正常关系的国际法的一般规则，战争对条约运用的影响主要表现为：

不受战争或武装冲突影响的条约主要包括：

A、规定战争法规的条约不仅不受战争的影响，而且是在战争或者武装冲突开始后

才适用；

B、创设“对一切的义务”的条约，其中包括绝大部分的国际人权公约都不受战争

的影响；

C、条约中明文规定不受战争影响的条约或条约规定

D、关于建立客观制度和确立边界的条约或条约不受战争的影响。

受战争影响的条约主要包括：

A、以当事国间正常关系为基础的政治性条约，例如友好同盟条约，因战争或武装冲突

的爆发而终止；

B、商务条约因战争或武装冲突而终止，但是关于保护当事国国民的投资或商标权的协

定并不受影响；

C、在因战事使得条约的履行成为不可能的情况下，可以暂停实施。

14、国际法院的诉讼管辖、咨询管辖、任意强制管辖P564、P569、P566

诉讼管辖：是指对诉讼的案件的审判权。国际法院的诉讼管辖权，涉及“对人管辖”

和“对事管辖”两个方面。国际法院仅受理国家提交的案件，因此，国家之外的实体和个人都不能到国际法院提起诉讼。只有国家可以向国际法院提起送素，包括联合国的会员国，国际法院规约当事国，及接受安理会条件愿意成为法院当事国的国家，总之，世界上的所有国家只要它愿意，理论上都可以成为国际法院的诉讼当事国。国际法院受理国家诉讼的有三类案件：

A、争端当事国于争端发生后自愿协议提交的案件，称自由管辖的案件。

B、当事国根据它们现有的条约规定提交的案件，称协定管辖案件

C、根据国际法院规约第36条第2款规定提交的案件，称任择强制管辖的案件。

所谓“自愿管辖”是指国际法对于争端当事国自愿提交的一切案件所享有的管辖权，国际法院对这样的案件当然有管辖权。所谓“协议管辖”是指国际法院对于现行双边条约或多边国际公约特别规定应提交的一切事件享有的管辖权，应该指出的是，含有这些条款的国际多边公约一般是允许保留的，国家如果不愿意接受国际法院的管辖，可以对此类条款提出保留。

在当代，政府间国际组织已被公认为是国际法的主体，但在国际法院，只有国家才可以是法院中的诉讼当事方的状况仍然未改变，所以各种国际组织的大量涌现，当国际组织相互之间、国际组织与成员国之间、国际组织与组织内的雇员之间发生争端时，尽管争端（主要是关于国际组织的基本文件或有关规则的解释或适用问题）各方都同意将案件提交国际法院，但案件却不能通过法院的诉讼渠道得到解决。补救上述缺陷的办法就是《联合国宪章》和《国际法院规约》授予了国际法院咨询管辖权。国际法院的咨询管辖权是法院对联合国大会、安理会及经大会授权的机关所提出的法律问题发表的咨询意见。国家不能请求国际法院发表咨询意见，也不能阻止国际法院发表咨询意见。

国际法院任意强制管辖：《国际法院规约》第36条第2款规定：本规约各当事国得随时声明关于具有下列性质之一切法律争端，对于接受同样义务之任何其他国家，承认法院之管辖为当然具有强制性，不需另订特别协定：A、条约之解释；B、国际法之任何问题；C、任何事实之存在，入境确定即属违反国际义务者；D、因违反国际义务而予

赔偿之性质及其范围。根据上述规定，国家可以事先声明接受国际法院的强制性管辖。

因为一方面国家可以事先作出选择，但另一方面，一经声明法院便有强制管辖权，所依人们将国际法院的这种管辖称为“任意强制管辖”。

15、国际人道法P573

国际人道法有广义和狭义之分。广义上，国际人道法除了适用于战时还包括适用于平时的国际法规则。狭义上，国际人道法是战争法的一部分，主要内容涉及战俘和伤病者待遇以及对于平民和非战斗员的保护等内容。

16、战争罪、危害人类罪以及两者的区别P601—602

战争罪是严重违反战争法规范惯例的罪行。此种违反包括谋杀、为奴役或为其他目的而虐待或放逐占领地平民、谋杀或虐待战俘或海上人员、杀害人质、掠夺公私财产、毁灭城镇或乡村或非基于军事上必要之破坏，但不以此为限。1998年《国际刑事法庭规约》第8条为战争罪所下的定义较具体、列举了更多的构成战争罪的行为，这些行为均为严重违反战争法规；战争罪是指严重破坏1949年《日内瓦公约》的行为；严重违反国际法既定范围内适用于国际武装冲突的法规和惯例的其他行为；在非国际性武装冲突中，严重违反1949年日内瓦四公约共同第3条的行为及其行为。危害人类罪，又称为违反人道罪。1998年《国际刑事法庭规约》第7条将危害人类罪定义为在广泛或有系统地针对任何平民人口进行的进攻中，在明知这一进攻的情况下，作为攻击的一部分而实施的谋杀、灭绝、奴役、驱逐、酷刑、强奸、种族隔离等。“反人类罪即在战前或战时，对平民施行谋杀、灭绝、奴役、放逐及其他任何非人道行为；或基于政治的、种族的或宗教的理由，而为执行或有关本法庭管辖权内之任何犯罪而作出的迫害行为，至于其是否违反犯罪地法律则在所不问。”

区别：？

17、台湾问题