民法期末期末重点

民法总复习

一、名词解释

1、民事法律关系：调整平等主体之间的财产和人身关系所形成的以民事权利和民事义务为内容的社会关系。

2、民事法律事实：依据法律的规定，能够引起民事法律关系变动的客官情况。

3、自然人民事权利能力：据以充当民事主体，享受民事权利和承担民事义务的法律地位和法律资格。又称法人格或人格。自然人的民事权利能力始于出生终于死亡。

4、自然人民事行为能力：民事主体据以独立参加民事法律关系，以自己的法律行为取得民事权利或承担民事义务的法律资格。

5、无民事行为能力人：无民事行为能力人包括不满八周岁的未成年人及精神病人。无民事行为能力人，不具有独立实施法律行为的资格，其民事活动应由法定代理人代理，无民事行为能力人实施的民事行为无效。

6、监护：监护是对未成年人和精神病人的人身、财产及其他合法权益进行监督和保护的一种民事法律制度。

7、宣告死亡：指自然人离开自己的住所，下落不明达到法定期限，经利害关系人申请，由人民法院宣告其死亡的法律制度。

宣告死亡，指依照法定程序，推定失踪人为“已死亡”，使之产生与事实死亡同样的法律后果。

8、民事义务：民事主体义务人为实现权利主体的权利而为一定行为或不为一定行为的必要性

9、形成权：指权利人依自己的行为，使自己与他人间的法律关系发生变动的权利。

10、物权：指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利，包括所有权、用益物权和担保物权。

11、债权：债权人享有的请求债务人履行债务的权利。

12、营利性法人：《民法总则》第76条规定：以取得利润并分配给股东等出资人为目的成立的法人，为营利法人。营利法人包括有限责任公司、股份有限公司和其他企业法人等

13、法定代表人：指依法律或法人章程规定代表法人行使职权的负责人。

14、法人机关：法人的机关就是法人设立于自己内部的，由具体的自然人担当的，代表法人从事法人规定的行为的组织机构。

15、意思表示：向外部表明意欲发生一定私法上法律效果之意思的行为。

16、要式行为：其意思表示须依一定的形式，或在意思表示之外尚须履行一定形式的法律行为。

18、诉讼时效（消灭时效）：权利不行使的事实状态，在法定期间内持续存在，即应发生该权利人丧失权利的法律效果。

19、除斥期间：为法定的权利的存续期间，因该期间经过而发生权利消灭的法律效果。

20、孳息：原物指孳息所从出之物。孳息指原物所出之收益。

天然孳息，指物依自然而产生的出产物、收获物，如植物的果实，及动物之卵、奶、幼仔。法定孳息，指物依法律关系而产生的收益，包括利息、租金等。

21、可撤销民事法律行为：已发生效力但意思表示有瑕疵可作撤销的法律行为

22、处分行为：使某项特定权利直接发生得丧、变更的行为。

23、复代理：代理人为处理其权限内事务之全部或一部，而以自己的名义授权他人代理之代理

24、效力未定的民事法律行为：成立时效力尚不明确，有待于权利人作出表示的法律行为

25、附条件的民事法律行为：为法律行为的效力发生或消灭附加条件的法律行为。

26、连带责任：是指依照法律规定或者当事人约定，两个或者两个以上当事人对其共同债务全部承担或部分承担，并能因此引起其内部债务关系的一种民事责任。

27、代理：一人以他人名义或以自己名义独立与第三人为民事行为，由此产生的的法律效果直接或间接归属于他人的法律制度。

28、事实构成：指引起民事法律关系发生、变更或者消灭的两个或两个以上的民事法律事实的总和。

29、集合物：多数单一物或结合物集合而成之物。

30、绝对权：指得对一切人主张的权利、又称对世权。

31、一般人格权：指关于人之存在价值及尊严之权利（其标的包括生命、身体、健康、名誉、自由、姓名、贞操、肖像、隐私等全部人格利益。因此，一般人格权是以主体全部人格利益为标的的总括性权利。）

32、共同代理：数个代理人共同行使代理权的代理

二、名词辨析（概念，联系与区别）

1.法律行为与事实行为：

概念：民事法律行为是民事主体通过意思表示设立、变更和终止民事法律关系的行为。事实行为是行为人没有变动法律关系的意思，但根据法律却可以引起民事法律上的后果的行为。区别：

①民事法律行为只能是合法行为，事实行为既可以是合法行为（如无因管理），也可以是非法行为（如侵权行为）

②民事法律行为以意思表示为其必备要素，实质上是当事人设立法律关系意图的外在表示，事实行为则不管当事人是否具有发生民事法律后果的意思表示，这是两者的根本区别。

③民事法律行为依当事人的意思表示的内容而发生效力，具有设权性的特点，事实行为仅依法律规定而直接发生法律后果。

④民事法律行为的本质并不在于事实构成，而在于意思表示，事实行为只有在当事人的客观行为符合法定的构成要件时才能发生法律规定的后果。

⑤要使民事法律行为有效，当事人必须具有相应的民事行为能力，而事实行为的构成不要求当事人具有相应的民事行为能力。

2.名誉权和荣誉权：

名誉权是自然人就自己所获得社会综合评价享受利益排除妨害的具体人格权。

荣誉权是自然人获得、保持、利用并享有其带来的利益的具体人格权。

区别（度度）：

①权利主体不同。名誉权的权利主体是所有的民事主体,任何自然人、法人都享有名誉权,具有普遍性。而荣誉权的主体则不是所有的民事主体,而是依据是否获得荣誉的事实而定,因而有的民事主体享有荣誉权,有的则不享有,它具有专属性。

②取得和丧失权利的方式不同。公民自从出生时起、法人自其成立时起就开始对自己的名誉依法享有不受侵犯的权利,荣誉权并不是公民一出生便能享有的权利,必须是有了突出贡献被有关组织授予某种称号以后才能产生的一项权利，荣誉的取得必须经过特定的程序，由国家机关或社会组织给予表彰的方式授予；名誉则是法律赋予每个公民与法人的，其取得不需要履行任何程序手续。如果公民的荣誉称号被合法取消或剥夺,其荣誉权也就丧失了,但名誉权不会丧失。公民的名誉权和荣誉权并不一定随着公民的死亡而必然丧失。在我国的司法实践中,死者名誉权是可以得到保护的。

3.动产和不动产：

动产是可以移动而且不影响其价值和使用价值的物。

不动产则是不可移动或移动后影响其价值或使用价值的物。

区别：

①公示方法不同，不动产以登记为公示方法，动产以占有、交付为公示方法

②取得时效期间不同，不动产取得时效期间长，动产取得时效期间短

③不动产之上可以设立用益物权，而动产不可；

④动产之上可以成立留置权和质权，而不动产不能；

⑤不动产和动产均可设立抵押权，但在不动产抵押权，登记为生效要件，而在动产抵押权，登记为对抗要件；

⑥在法律适用上，不动产所有权和不动产继承，适用不动产所在地法律；

⑦在裁判管辖上，因不动产提起的诉讼，由不动产所在地法院专属管辖；⑧在强制执行方法上，每因动产与不动产而不同。

4.直接代理和间接代理：

直接代理是指代理人以被代理人名义进行代理活动；

间接代理是指代理人以自己名义进行代理活动。

区别：直接代理的后果直接由被代理人承受的代理，间接代理的后果经由代理人间接归属于被代理人的代理

5.财团法人和社团法人：

概念：财团法人为财产的集合体；社团法人为人的组织体。

区别联系：

①成立基础不同。社团法人为人的结合，其成立基础以社员为必要。财团法人为财产的结合体，其成立基础在财产。同一法人不得既是社团法人又是财团法人。

②设立人数不同。社团法人须有二人以上之设立人。财团法人可由一人以单独行为或遗嘱设立。社团法人或财团法人，均可为财团法人之设立人。

③目的及设立方式不同。社团法人可分为营利社团法人与公益社团法人。财团法人只能是公益目的。无论公益社团法人或财团法人，其设立采行政许可主义。营利社团法人，其设立采准则设立主义。

④组织不同。社团法人以社员大会为其意思机关，属自律法人，得由社员大会变更组织及章程。财团法人无意思机关，为他律法人，其捐助章程及组织不得自行变更。

⑤解散原因有不同。社团法人和财团法人，均得因章程所定目的实现、目的注定不能实现及主管机关之决定而解散，唯社团法人得因社员大会决定解散。

6.诉讼时效中止与中断：

诉讼时效中止又称时效期间不完成，指在时效期间行将完成之际，有与权利人无关的事由而使权利人无法行使其请求权，法律为保护权利人而使时效期间暂停计算，待中止事由消灭后继续计算；

诉讼时效中断指在有法定事由发生时，此前已计算的时效期间全归无效，待中断事由消灭后时效期间重新计算。联系：时效期间中断与中止，其立法宗旨均在于保护权利人利益。

区别：

①中止的原因属与当事人无关的客观情况，而中断的原因系当事人的行为，亦即取决于当事人的意思。

②时效中止前已进行的时效期间为有效，应与中止原因消灭后继续计算的时效期间；时效中断前已经进行的时效期间为无效，中断原因消灭后重新计算时效期间。

③时效中止原因发生在时效期间的最后6个月内，才发生中止的效力；时效中断原因无论发生在时效期间的哪一段，均应发生中断的效力。

7.请求权与抗辩权：

请求权是指权利人得请他人为特定行为的权利。

抗辩权是指权利人用以对抗他人请求权的权利。

区别联系（人为整合）：请求权的权利人不能对权利客体直接支配，必须通过义务人的作为或不作为，才能实现其权利；抗辩权必须有他人的请求，始有行使的可能；抗辩权与请求权居于对立地位。

8.无因行为与有因行为：

有因行为指行为与其原因在法律上相互结合不可分离的法律行为。

无因行为，指行为与其原因可以分离的法律行为。

区别：

无因行为，原因虽不存在，其行为仍有效；有因行为，如原因不存在，其行为应归于无效。须注意，仅于财产行为，发生有因与无因问题。

9.要式行为与不要式行为：

要式行为指意思表示须依一定形式，或在意思表示之外尚须履行一定形式的法律行为；

不要式行为，指无须依一定形式的法律行为。

区别：

不要式行为，得自由为之；而要式行为，非依特定形式者，原则上为不成立。

10.诺成行为与实践行为：

诺成行为，指仅依意思表示而成立的法律行为，又称不要物行为。

实践行为，指于意思表示之外还须有现实成分如物之交付方能成立的法律行为（要物行为）区别：实践行为在意思表示一致之外，还须标的物的实际交付才成立；而诺成行为仅依意思表示一致而成立。

11.诉讼时效与除斥期间：

诉讼时效，即权利不行使的事实状态，在法定期间内持续存在，即应发生权利人丧失权利的法律效果；除斥期间，为法定的权利的存续期间，因该期间经过而发生权利消灭的法律效果。区别：

①构成要件不同。诉讼时效须两个要件，即法定期间经过和权利持续不行使之事实状态；除斥期间只须一个要件，即法定期间经过。

②适用对象不同。诉诠时效适用于请求权；除斥期间适用于形成权。

③法律效力不同。诉讼时效为消灭诉权或发生抗辩权，而实体权并不消灭；除斥期间为消灭实体权。

④法定期间是否可变。诉讼时效期间有中断、中止、延长，因此属于可变期间；除斥期间为绝对不变期间。

⑤起算点不同。诉讼时效之起算，民法上设有一般规定，原则上从知道或者应当知道权利被侵害时起计算；除斥期间之起算，民法未设一般规定，视各别而定，无各别规定者，解释上得认为自权利完全成立时起算。

12.种类物与特定物：

种类物：指当事人仅依抽象的种类、品质、数量予以限定之物。

特定物是依当事人意思具体指定之物。

13.绝对权与相对权：

绝对权指得对一切人主张的权利，又称对世权。

相对权指仅得对特定人主张的权利，又称对人权。

14.虚伪表示与隐藏行为：

虚伪表示，指表意人与相对人通谋而为之虚假的意思表示。

隐藏行为指隐藏于虚伪表示中依其真意所欲发生的法律行为。

区别：隐藏行为是否有效，应适用关于该行为之规定。虚伪表示原则上应无效。但不得以其无效对抗善意第三人。

15.民事权利与民事权利能力：

民事权利是法律为保障民事主体实现自身利益的意思而允许其行为的界限，

民事权利能力是充当民事法律关系主题的法律资格。

三、简答题

1.简述民事权利及其特征

民事权利是法律为保障民事主体为实现自身利益的意思而允许其行为的界限

特征：体现权利人在一定范围内的意志自由、意味着权利人实现一定利益的可能性、具有法律的保障性

2.什么是意思表示不真实？它有哪些情况？

内心意思与外部表达不一致呈现出来的瑕疵

虚假表示，外部表示而内心不希望实现。

伪装表示，以通谋行为掩盖真实意思。

隐藏表示，表示虚假而真意另有图谋。

错误表示，因认识缺陷而作表示。

误传，因传达人无意识错误传达。

3.简述宣告失踪的条件

第一，须自然人下落不明满2年。

第二，须由利害关系人申请。

4.简述无权代理及其效力

无权代理：指不具有代理权的当事人所实施的代理行为。

效力：发生与有权代理一样的法律效果——被代理人行使追认权、表见代理

不发生与有权代理同样的法律效果——善意相对人行使撤销权、被代理人拒绝行使追认权

5.无效民事法律行为有哪些

①行为人不具有相应民事行为能力

②意思表示不真实

③违反法律、行政法规的强制性规定，违背公序良俗。

④行为人与相对人恶意串通，损害他人合法权益的民事法律行为

6.简述特别法人及其种类

《民法总则》第96条规定：本节规定的机关法人、农村集体经济组织法人、城镇农村的合作经济组织法人、基层群众性自治组织法人，为特别法人

7.简述法律行为的一般生效要件

一般生效要件，指法律行为所共同的生效要件。

一般生效要件有四项：当事人须有相应的行为能力；须意思表示真实；内容不违法、不违背公序良俗

8.什么是监护？监护主要有哪些设立方式？

监护是依法取得监护资格的监护人对无行为能力人和限制行为能力人的人身、财产进行保护的制度

法定、指定、协议、委托

9.民事权利行使的原则是什么？

意思自治原则

遵守法律、遵守约定原则

诚实信用原则

权利不得滥用原则

10.效力待定的法律行为有哪些？

欠缺民事行为能力的行为

欠缺处分权的行为

欠缺代理权的行为

欠缺债权人同意的法律行为

11.法人设立的条件有哪些？

第五十八条法人应当依法成立。

法人应当有自己的名称、组织机构、住所、财产或者经费。法人成立的具体条件和程序，依照法律、行政法规的规定。

设立法人，法律、行政法规规定须经有关机关批准的，依照其规定。

12.简述诉讼时效中断的法定事由（《民法总则》195条）

(一)权利人向义务人提出履行请求的;

(二)义务人同意履行义务的;

(三)权利人提起诉讼或者申请仲裁的;

(四)与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形

13.监护关系终止的情形有哪些？（《民法总则》第39条）

（一）被监护人取得或者恢复完全民事行为能力；

（二）监护人丧失监护能力；

（三）被监护人或者监护人死亡；

（四）人民法院认定监护关系终止的其他情形。

14.撤销监护人资格的法定条件有哪些？

监护人有下列情形之一的

（1）实施严重损害被监护人身心健康行为的；

（2）怠于履行监护职责，或无法履行监护职责并且拒绝将监护职责部分或者全部委托给他人，导致被监护人处于危困状态的；

（3）实施严重侵害被监护人合法权益的其他行为的。

15.简述附条件民事法律行为条件成就与不成就的拟制规则

因条件成就而受不利益的当事人，如以不正当行为阻碍其条件之成就，则视为其条件已成就因条件成就而受利益的当事人，如以不正当行为促其条件之成就，则视为其条件不成就16.诉讼时效的种类有哪些？诉讼时效期间届满的法律后果是什么？

取得时效与消灭时效、短期时效与长期时效、普通时效与特殊时效

诉讼时效的届满仅仅消灭附着在权利之上的胜诉权。除斥期间的届满则能使权利本身消灭17.虚伪表示的效力如何？隐藏行为的效力如何？

虚伪表示原则上应无效。但不得以其无效对抗善意第三人。

隐藏行为是否有效，应适用关于该行为之规定。

18.被监护人致人损害，谁承担民事责任？处分被监护人财产有何法律规定？

承担被监护人致人损害的民事责任并承担不履行职责、侵害被监护人权益造成的财产损失赔偿责任

监护人除为维护被监护人利益外，不得处分被监护人财产。

19.简述宣告死亡的法定条件和申请人的范围及其有无顺序？

《民法总则》第46条规定：自然人有下列情形之一的，利害关系人可以向人民法院申请宣告该自然人死亡：（一）下落不明满四年；（二）因意外事件，下落不明满二年。因意外事件下落不明，经有关机关证明该自然人不可能生存的，申请宣告死亡不受二年时间的限制。

（第一，须失踪人下落不明。第二，通常须法定失踪期间届满。法定失踪期间分为普通期间（通常情形之失踪）和特别期间（遭遇意外事件如战争、地震、海难及其他重大灾变而失踪）。普通期间为4年，特别期间为2年。法定期间的计算，普通期间从失踪人最后离开其住所或居所之日起算；因战争期间下落不明的，从战争结束之日起算，因意外事故下落不明的，应从事故发生之日起算。因意外事件下落不明，经有关机关证明该自然人不可能生存的，申请宣告死亡不受二年时间的限制。第三、须由利害关系人申请。）

利害关系人申请：包括失踪人之近亲属及与其有民事权利义务关系的自然人和法人。

《民法总则》第47条规定：对同一自然人，有的利害关系人申请宣告死亡，有的利害关系人申请宣告失踪，符合本法规定的宣告死亡条件的，人民法院应当宣告死亡。

20.简述法人合并与分立的民事责任承担

第六十七条第一款：法人合并的，其权利和义务由合并后的法人享有和承担。

第六十七条第二款：法人分立的，其权利和义务由分立后的法人享有连带债权，承担连带债务，但是债权人和债务人另有约定的除外。

四、论述题

1.论述民法的性质

民法为市民社会的法

民法为私法

民法为行为规范兼裁判规范

民法为实体法

2.论述民法的基本原则及其内涵

（一）平等原则

平等原则指在民事活动中一切当事人法律地位平等，任何一方不得将自己的意志强加给对方。同时法律对当事人提供平等的法律保护。

（二）合同自由原则

合同自由原则指参加民事活动的当事人在法律允许的范围内享有完全的自由，按照自己的自由意思决定缔结合同关系，为自己设定权利或对他人承担义务，任何机关、组织和个人不得非法干预。

（三）公平原则

公平原则指法律行为内容的确定，应当遵循公平的原则。由当事人一方或第三方确定法律行为内容的，其确定只在符合公平原则时，始得对他方当事人发生效力。

（四）诚实信用原则

诚实信用原则简称诚信原则，指民事活动当事人在行使权利和履行义务时，应忠诚、守信，做到谨慎维护对方利益、满足对方正当期待、给对方提供必要的信息等。

（五）公序良俗原则

公序良俗原则指法律行为内容及目的不得违反公共秩序和善良风俗。

（六）权利滥用之禁止原则

禁止权利滥用原则指一切民事权利之行使，不得超过其正当界限。

（七）节约资源、保护生态环境原则

3.试述营利法人出资人的法律资格

《民法总则》83条：营利法人的出资人不得滥用出资人权利损害法人或者其他出资人的利益。滥用出资人权利给法人或者其他出资人造成损失的，应当依法承担民事责任。

营利法人的出资人不得滥用法人独立地位和出资人有限责任损害法人的债权人利益。滥用法人独立地位和出资人有限责任，逃避债务，严重损害法人的债权人利益的，应当对法人债务承担连带责任

4.试述监护争议及其解决

（一）协议监护

《民法总则》第30条规定：依法具有监护资格的人之间可以协议确定监护人。协议确定监护人应当尊重被监护人的真实意愿。

（二）担任监护人的争议

1、担任监护人的争议包括争当监护人和推诿不当监护人的争议。

2、《民法总则》通过指定监护人制度，解决担任监护人争议。

3、监护人指定权，是一种特别权限。按照《民法总则》第31条第一款规定：……由被监护人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门指定监护人，有关当事人对指定不服的，可以向人民法院申请指定监护人；有关当事人也可以直接向人民法院申请指定监护人。

4、指定权的行使应当尊重被监护人的真实意愿，按照最有利于被监护人的原则在依法具有监护资格的人中指定监护人。（第二款）

5、指定监护人前，被监护人的人身权利、财产权利以及其他合法权益处于无人保护状态的，由被监护人住所地的居民委员会、村民委员会、法律规定的有关组织或者民政部门担任临时监护人。

6、监护人被指定后，不得擅自变更；擅自变更的，不免除被指定的监护人的责任。

5.试述意思表示不自由及其法律效力

受欺诈而表示；因胁迫导致的表示；显示公平的表示

①欺诈的效力

《民法总则》第148条：一方以欺诈手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事行为，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。第149条：第三人实施欺诈行为，使一方在违背真实意思的情况下实施的民事行为，对方知道或者应当知道欺诈行为，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。

《民法通则》规定欺诈法律行为无效。《合同法》修正为，一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的，该合同无效；一方以欺诈、胁迫的手段，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。

这些规定与《民法总则》都有不同，需要注意。

②胁迫在法律上的效力为，因胁迫之违法性较欺诈更严重，不论胁迫人是否为对方当事人，表意人均得撤销其意思表示，并且此撤销得对抗善意第三人。

《民法总则》第150条：一方或者第三方以胁迫手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事行为，受胁迫方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。

③民事法律行为的内容使当事人之间的权利义务处于明显的失衡状态，称之为显示公平。显示公平只有是因特定条件引起才可以撤销。

《民法总则》第151条：一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形，致使民事法律行为成立时显示公平的，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销

6.试述无权代理和表见代理的法律后果

无权代理的法律效果

（一）发生与有权代理一样的法律效果：被代理人行使追认权

追认权是一种形成权。被代理人行使追认权可以用明示方式，也可以用默示的方式，即可向交易相对人作出，也可向无权代理人作出。被代理人的追认权还受到交易相对人催告权的限制，未在催告权限制期限内作出追认的，视为拒绝追认。

（二）不发生与有权代理同样的法律效果

1、善意相对人行使撤销权

善意相对人是指不知道且不应知道行为人无代理权，而且也不能举证证明有理由相信代理人

有代理权的相对人。

行使撤销权应当向被代理人作出，而且应当在被代理人行使追认权之前。

2、被代理人拒绝行使追认权

即被代理人明确表示拒绝追认或在相对人催告期间不作追认或拒绝表示

表见代理的法律效果

表见代理属于广义的无权代理，是指行为人虽没有代理权，但交易相对人有理由相信行为人有代理权的无权代理。表见代理发生与有权代理一样的法律后果。