古代刑罚(1)

刑罚在我国起源很早，《尚书·吕刑》记载：“若古有训，蚩尤惟始作乱，延及于平民，罔不寇贼，鸱义，奸宄，夺攘，矫虔。苗民弗用灵，制以刑，惟作五虐之刑曰法。杀戮无辜，爰始淫为劓、刵、椓、黥。”本次小组课题研究主要就汉代、唐代的刑罚制度进行了解和比较，总结出其中的变化规律并升入分析产生变化的原因。

一、汉代刑罚制度

1.汉代刑罚制度的演变

汉高祖初入咸阳时，为顺应民心，下令除秦之苛法严刑。但汉政权确立后为强化其统治，又完全采用了秦的刑罚制度，继续对犯人使用肉刑，大辟之罪尚有夷三族之令。彭越、韩信等皆受此刑（《汉书刑法志》）后至高后元年诏“除三族罪、妖言令”（《汉书高后纪》），夷三族基本废止（个别重大案件仍使用）。

汉文帝即位后，由于汉初经济发展，社会安定，人民较富庶，出现了“人人自爱而重犯法”的景象（《汉书食货志》）。为汉文帝对刑制改革创造了较好的社会环境。汉代进行了刑罚制度改革，揭开废肉刑运动的序幕，但又出现了新的问题，尤其是替代刑太重。例：斩右趾本是肉刑，后变为死刑；斩左趾改后除服有期徒刑外还附加五百板子，使受刑人笞未尽而命已丧，史称“外有轻刑之名，内实杀人”（《汉书刑法志》）。扩大了死刑的范围，刑罚力度也加重了。

汉景帝即位后，重新定律，减少笞数。中元六年又对笞刑进一步改进，从指导思想上将笞刑作为教化的手段。实施笞刑时防止受笞者死亡。经改革，笞刑的弊病大为缩小，奴隶制遗留的断指残体的肉刑，在法律上已正式废除。

2、汉代刑罚的种类

死刑：又称殊死，意为身首异处。因死刑为最重刑，故“重罪”即为死刑之意。据罪行轻重，汉代死刑形式有“弃市”“腰斩”“枭首”三种。

完城旦舂：不加肉刑也不加髡刑的男子筑城，女犯舂米的劳役刑，刑期是四年。

鬼薪白粲：男犯为宗庙砍柴，女犯为宗庙择米的劳役刑，刑期为三年。

司寇：男犯到边境防御寇贼，女犯服相当劳役的刑罚，刑期是二年。

罚作：男犯守边，女犯为官府干活的劳役刑，刑期是三个月到一年。

笞刑：是劓刑和斩左趾的改刑，从刑等上说重于徒刑，可以说是徒刑的附加刑。

徙边：徙边在汉代是作为刑罚与移民政策相结合的措施，将减死一等的囚犯，连同妻子家属一道迁到边地安置，实际上是充军，“诣军营”，“赐弓弩衣粮”（《后汉书明帝纪》）。时间不定，遇赦可还。东汉名儒马融、蔡邕等都因得罪，先后徙边。

禁锢：对犯罪人及其家属，甚至子孙后代终身不得作官的处罚。秦有“废刑”，内容相似。东汉时，禁锢之罚，大量使用，适用范围也越来越广，“一人犯罪，禁至三属”（《后汉书章帝纪》）

肉刑：文景时虽废除肉刑，但在景帝时即又下诏以宫刑作为死刑的减刑而恢复使用。东汉时，又因斩右趾升为死刑是由轻入重，又将其从死刑中复原，作为减轻刑罚的“仁政”。东汉先后有许多名家大儒，包括班固、郑玄、陈纪、仲长统等，都曾强烈要求恢复肉刑，其基本观点是认为，文帝改革刑制后，死刑之下即为徒刑，轻重悬殊，“死刑既重，而生刑又轻，民易犯之”（《汉书刑法志》），极力主张恢复肉刑作为生刑与死刑之间的中间刑。但也有许多具有人道思想的人反对，故恢复肉刑的主张终被否决。

罚金：汉代对轻微犯罪者处交纳钱币的惩罚，有“犯跸，当罚金”（《史记张释之传》）的记载，具体规定不详。

赎刑：《尚书舜典》正义说：“古之赎罪皆用铜，汉始改用黄金，但少其金两，令与铜相敌。”汉武帝时，常下诏，令死罪者以钱赎，以补军国之用。东汉之时，盛行赎刑，明帝时正式制定赎刑之制。东汉赎刑应用非常广泛。

二、唐代刑罚制度

唐朝的刑罚用于政治性犯罪或违反伦理纲常的犯罪。包括法定型和法外刑。法定型又包括主刑即笞杖徒流死和从刑（没收财产、剥夺官职）。

1.唐代主刑的种类

唐律承用隋《开皇律》中所确立的五刑即笞、杖、徒、流、死五种刑罚，作为基本的法定刑，其具体规格与《开皇律》稍有不同。

2.初唐的立法指导思想

（1）以隋为简，立法宽简，且宽严适中，力求保持法律的稳定性与连续性。

（2）遵循“德礼为政教之本，刑罚为政教之用”的立法指导原则。

（3）法律不避权贵，黜陟不分亲疏

3.唐代刑罚的特点

慎用死刑

唐朝的刑罚与前几个时间相比最明显的变化就是死刑。“慎用死刑”就是强调对死刑制度的严肃谨慎，对犯罪者的量刑力求公正客观以最恰如其分的死刑判决实现公平正义。

唐代制定制订了相应的法律来区分不适用死刑的人群。

（1）因为年龄及病情不适用死刑。

（2）特定时间对某些人不执行死刑，如孕妇等。

（3）因为特权原则而不受死刑。

唐代两次废除死刑的尝试在中国刑罚制度史上占有重要地位。

唐后期不依五刑而复用酷刑

复用腰斩、车裂、枭首、族诛、鞭背等等。据《资治通鉴》所载,仅德宗贞元三年间便两次动用腰斩之刑。

三、汉唐刑罚之比较

1.汉唐死刑之比较（以表格形式呈现）

根据史料的记载，汉代的法定死刑有枭首、腰斩、弃市三种。但如果从广义上讲，在汉代适用过的剥夺人的生命的刑罚远不止这三种。魏晋以后直至唐代，死刑无论从数量上、适用的罪名还是从刑名上都发生了显著的变化，但是上述种种死刑并没有从历史上销声匿迹，它们还在以某种显性或隐性的方式继续存在并适用，影响着唐代的司法制度。

（1）枭首

汉代适用范围

危害政权罪、危害皇权罪、危害人身安全罪、危害伦常关系罪

唐代适用范围

诛杀叛臣、异己

（2）腰斩

腰斩，古文献中作“要斩”，是一种将人从腰部斩断的死刑执行方式。汉唐两代均有腰斩之刑，且汉代腰斩是一种常用刑。唐的法定刑中并没有腰斩，但如同枭首一样，唐代社会也曾经使用过腰斩，这在文献中是有迹可循的。

汉代适用范围

危害政权罪、危害皇权罪、危害人身安全罪、渎职罪、军事犯罪

唐代适用范围

谋反罪和谋叛

（3）弃市

最早有关弃市的记载见于《周礼》中：“掌戮掌斩杀贼谍而搏之。”郑玄注曰：“斩以铁钺，若今要斩也，杀以刀刃，若今弃市也。”程树德先生也认为，“弃市之制，其源久矣”，并转述《亢仓子》之中的记载：“楚平王弃左右近习于市”，以及《史记》中的记载：“昭襄王五十二年，河东守王稽坐与诸侯通，弃市。”

汉代适用范围

危害政权罪、危害皇权罪

唐代适用范围

危害皇权罪、危害政权罪、军人违反职责罪

2.汉唐刑事责任年龄之比较

（1）汉代刑事责任年龄的相关规定

汉代法律规定了承担刑事责任的最高年龄和最低年龄。在最低年龄之下犯罪的未成年一般不承担刑事责任；在最高年龄之上犯罪的耄耋老人也无须承担刑事责任，体现了体恤老幼的仁政精神。

（2）唐代刑事责任年龄的相关规定

唐代法律对刑事责任年龄问题的相关规定主要体现在《唐律疏议》中。《唐律疏议·名例》中规定：“诸年七十以上、十五以下及废疾，犯流罪以下，收赎。八十以上、十岁以下及笃疾，犯反、逆、杀人应死者，上请；盗及伤人者，亦收赎。余皆勿论。九十以上，七岁以下，虽有死罪，不加刑。”这一规定将唐代刑事责任年龄划分为四个区间，并体现了唐代关于刑事责任年龄问题的特点。

3.汉唐反逆连坐之比较

（1）连坐范围之比较

汉代反逆连坐的范围包括父母（包括祖父母、曾祖父母等直系尊亲属）、兄弟姐妹（即同产）和妻子（妻和子、子媳、孙、孙媳、曾孙、曾孙媳等直系卑亲属）。

唐代反逆罪的连坐范围包括父母（包括祖父母）、伯叔父母、兄弟姐妹和妻子（妻、妾和子、子媳、孙、侄子女）和部曲、奴婢。

从范围上看，唐代曾祖父母以上和曾孙子女以下的亲属不再受连坐。但又将连坐的范围扩大到了汉代所不包括的伯叔父、兄弟之子和部曲。

（2）对连坐者处置之比较

文献材料说明

4.汉唐刑罚比较总结

一，从汉至唐，死刑经历了由繁复到简单，由残酷到相对文明的发展。第二，从汉至唐，劳役刑的刑名和内容趋于统一，经历了由重到轻的变化。

三，从汉至唐，刑罚适用的主要原则也经历了相应变化。从刑事责任年龄上看，汉唐两代虽都规定了承担刑事责任的最高和最低年龄，且刑事责任年龄立法目的和依据都是以矜恤老幼、体现统治者的仁政为目的，但唐代对于刑事责任年龄的划分更为具体。

四、汉唐刑罚变化的原因

1.刑罚体系的反复变化

文明是一个渐进的过程，我们把刑罚放在社会的语境下去考察，任何一个国家和民族的刑罚也都经历了一个从不文明到文明的发展历程。秦朝是中国历史上第一个中央集权的专制主义王朝，短暂而亡。

汉初统治者虽然注意总结秦灭亡的教训，但是由于种种原因，对秦的制度，特别是法制，继承多而革新少。汉代刑罚是在秦刑罚的基础上发展而来的，因此将秦刑罚中原始、野蛮甚至残酷的内容一并继承下来。从文帝时起，汉朝政府惊醒了自上而下的刑罚改革，其目的是宽缓刑罚，主要内容一是废除肉刑，二是删减残酷的死刑，如磔。三是为劳役刑设定刑期。尽管文帝和景帝的改革仍有一些不尽合理之处，但毕竟是刑罚思想文明演进的重要一步。

此后，刑罚仍在向着文明化的进程继续缓慢但始终没有停止地演进，这一过程直至唐代。

唐代刑罚在刑名和刑罚体系上已经大大简化，构成了一个笞、杖、徒、流、死的新五刑体系。这种转变究其原因，一方面是人类社会文明进步的必然结果，另一面是在儒家思想的影响下，统治者一贯所宣扬的“德治”、“礼治”在刑罚领域的表现。其次正如《唐律疏议》开篇所写到的“德礼为政教之本，刑罚为政教之用”，对刑罚作用有限认识的结果。

2.儒家思想的影响

首先，儒家思想削弱了对刑罚功能重要性的认识。

其次，儒家思想使刑罚手段和刑罚原则趋向宽和。儒家一贯倡导“宽刑”、“慎刑”精神，法律儒家化的结果导致了刑罚和刑罚原则的宽缓。

“八议”入律，使得一部分人犯罪可以减免刑罚，准五服以致制罪使得以尊犯卑自然减轻甚至免予刑罚处罚，亲亲得相首匿使得亲属犯罪不得告发甚至理应包庇。这些都在客观上造成刑罚减少和减轻使用的结果。但是，同样需要承认的是，刑罚的宽缓化也与统治者安抚民心，顺应社会发展趋势有关。

3.刑罚功能的成熟

从古至今，法律都是一种社会控制的手段。在包括道德、宗教和法律在内诸多的社会控制手段中，法律无疑是非常有力的一种。通过法律的强制和指引作用，

对人的行为和社会关系进行调整，维护社会秩序，实现统治者的利益和统治秩序。

汉代的统治者注重礼刑并用的调控方式。唐初，天下初定，政权尚未稳固，刑罚的社会控制作用再度被提及。《新唐书·刑法志》记载：“太宗以英武定天下，然其天姿仁恕。初即位，有劝以威刑肃天下者。”遭到魏征的强烈反对。唐太宗也明确宣布：“失礼之禁著在刑书：，继续奉行儒家德主刑辅的主张，刑罚仍被视为是礼的补充手段。经唐初几代统治者的励精图治，在加强皇权，稳定社会秩序，发展经济的同时，总结历代统治经验，对刑罚进行了卓有成效的改革，形成了笞、杖、徒、流、死的新五刑体系。这一刑罚体系使得刑罚刑名简约，刑等分明，轻重适中，达到了中国古代刑罚制度的最高峰。此后历代刑罚，均没有超越这一框架。

4.唐代是中国佛教发展的成熟期，社会上形成自上而下的崇佛风潮。

(1)托政佛门、以佛治国，将佛家的斋日与戒律纳入唐律，在刑罚的执行上表现出仁慈恶杀，运用佛教的处俗之德强化王化之制，以期佐治安民。唐律将佛教中的断屠月和禁杀日列入禁止执行死刑的时间，作为时令行刑制度的一部分，对封建社会的残酷刑杀起到一定的缓冲作用。

(2)施恩于刑。唐代在立法上追求刑罚的宽缓，慎狱恤刑，体现出施令约法的“务好生之德”，不能忽视佛教道德伦理的影响作用。

5.礼法结合

唐代的统治思想是儒家思想，它又集中体现为礼，礼法合一是唐代法律最突出的特色。唐律是唐朝刑事司法制度的体现者、规范者和捍卫者，唐代法律通过刑罚来惩治违法行为，维护社会稳定。因而，礼法合一的法律文化对唐代刑罚制度有着至关重要的深远影响。