2007-2012采购法务与合同管理历年真题及答案

2007年5月中英合作采购与供应管理职业资格证书考试（中级）

采购法务与合同管理（课程代码：3614）

（考试时间180分钟）

试卷说明:试卷由两部分组成,A部分共两题,每题25分,共50分.B部分共4道题,任选两道做答,每题25分.

A部分:请仔细阅读并分析案例,然后回答问题1和问题2:

案例:

2003年8月，天津的A公司为了满足中秋节市场上对月饼的需求，打算购入一批月饼。A公司业务员通过网络搜寻，发现海南的B公司有货，且价格适中，于是通过电子邮件的形式与B公司销售人员多次进行信息往来。2003年8月24日，双方就月饼买卖的规格、价格、数量、付款等事项通过电子邮件达成协议，其中交货日期为2003年9月10日以前。

正当B公司销售人员准备组织货源时，B公司销售部经理却认为仅凭电子邮件形式，很难说合同己经有效成立，于是告知销售人员将电子邮件的内容打印出来，签字后用特快专递寄到天津让买方A公司签字。销售人员按照指令，在2003年8月27日发出特快专递，注明“木函为对以往电子邮件内容的确认，如欲订立合同，请于五日内，签字后同样以特快专递形式将木函寄回至我处，过期不候”

A公司于8月29日收到专递后，立即在上面签字盖章，并在当日通过特快专递将确认函寄回海南。按照特快专递的正常速度，两日之内应当到达海南，但由于南方各航班因暴雨而延误，直到2003年9月4日才送至卖方B公司。B公司收到确认函后认为，有效日期己过，加上中秋时节客户很多，便不再理睬此事。2003年9月10日，A公司督促B 公司履行交货义务，但B公司认为，合同并未成立。2003年9月12日中秋节后，A公司以B公司违约为由将其告上法庭，请求损害赔偿。

本案例纯属虚构，如有雷同，纯属巧合。

问题QUESTIONS 第1题和第2题与案例相关，应根据案例进行回答。

1.分析B公司是否应该承担违约责任。(25分)

Analyse if Company B should take the responsibility for the breach of contract.

2.解释不可抗力的概念和范围;木案例中的暴雨事件对快递公司和B公司有何影响?(25分)

Explain the concept and scope of "force mnajeure". \Vhat impact does the storm have on the express company and on Company B?

第1题：

判卷参考：

分析B公司是否应该承担违约责任。

分析符合法律规定，合乎逻辑和商业实践，可给20分以上。如果只回答B公司是否应该承担违约责任，分析比较简单的酌情给10分左右。如果只回答B公司是否应该承担违约责任，分析十分简单的酌情给5分左右。

答题参考：

在商业实践中，经常有“售货确认书”、“合同确认书”等相同内容、不同说法的文件存在，所谓“确认书”，是合同当事人以书面形式对以往信件、数据电文内容予以确认的文件。

中国合同法第33条规定:当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签

订确认书时合同成立。可见，确认书只有在具备两个条件下才可以被适用:(1)以信件、数据电文形式订立合同的场合，其中数据电文包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件;(2)一方或者双方当事人要求签订合同确认书。

本案中，买卖双方通过电子邮件的形式订立合同，卖方又在合同正式签订之前要求签订确认书作为合同成立条件，完全满足确认书的适用条件，因此，可以认定，2003年8月24 日双方通过电子邮件达成内容虽然包括了买卖合同的主要条款，但只是初步协议，对当事人而言没有法律约束力。卖方在8月27日发出的确定书表明，一旦买方签字，自己将受合同约束，因此具有要约的性质。买方于8月29日作出的回复具有承诺的性质。下面进一步来讨论承诺生效的问题。

在承诺生效的时间问题上，英美法和大陆法的观点针锋相对。英美法一般采取“发信主义”(也叫“邮箱主义”)，受要约人作出的承诺，一经发送，立即生效，而不管要约人在事实上是否真正收到了该承诺，这种做法很显然是有利于维护受要约人利益的，但考虑到英美法允许要约人在要约被承诺之前的任何时候都可以撤回要约，这种规则也有利于维持双方利益的衡平。大陆法则采取了“到达主义”，受要约人作出的承诺，只有到达要约人可以支配的范围内时承诺才生效。

这两种截然不同的法律规定，给国际商事交易带来了很大的不便，针对此，《公约》经过多方协调，采取了更有利于保护要约人利益的“到达主义”规则，规定“接受发价于表示同意的通知到达发价人时生效”。中国的合同法和《公约》的规定是一致的。

结合本案分析，如果采用英美法的“发信主义”，买方对确认书的承诺生效时间就应该在2003年8月29日，这一天完全在要约规定的有效期间内，因此虽然卖方是9月4日才收到回复，但合同己经于8月29日有效成立，卖方后来不交货的行为构成违约。

但在本案的情形下，原告方显然没有过错，让该方自己承担损失，有违民事法律的平等原则。

针对承诺迟延的情况，《公约》和中国合同法作了区分，如果受要约人是因为主观原因，比如犹豫不决等因素，而使作出的承诺超出规定期限，该承诺视为新要约，除非要约人及时表示同意接受该承诺;而如果受要约人是由于客观原因，比如自然灾害等情况，不能使承诺按期到达，而在通常情况下该承诺是能够及时到达要约人处的，除非要约人在收到承诺后及时通知受要约人该承诺无效，否则该承诺依然是有效的。在学理上，将后一种情况称作“意外迟延的承诺”

木案中，承诺在传递过程中遇上了非人力所能控制的暴雨，导致递送延迟，受要约人在主观上没有半点过错，属于“意外迟延的承诺”，而卖方作为发约人，在收到该回复的时候己经意识到自然灾害的意外情况，虽然没有确定证据证明卖方当时己经注意到回复上邮戳的日期，但依常理完全可以推断出卖方了解买方渴望使合同成立的意图，却仍然没有作出不接受该逾期承诺的表示，按照合同法的规定，合同在2003年9月4日有效成立，卖方不交货的行为构成违约。

此外，还需说明的是，由于电子技术的出现，当今社会信息流通速度越来越快，导致“发信主义”和“到达主义”的差别越来越不明显，例如:卖方向买方以电子邮件的方式发出售货要约，如果买方同样也用电子邮件进行承诺，也许只要花儿秒钟的时间邮件就到达了卖方，如此小的差别，使得“发信”与“到达”几乎没有区别。还有，在卖方同时公开几个商用电子信箱的情况下，买方进行承诺要发给哪个信箱?还是全部都要发?《合同法》对此的规定是: 如果要约人指定了专门的信箱，受要约人就只能向该信箱回复;如果要约人没有制定具体的信箱，受要约人可以向要约人的任何一个信箱回复，承诺都是有效的。

第2题：

不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。不可抗力包括某些自然现象或某些社会现象(如战争等)。不可抗力是违约责任中唯一的法定免责事由。(3分)

对不可抗力可以做以下理解:

第一、关于不能预见的问题。一方面取决于人们的预见能力，应该以现有的技术水平为根据。另一方面，预见性因人而异，所以必须以一般人的预见能力而不是当事人的预见能力为标准。(2)

第二、关于不可避免和并不能克服的问题。不可避免并不能克服，表明事件的发生和事件造成的损害具有必然性。所谓不能避免是指当事人己经尽到最大的努力，仍然不能避免某种事件的发生。所谓不能克服是指当事人在事件发生后，己尽到最大的努力，仍不能克服事件造成的损害后果，使得合同难以履行。(2分)

第三、关于客观情况的含义。所谓客观情况是指外在于人的行为的客观情况。不可抗力作为独立于人的行为之外的事件，不包括单个人的行为。不可抗力作为一种客观情况必须发生在合同成立以后至合同不能履行以前。如果当事人一方在合同订立以前发生不可抗力事件，或者在迟延履行合同期间发生不可抗力事件，不能援引法律上规定的不可抗力条款。(2分)

不可抗力的范围:

(1)自然灾害。我国法律将自然灾害作为典型的不可抗力，因自然灾害导致合同不履行的，应使当事人被免除责任。(2分)

(2)政府行为。当事人在订立合同以后，政府当局颁布新政策、法律和行政措施而导致合同不能履行。(2分)

(3)社会异常事件。主要是指一些偶尔发的事件阻碍合同的履行。如罢工、骚乱等。这些行为即不是自然事件，也不是政府行为，而是社会中人为的行为，但对于合同当事人来说，在订约时是不可预见的，因此也可以成为不可抗力的事件。(2分)

在大陆法系，法律大多明确规定，如出现不可抗力，则应当免除当事人的履行责任。但是也有例外: (1)金钱债务的延迟履行。金钱债务的延迟履行不因不可抗力而免除。2分(2)在履行迟延期间发生不可抗力，不得免除违约方的责任。(2分)

对于快递公司是否应当承担责任的问题，本案例中的暴雨事件对快递公司构成不可抗力。根据中国合同法》关于运输合同免责理由的规定，“不可抗力”属于合理的免责理由，快递公司在己经尽了最大努力的前提下，将不会承担任何违约责任。(3)

本案例中的暴雨事件对B公司不构成不可抗力，不得免除其违约方的责任。(3分)

B部分(SECTION B) 请仔细阅读以下全部问题后，然后选择两道问顾回答。

You are strongly advised to carefully read all the questions in section B before selecting TWO questions to answer.

3.解释为什么不同国家的法律制度会对采购与供应商签订合同产生影响。(25分)

Explain why laws of different countries have impacts on the formation of a contract between a purchaser and a supplier.

答案要点:

任何组织，无论是私人部门，还是公共部门，都必须遵守法律框架下的有关组织运作的规定。

在买卖双方的国际交往中，一个重要问题是，不同国家的法律体系具有很大的区别。如果出现争议，合同应使用的准据法不同，当事人所应承担的责任和司法正义也会有很大的区别。因此，确定所签订的合同中应当使用的准据法是非常有用的。5分

不同的法律体系对下列问题会给出不同的答案:

要约或承诺何时生效? 5分

供应商所售货物的占有权、财产权或风险，何时转移给买方? 5分

当货物或服务内容与合同规定内容不一致时，当事人享有哪些权利? 5分

在供应方而，不同国家的有关法律常常规定企业可以做什么，不可以做什么。有些法律用于限制反竞争行为，限制对自然环境的开发和对员工的不当利用。还有一些法律用来: 保护公司的发明、商标和标识，如《专利法》、《商标法》。规定什么样的需求可以得到满足以及用什么方式予以满足。规定市场应如何运作，比如，必须给顾客提供什么信息，使用某一产品的危险程度，如消费者权益保护法。惩罚违法犯罪行为。盗窃通常是零售商的一个特有问题。行贿与受贿行为在一些国家可能较为普遍，给国际采购人员带来了共同的问题。5分

不同国家对上述都会有不同的规定，会对采购与供应商签订合同产生影响。

4.解释五种不正当竞争行为。(25分)

Explain FIVE inappropriate competitive activities.

回答以下儿种中的其中5种即可，何种5分。

(一)商业混同行为。

商业混同行为是指经营者采用欺骗手段从事市场交易，使自己的商品或服务与特定对手的商品或服务混淆，造成或足以造成购买者误认误购的不正当竞争行为。根据中国反不正当竟争法的规定，经营者不得采用下列商业混同手段从事市场交易，损害竞争对手:(1)假冒他人的注册商标;(2)擅自使用知名商品特有的名称、包装、装演，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装演，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品;(3) 擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品;(4)在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示。

(二)虚假广告行为。

所谓虚假广告行为，就是指经营者在市场经营中，利用广告或者其他方法对商品或者服务内容作与实际情况不相符的公开的、虚假的宣传，导致或足以导致购买者或者服务对象误解的不正当竟争行为。根据中国反不正当竟争法的规定，经营者不得利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。广告的经营者不得在明知或者应知的情况下，代理、设计、制作、发布虚假广告。否则广告业主和广告经营者都要承担相应的法律责任。

(三)商业贿赂行为。

商业贿赂行为是指经营者为销售或者购买商品而采用暗中给予财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的不正当竟争行为。由于商业贿赂行为违反了公平竟争的基木原则和商业道德，造成假冒伪劣商品乘虚而入，不仅损害了名优产品的形象，排挤竞争对手，而且也损害了消费者的合法权益，故而，商业贿赂行为是一种严重危害社会经济秩序的不正当竟争行为。中国反不正当竟争法规定:“经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处;对方单位或者个人在帐外暗中收受回扣的，以受贿论处。经营者销售或者购买商品，可以以明示方式给对方折扣，可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、给中间人佣金的，必须如实入账。接受折扣、佣金的经营者必须如实入账。”

(四)侵犯商业秘密的行为。

所谓商业秘密，就是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。并非企业所有的技术、经营信息都属于商业秘密，只有当它符合以下四个条件时，才可称之为商业秘密:第一、秘密性。即权利人所拥有的技术信息和经营信息不为公众所知悉，处于保密状态。第二、经济、实用性。即权利人所拥有的技术信息和经营信息具有确定的可应用性，能为权利人带来现实的或者潜在的经济利益或者竟争优势。第三管理性。即权利人必须对该技术、经营信息采取了适当的保密措施。权利人采取的保密措施的方式可以多种多样，包括订立保密协议，建立保密制度及采取其他合理的保密措施。

根据中国反不正当竞争法的规定，「列行为都属于侵犯商业秘密的行为，侵权人应当承担相应的法律责任:(1)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密;

(2)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取权利人的商业秘密;(3)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。此外，第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。

(五)低价倾销行为。

所谓低价倾销行为就是指经营者以排挤竞争对手为目的，以低于成本的价格销售商品或提供服务的行为。但是依据中国反不正当竞争法的规定，经营者在下列情况下以低于成木价格销售商品的行为不属于不正当竟争:(1)销售鲜活商品;(2)处理有效期限即将到期的商品或者其他积压的商品;(3)季节性降价;(4)因清偿债务、转产、歇业降价销售商品。

(六)不当奖售行为。

有奖销售是指经营者销售商品或者提供服务，附带性地向购买者提供物品、金钱或者其他经济上的利益的行为。有奖销售是经营者常用的促销手段，在一定程度上可以增加商品的销售数量，刺激消费者的购买欲望。但是，有奖销售只有符合商业经营的诚实信用和公平竟争原则，以及社会普遍遵循的商业道德，才能起到活跃市场，促进销售的积极

作用。否则，不符合商业经营的诚实信用和公平竞争原则，以及社会普遍遵循的商业道德的有奖销售活动，会给社会的经济发展带来负面影响。所以，世界大多数国家都对有奖销售活动通过立法予以限制。中国反不正当竞争法的规定:经营者不得从事下列有奖销售:(1)采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售;(2)利用有奖销售的手段推销质次价高的商品;(3)抽奖式的有奖销售，最高奖的金额不超过五千元。

(七)商誉诽谤行为。所谓商誉诽谤行为就是指经营者采取捏造并散布虚伪事实的方法，对竟争对手的商业信誉、商品声誉进行低毁，以削弱其市场竟争力的行为。商誉诽谤行为侵害了其它经营者的合法权益，妨碍了公平公正市场竟争秩序的形成，所以中国反不正当竞争法规定:经营者不得捏造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。否则，行为人就要承担相应的侵权责任。

5.根据FOB国际贸易术语，买卖双方各自的主要义务有哪些?(25分)

According to the Intercom FOB, what are the main responsibilities of the contract separately?

sides of a contract separately?

FOB(Free On Board),即“船上交货(.··…指定装运港)”，是指装运港船上交货，即当货物在指定装运港越过船舷，卖方即完成交货，买方应当从该点起承担一切费用和货物灭失或损坏的一切风险。1分

FOB术语条件下，卖方的义务主要是:

(1)提供符合合同规定的货物;3分

(2)卖方必须自担风险和费用，取得任何出口许可证或其他官方许可，并在需要办理海关手续时，办理货物出口货物所需的一切海关手续。3分

(3)卖方必须在约定的日期或期限内，在指定的装运港，按照该港习惯方式，将货物交至买方指定的船只上。3分

(4)卖方必须承担货物灭失或损坏的一切风险，直至货物在指定的装运港越过船舷为止。3分

买方的义务主要包括:

(1)必须按照销售合同规定支付价款。3分

(2)买方必须自担风险和费用，取得任何进口许可证或其他官方许可，并在需要办理海关手续时，办理货物进口和在必要时从他国过境所需的一切海关手续。3分

(3)买方必须自付费用订立从指定的装运港运输货物的合同。3分

(4)承担货物越过船舷之后灭失或损坏的一切风险。3分

6. (a)简要解释无效合同与可撤销合同。(10分)

Briefly explain a void contract and a voidable contract.

所谓无效合同是相对于有效合同而言的，是指合同虽然成立，但因其在内容和形式上违反了法律、行政法规的强制性规定和社会公共利益，因此应被确认为无效。2分

无效合同具有如下几个特征:(回答其中的3个即可。(每个1分，最高为3分) .

1.无效合同的违法性。所谓违法性，是指违反了法律和行政法规的强制性规定及社会公共利益。

2.对无效合同的国家干预。由于无效合同具有违法性，因此对此类合同可实行国家干预。

3.无效合同具有不得履行性。所谓无效合同的不得履行性，也就是指当事人在订立无效合同以后，不得依据合同实际展行，也不承担不履行合同的违约责任。

4.无效合同自始至终无效。由于无效合同从木质上违反了法律规定，因此国家不承认此类合同的法律效力。

所谓可撤销的合同，又称为可撤销、可变更的合同，是指当事人在订立合同时，因意思表示不真实，法律允许撤销权人通过行使撤销权而使己经生效的合同消灭。2分

可撤销的合同的法律特征表现在:(回答其中的3个即可，每个1分，最高为3分)

1.可撤销的合同主要是意思表示不真实的合同

2.必须要由撤销权人主动行使撤销权，请求撤销和合同

3.可撤销合同在未被撤销以前仍然有效

4.可撤销合同在我国现行民法中称为可变更、可撤销的合同

(b)什么是合同管理?日常合同管理需要注意的基木问题有哪些? (15分)

What is contract management. For dai扮management of contract, What are some of the basic issues that need attentions?

合同管理是一个过程，它保证合同按照一定标准履行，从而充分达到买方和供应商约定的合同目的。有效的合同管理不只是从合同订立时开始，而应当贯穿从订立直至合同履行完毕的整个过程。3分

(一)在签订合同时应尽可能使合同完善。比如签订合同时应注意的问题有:(回答其中的5个即可，每个1分，最高为5分)

1.合同内容是否明确、条款是否完备。

2.合同名称与合同内容是否一致。

3.列明商品的单价和定价方法。

4.风险的预测、评估、分担和处理。

5.合同中明确违约金和赔偿金计算方法。

6.注意用词严谨。不要在合同中使用模棱两可的词句或多义词，避免用词不严谨造成的麻烦。

7.注意签约对象的主体资格、履行合同能力、信用情况等。

8.合同权利义务必须对等。合同法明确规定当事人应当遵循公平原则确定各方的权利义务，一方享受权利，必须承担义务，权利义务的对等性是公平原则的重要内容。9.确定管辖法院。在合同中明确管辖法院，可以避免在诉讼管辖问题上耗费时间和精力。如果签订仲裁条款，仲裁机构名称要写具体、明确。

(二)在合同履行中(回答其中的5个即可，侮个1分，最高为5分)

1.注意记录并控制货物或服务成木;

2.保证及时送货;

3.确保风险被充分认识和有效处理;

4.确保所购货物或服务的质量;

5.合同变动与索赔及纠纷管理;

6.履行监督和结算管理。签约的目的主要是保障合同的及时有效履行，防止违约行为的发生，所以对合同履行情况

进行监督是}一分必要的。另外，合同结算是合同履行的主要环节和内容，把好合同的结算关至关重要，这既是对合同签订的审查，也是对合同履行的监督。

7.违约纠纷的及时处理。选择合适的违约条款和纠纷处理条款十分重要，一旦发生违约情形，要区别情况，及时采

用协商，仲裁或诉讼等方式，积极维护合法权益，减少损失。

需要指出的是，建立健全合同管理制度是实施日常合同管理的有效办法。要使合同管理规范化、科学化、法律化，就要从完善制度入手，制定切实可行的合同管理制度，使管理工作有章可循。合同管理制度的主要内容应包括:合同的归口管理，资信调查、签订、审批、登记、备案，合同文木管理，合同专用章管理，合同履行与纠纷处理，合同统计与检查，合同管理人员培训，等。总之，合同管理不是简单的要约、承诺、签约等内容，而是一种全过程、全方位、科学的管理。2分

2008年5月中英合作采购与供应管理职业资格证书考试（中级）

采购法务与合同管理（课程代码：3614）

（考试时间180分钟）

一、案例题（每题25分，共计50分）仔细阅读并分析案例中的信息，回答第1题和第2题

李小姐今年25岁，在英国留学获得硕士学位后回到中国，受雇于一家从事国际贸易的甲公司，担任总经理助理。张先生是甲公司的总经理，平时酷爱旅游，前年夏天去泰国游玩时，发现当地气候炎热，超级市场里的冰箱一直脱销。他于是在泰国给李小姐打电话，要求立刻组织货源出口冰箱。李小姐接到总经理的电话后心急如焚，上网即刻找到一家生产冰箱的乙公司。乙公司位于另一城市，是国内一家生产冰箱的知名企业。双方通过几次电话谈妥价格，李小姐最后于乙公司签订了一份冰箱买卖合同，约定乙公司于合同订立后20日内向甲公司出售100台冰箱，每台单价人民币1000元。乙公司负责代办托运，交货地点为甲公司所在地。甲公司应在收到货物后立即付款。

合同签订后，以公司很快从仓库调集货源，于合同订立后第7天发出了该100台冰箱，并打电话通知李小姐。这时，李小姐发现甲公司账户余额不足，资金周转困难。她向总经理张先生作了汇报，并在接到冰箱发出的电话后立即将此事告诉乙公司，说明自己不能按时付款。

乙公司得知此事后非常惊讶，感到压力很大。冰箱已经托运，正在运输过程中，想撤回来也不容易。乙公司于是给张先生打电话，商量解决办法。张先生无能为力，乙公司只能另寻新的买方。3天后，乙公司找到了与甲公司同在一个城市的丙公司，双方签订了该100台冰箱的购销合同。该合同约定，丙公司买下100台托运中的冰箱，每台单价人民币900元，丙公司于订立合同是想乙公司支付人民币10000元的定金，在收到货物后的7天内付清全部货款；如有违约，违约放映承担合同总加20%的违约金。

乙公司与丙公司签订合同的当日通过电话告知李小姐，并解除其与甲公司签订的合同。时值夏季，暴雨成灾。物流公司在运输过程中，于冰箱托运后的第3天遇到了泥石流，30台托运中的丙享受到浸泡而完全毁损。所幸剩余的70台冰箱完好无损，于托运后第6天交给了丙公司。然后，丙公司见状后给乙公司打电话，以其未能如约收到100台冰箱为由拒绝想乙公司付款，并提出乙公司应双倍返还定金并支付违约金。乙公司断然拒绝，双方为此争吵不休，各执一词。

（案例中的信息纯属虚构，如有雷同，纯属巧合。）

问题：以下题目都与案例相关，请根据案例答题。

1.（1）本案中，甲公司于乙公司签订了买卖合同，乙公司能否在合同履行期限届满前主张解除合同？为什么？（15分）

（2）甲公司的行为是否构成预期违约？什么是预期违约？（10分）

2.（1）本案中，丙公司能否要求乙公司双倍返还定金？为什么？（15分）

（2）在合同既约定定金罚则又约定违约金的情况下，当事人如何选择？（10分）

二、论述题（每小题25分，共计50分）请仔细阅读题目，并挑选其中两道题作答。请注意，第3题均包括三个小题。

3.（1）中国<<合同法>>关于合同的概念是什么？（5分）

（2）合同的特征有哪些？（15分）

（3）中国<<合同法>>分则中规定了几类合同？（5分）

4.（1）阐述合同终止的概念。（4分）

（2）根据中国<<合同法>>，合同终止的情形有哪些？（21分）

5.（1）什么是政府采购？（5分）

（2）政府采购应遵循哪些原则？（20分）

6.（1）阐述不正当竞争行为的概论。（4分）

（2）中国<<反不正当竞争法>>规定了哪几种不正当竞争行为？（21分）

请从第3、4、5、6题中任选两道作答。作答时请将题目序号列出。

2008年5月采购与供应管理职业资格证书考试（中级）采购与供应管理专业（本科课程）

/采购法务与合同管理（课程代码：3614）答案及评分参考

一、案例题（每题25分，共计50分）

1.

（1）（15分）可以。（5分）甲公司与乙公司签订买卖合同后，由于甲公司在合同履行期限届之前即明确表示不履行合同，此时乙公司享有选择权，既可以等合同履行期届满时向甲公司追究违约责任，也可以根据中国《合同法》第94条和108条的规定，行使解释权解除合同，同时主张甲公司的违约责任。（答出乙公司享有选择权的给3分，适当解释的给2分，再答出根据合同法规定的给5分，最高给10分。）

（2）（10分）甲公司的行为构成预期违约。（5分）预期违约是指在合同履行期限届满之前，当事人一方明确肯定的表示或以自己的行为表明不履行合同义务的行为。（5分）

2.

（1）（15分）不能。（5分）本案中，由于合同标的物的部分损毁是由于不可抗力所造成的，出卖人不构成违约，因此乙公司不承担违约责任，丙公司不能要求乙公司双倍返还定金。（答出不可抗力原因的给5分，再适当解释丙公司不需双倍返还定金的给5分，最高10分。）

（2）（10分）在买卖合同中既约定了定金罚则又约定了违约金的情况下，丙公司也只能在定金罚则和违约金中选择其一适用，而不能同时主张。（答出又定金和违约金的情况下只能选择其中之一适用的给8分，适当解释的给2分，最高10分。）

二、论述题（每题25分，共计50分）

3.

（1）合同是平等主体的自然人、法人和其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。（5分）

（2）合同是平等主体的自然人、法人和其他组织所实施协议；合同是两个或两个以上当事人意思表示一致的民事法律行为；合同是以设立、变更、终止民事权利义务关系慰目的的民事法律行为。（答出上述三点之一的给5分，最高15分。）

（3）中国《合同法》分则中规定了15类合同。（5分）

4.

（2）合同终止是指由于一定法律事实的发生，使合同关系在客观上不复存在，合同权利和合同义务归于消灭的情形。（4分）

（2）主要有：债务已经按照约定履行；合同解除；债务相互抵消；债务人依法将标的物提存；债权人免除债务；债权

债务同归于一人；法律规定或者当事人约定终止的其他情形。（答出上述七点之一的给3分，最高21分。）

5.

（1）政府采购是指各级政府及其所属机构为了开展日常政务活动或为了满足社会公共需要，在财政的监督下，以法定的方式、方法、程序，利用财政性资金以直接向供应商付款方式在国内外市场购买货物、工程或服务的行为。（5分）（2）政府采购应遵循下列原则：公开透明原则；公平竞争原则；公正原则；诚实信用原则。（答出上述四点之一的给5分，最高20分）

6.

（1）不正当竞争行为是指经营者在市场竞争中，采取非法的或者有悖于公认的商业道德的手段和方式，与其他经营者相竞争的行为。（4分）

（2）中国《反不正当竞争法》规定不正当竞争行为主要有：混淆行为；商业贿赂行为；虚假宣传行为；侵犯商业秘密行为；低价倾销行为；不正当有奖销售行为；诋毁商誉行为。（答出上述七点之一的给3分，最高21分。）

2009年5月中英合作采购与供应管理

职业资格证书考试（中级）

采购法务与合同管理试卷（课程代码03614）

本试卷共2页，满分100分；考试时间为180分钟。

应考者必须在“答题卡”上的“非选择题答题区”内按照试题题号顺序直接答题，答在试卷上无效。

一、案例题（每题25分。共计50分）

仔细阅读并分析案例中的信息，回答第1题和第2题。

甲公司是一家生产白酒的老字号，位于中国东部沿海大城市的郊区。2003年产值已经达到5亿元，在全国酒业名列前茅。为了进一步扩大生产规模，该公司总经理李先生决定前往中国西部地区寻找合作商机。2005年春节刚过，他就匆忙踏上旅程，到中国西北地区的一个高粱产地考察。他找到主管农业的副县长，提出双方合作的建议。副县长推荐了当地一家从事农作物加工的乙公司，李先生找到其董事长刘女士，双方寒暄一番后决定开展长期合作。于是，李先生与刘女士分别代表双方公司签订了一份买卖合同，合同规定甲公司长期购买乙公司初加工的高粱。2005年当年购买的金额为100万元。该合同于5月1日正式签订，合同还约定，甲公司应于5月10日前交付30万元的定金，以此作为该买卖合同的生效要件。

合同签订后，刘女士积极组织货源，很快筹集到一大批高粱。鉴于库房压力，5月15日，乙公司在甲公司未付订金的情况下发出全部高粱。几天后，甲公司接受了该批高粱。刘女士原以为甲公司会及时汇来货款，不料等到5月20日也没见踪影。她很着急，给李先生打电话要求付清货款100万元，但李先生以高粱质量有问题为由拒绝付款。之后，她通过一家商务调查公司查明，甲公司怠于行使对丙公司的到期债权100万元，此外，甲公司还欠丁银行贷款本息100万元。听到这个消息，刘女士喜出望外，遂于5月30日向丙公司提起代位权诉讼，向法院请求以自己的名义代位行使甲公司对丙公司的到期债债权。

主审法官经审理后，认定乙公司的代位权成立，应由丙公司向乙公司履行清偿义务，诉讼费用3万元由债务人甲公司负担。这时候，丁银行得到这个消息后，向刘女士主张平均分配丙公司偿还的100万元，刘女士断然拒绝了丁银行的要求。

（案例中的信息纯属虚构，仅作考试用途。如有雷同，纯属巧合。）

问题：以下题目都与案例相关，请根据案例答题。

1.（1）本案中，甲、乙公司签订的买卖合同是否生效？为什么？（15分）

（2）请结合案例简述乙公司向丙公司提起代位权诉讼时应当符合的条件。（10分）

2.（1）本案中，丁银行的主张是否成立？为什么？（15分）

（2）本案中法院判定诉讼费用由甲公司负担是否符合法律规定？为什么？（10分）

二.论述题（每题25分，共计50分）

请仔细阅读题目，并挑选其中两道题作答。请注意，第3题至第6题均包括三个小题。

3.（1）无效合同的概念是什么？（5分）

（2）无效合同的特征有哪些？（10分）

（3）合同无效的原因有哪些？（10分）

4.（1）阐述定金的概念。（5分）

（2）阐述定金的法律特征。（10分）

（3）阐述定金的种类。（10分）

5.（1）专利权的概念是什么？（5分）

（2）中国专利保护的对象有哪些？它们的主要区别是什么？（12分）

（3）专利投入的权利有哪些？（8分）

6.（1）阐述合同管理的概念。（5分）

（2）企业合同管理的特征是什么？（10分）

（3）企业进行合同管理应当贯彻什么原则？（10分）

请从第3、4、5、6题中任选两道作答。作答时请将题目序号列出。

2009年5月中英合作采购与供应管理

职业资格证书考试（中级）

采购法务与合同管理试卷（课程代码03614）

参考答案

一、案例题（每题25分，共计50分）

1.（1）本案中，甲、乙公司签订的买卖合同已经生效。

根据中国法律的有关规定，当事人约定以交付定金作为主合同成立或

者生效要件的，给付定金一方未支付定金，但主合同已经履行或者已经履行主要部分的，不影响主合同的成立或者生效。在本案中，甲公司虽未按照合同约定交付定金，但乙公司已经交付全部货物并且甲公司接收了货物，视为主合同已经履行，因此甲乙之间的合同已经生效。（2）根据最高法院《合同法解释》的规定，债权人提起代位权诉讼时，应当符合下列条件：

①债权人对债务人的债权合法：

②债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；

③债务人的债权已经到期；

④债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。

2.（1）丁银行的主张不成立。

根据最高法院《合同法解释》的规定，债权人行使代位权，其债权就代位权行使的结果有优先受偿权利。在本案中，债权人乙公司就其代位权行使的结果享有优先受偿的权利，因此丁银行的主张不成立。

（2）法院判定诉讼费用由甲公司负担不符合法律规定。

根据最高法院《合同法解释》的规定，在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费用由次债务人负担。在本案中，乙公司胜诉，次债务人是丙公司，所以诉讼费用应当由次债务人丙公司负担。

二、论述题（每题25分，共计50分）

3.（1）无效合同是指严重欠缺合同生效要件，不发生合同当事人追求的法律后果，不受法律保护的合同。

（2）无效合同的特征：

①无效合同的违法性

所谓违法性，是指违反了法律和行政法规的强制性规定或社会公共利益。第一，是违反了法律和行政法规的强制性规定。第二，是违反了法律和行政法规的强制性规定，并非违反了法律和行政法规的任意性规定。第三，违法性还包括合同的内容违反了社会公共利益。

②无效合同具有不得履行性

是指当事人在订立无效合同以后，不得依据合同实际履行，也不承认不履行合同的违约责任。但当事人可以依据法律的规定，对无效合同予以更正，如果经过修正使合同在内容上符合法律规定，则转化为有效合同。

③无效合同自始无效

是指本质上违反了法律规定，因此国家不承认此类合同的法律效力。合同一旦确认无效，就将产生溯及力，使合同自订立之时起就不具有法律效力，以后也不能转化为有效合同。

④对无效合同可进行国家干预

这种干预主要体现在，法院和仲裁机构不待当事人请求合同无效，便可以以职权主动审查合同是否无效。还表现在：有关国家机关可以对一些无效合同予以查处，追究有关无效合同当事人的责任。严格地说，无效合同在性质上并

不是合同，而只是一个独立的协议，无效合同因其内容违反了法律、社会公共利益。不能产生当事人预期的法律效果，也不应具有合同应有的约束力。

（3）合同无效的原因：

①欺诈一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；

②恶意串通，损害国家、集体或第三者利益；

③损害社会公共利益；

④违反法律、行政法规的强行性规定；

⑤以合法形式掩盖非法目的。

4.（1）定金是指合同的一方当事人以担保其合同之履行为目的，而向对方预先支付的一笔金钱。

（2）定金的法律特征：

①定金具有惩罚性

表现在支付定金的一方当事人不履行主合同义务时则失去定金；收取定金的一方不履行合同则应双倍返还定金。

②定金具有从属性

是由主合同当事人以定金合同的方式予以约定的，实践中一般是由债务人应对方的要求而支付。定金作为主合同债务的担保，其相对于主合同的从属性显而易见。

③定金具有实践性

定金合同无论采用何种形式，均只能在定金实际交付之日起生效。

④定金的支付具有实效性

定金必须在主合同义务履行期之前交付，若在主合同履行期之后，不论债务是否得到履行，均已失去了定金担保的意义和目的。

⑤定金具有双方担保性

定金所担保的是双方当事人都有相对义务的双务合同，双方亦互为债权人，双方均可运用定金罚则保障自己债权的实现和惩罚对方的违约行为。

（3）定金的种类主要有：

①立约定金

当事人为了确保将来的主合同能得以签订而支付的定金。

②解约定金

主合同订立之后，为了限制当事人随意解除合同，双方可以订立关于解约定金的定金合同，并实际支付该笔定金。交付定金的一方若要解除主合同，须以失去该定金为代价；收取定金的一方解除合同，则以双倍返还该笔定金为代价。这可担保主合同不致被任何一方轻易解除。

③成约定金

主合同当事人约定以定金的交付作为主合同的成立要件或生效要件的，即为成约定金。

④证约定金

是一种证明作用，而非担保作用，即以定金的交付作为主合同已经订立、已经存在的证明。

⑤违约定金

以定金作为对不履行合同义务的一方当事人的惩罚或者对守约一方当事人的赔偿，其作用与违约金相似，也是担保法所规定的一般意义的定金。

5.（1）专利权是指各个国家或地区专利审批机构依法授予申请人对其发明创造享有一定时间排他实施许可的专有权。

（2）中国专利法保护三种权利：发明、实用新型和外观设计。

①发明

是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。

②实用新型

是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适用于实用的新的技术方案。

③外观设计

是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业上应用的新设计。

三种专利的区别：

①保护客体本身不同

各种方法、不定型的物质（液体、气体）中药、食品、化学物质只能申请发明专利。产品的外形、图案或者其结

合以及色彩与形状、图案的结合只能申请外观设计。

②创造性要求标准不一

获得发明专利，需要有突出的实质性特点和显著的进步。获得实用新型专利，需要有实质性特点和进步。

③保护期限不一

发明，20年；实用新型、外观设计，10年。

（3）专利权人的权利有：独占实施权；许可实施权；转让权；标记权。

①独占实施权

专利权人对其专利享有独占权，任何人未经专利权人许可都不得实施其专利，即不得以生产经营为目的，制造、使用或销售其专利产品或使用其专利方法。

②许可实施权

专利权人有许可任何人实施其专利的权利，这种许可必须通过订立许可合同并向专利权人支付使用费的方式来取得许可实施权。但是，被许可方无权允许合同规定外的任何人实施该专利。

③转让权

专利权人有转让其专利权的权利；转让专利权必须订立书面合同，并经专利局登记和公告后生效。

④标记权

标注专利标记和专利号应当标明专利类别，例如：中国发明专利、中国实用新型专利、中国外观设计专利，同时标明授权专利号。专利权人有权在其专利产品或者该产品的包装上标明专利标记和专利号。

6.（1）合同管理就是企业内部通过建立一系列合同管理制度，对企业经营活动中各种合同的订立、变更、解除、审查、监督、履行进行规范，使合同依法订立并全面履行的一系列活动。

（2）企业合同管理的特征：

①企业合同管理是企业一种自律行为

是企业在生产经营活动中依法独立自主地对其所签订和履行的合同进行自我审查、自我监督、自我控制，以实现合同的目的。

②企业合同管理制度一般不具有对外的法律效力

其目前在于保障企业合同顺利签订和履行，不能以内部的合同管理制度为依据，对外否定或者肯定合同的效力。

③企业合同管理的内容具有广泛性

合同是市场主体的自律行为，企业对合同的管理表现在合同的订立、履行、变更、解除、纠纷的处理等各个阶段。

（3）企业进行合同管理应当贯彻下列原则：

①依法管理原则

是企业合同管理的基本原则。管理本企业各类合同必须依法进行，将企业的经营行为通过合同纳入法律轨道，使企业各类合同，从签订到履行以及争议处理的整个过程都必须依法进行。

②全面管理原则

企业合同管理应实行“全员”、“全方位”、“全过程”管理，只有如此，才能使企业的经营活动有序有效。保持规范和科学。

③协作管理原则

体现在两个方面，一是企业内部的协作管理，如履行合同时，就与企业内各部门的职能发生直接的联系，每个职能部门随着合同履行而运转。二是企业外部的协作管理，企业之间是团结协作的贸易伙伴关系，履行合同应本着即为本企业利益又为他方考虑，切实履行合同，以选到双方各自的目的，实现双赢。

④注重效益原则

指的是企业在合同管理中应尊重客观经济规律，注重通过合同管理实现预期的经济目的。包括两个方面，一是注重合同管理的经济效益。二是注重合同管理的社会效益。

2010年5月中英合作采购与供应管理职业资格证书考试（中级）

采购法务与合同管理（课程代码：03614）

一、案例题（每题25分，共计50分）

A公司主营服装业务。2003年3月15日，A公司向客户G发出要约，报女士针织衫200打，每打800元，8月份

装运，并规定：承诺必须于25日前到达有效。3月22日，G公司答复如下：你15日要约收到。你方价格过高，若降至每打750元可以接受。A公司次日复电：该价为我方最低报价，你方降价要求歉难考虑。3月26日，G公司要求航邮一份样品以供参考。A公司于29日寄出样品并函告对方：4月8日之前承诺到达我处有效。4月3日，G公司回函表示承诺要约的全部内容，由于邮递过程中出现失误，该函于4月10日送达A公司。A公司业务员认为是逾期承诺，因此未作任何表示。

7月6日，G公司向A公司电汇了定金，并请求尽量安排最早的航班出运。由于原材料价格上涨，A公司此时已将价格调整为每打900元。于是，A公司于7月8日回复称：我公司此前与你方未达成任何协议，你方虽曾对我方要约表示承诺，但我方4月10日才收到，超过规定期限，为逾期承诺，无效。请恕我方不能发货。如你方有意成交，我方最新报价为每打900元，9月交货，其他条件不变。

G公司不同意，回复A公司：我方于4月3日即表示承诺，你我两地邮程需三天时间，如果不是邮递过程中的失误，该函是能够在4月8日之前抵达你处的。你方在接到我方逾期承诺后未作任何表示，这就意味着合同已经成立。因此，请立即发货，否则，一切后果由你方承担。而A公司则坚持G公司的逾期承诺是无效的，双方不存在合同关系，因此拒绝发货。于是G公司将A公司告上法庭。

（案例中的信息纯属虚构，仅作考试用途。如有雷同，纯属巧合。）

问题：以下题目都与案例相关，请根据案例答题。

1.（1）简要解释承诺的含义，并列举有效承诺的五个构成要件。（9分）

（2）根据我国《合同法》的相关规定，分析A和G公司之间是否存在合同关系，并说明理由。（16分）

2.（1）简要解释要约的含义，并列举要约构成的五个要件。（11分）

（2）根据我国《合同法》规定，解释什么是要约失效并列举要约失效的形式。（5分）

（3）结合上述案例，分析和阐述双方当事人的经验教训。（9分）

二、论述题（每题25分，共计50分）

3（1）简要解释“国际贸易术语”的含义。（8分）

（2）简要解释CIF的含义和特点，并说明在国际贸易术语解释通则（Incoterms2000）中，CIF术语下买卖双方各自的主要义务。（17分）

4.（1）说明招标、投标的定义。（6分）

（2）解释招投标买卖的主要特点。（4分）

（3）举例说明五种无效投标的情况。（15分）

5.（1）简要解释什么是违约行为。（5分）

（2）根据我国《合同法》中的规定，详细列举并解释四种主要违约形态及各种违约的法律后果。（20分）

6.解释不安抗辩权和先履行抗辩权的含义，并说明其构成要件和产生的法律效力。（25分）

（请从第3、4、5、6题中任选两道作答。作答时请将题目序号列出。）

2010年5月中英合作采购与供应管理职业资格证书考试（中级）

采购法务与合同管理（课程代码：03614）参考答案

一、案例题

1、

（1）（9分）

①承诺的概念：

承诺就是指受要约人同意要约的意思表示，同意接受要约的条件并愿意和要约人达成合同。

（答出“受要约人”给1分，“意思表示”1分，“同意接受要约条件”1分，“愿意和要约人达成合同”1分，共4分。）②有效承诺的构成要件：

●承诺必须由受要约人做出

●承诺必须在规定的时间内到达要约人

●承诺必须有接受要约主要内容的意思表示

●承诺必须明确表明受要约人愿意和要约人订立合同

●承诺做出的方式必须符合要约中的要求

（以上五点，每点1分，共5分。）

（2）（16分）

①双方存在合同关系（5分）

②根据我国《合同法》的相关规定，对于承诺逾期，如果要约人及时表示同意接受该承诺，则逾期承诺有效；如果在通常情况下该承诺是能够及时送达要约人，但由于其他客观原因造成承诺逾期，除非要约人在收到承诺后及时通知受要约人该承诺无效，否则该承诺依然有效，双方合同成立。（两种情况，答出一种给3分，共6分。）

③本案中，逾期承诺是由于邮递失误造成，A公司业务员接到后未做任何表示，则双方合同成立。（5分）

2、

（1）（11分）

要约的概念：要约是一种订约行为，是要约人发出的希望和他人订立合同的意思表示。（1分）要约是订立合同必经的阶段。

要约的构成要件：

①要约是订约能力的特定人作出的意思表示。（2分）

②要约的内容必须确定、完整和具体。（2分）

③要约必须有订立合同的目的，同时要约人愿意受要约的拘束。（2分）

④要约必须向特定的人发出。（2分）

⑤要约必须送达受要约人，（2分）

（答出概念1分，五个构成要件每个2分。总共11分。）

（2）（5分）

要约的失效是指要约丧失其法律效力，不再对要约人和受要约人产生拘束力。（1分）

要约失效的形式：

①受要约人明确表示拒绝要约。拒绝要约的通知到达要约人时，要约失效。（1分）

②受要约人对要约的主要条款进行修改，也就是对要约进行实质性的修改。（1分）

③承诺期届满而受要约人没有作出承诺的意思表示。（1分）

④要约人依法撤销要约。（1分）

（3）（9分）

●A公司作为要约人应吸取的教训是：

在收到逾期承诺后，一定要先判断造成逾期的原因。（2分）如难以判断，则可根据自己的需要采取不同做法，及时通知对方明确接受该承诺，或告知对方逾期承诺无效。（2分）如原要约失效，这样可以使自己处于有利地位。置之不理可能会产生纠纷，使自己被动，遭受不必要的损失。（2分）

●G公司的教训是：

虽然G公司从法律角度没有任何错误，但从业务角度应加强与A公司沟通，从而避免出现误解，走向法庭。（3分）

二、论述题（每题25分，共计50分）

3、

（1）（8分）

国际贸易术语的概念：

国际贸易术语是在国际贸易长期实践中形成的用于确定买方和卖方在交货中的责任、费用及风险划分的一种国际贸易惯例。

（答出“贸易实践中形成”给1分，“买、卖方”给1分，“交货”给2分，“责任、费用及风险划分”3分，“国际贸易惯例”1分。最高8分。）

（2）（17分）

国际贸易术语解释通则中，CIF术语下买卖双方各自的主要义务：

●CIF是Cost,Insurance and Freight (named port of destination)的英文缩写，即“成本、保险费加运费（指定目的港）”。

（3分）

●CIF属于象征性交货，卖方以向买方提供适当的装运单据来履行其交付货物的义务。（2分）

●根据国际贸易术语解释通则，采用CIF术语时买卖双方各应承担以下责任：

■卖方义务：（8分）

①提供合同所规定的货物及货物证明

②自费租船或订舱

③以正常海运方法，经通常航线，将所提供的货物运到指定目的港

④自负风险和费用，取得出口许可证或出口国政府所签发的有关货物出口的其他证件

⑤按合同规定的日期和期限，将货物装船并及时通知买方

⑥按合同规定办理货物保险，并支付保险费

⑦承担在装运港货物越过船舷以前的一切风险

⑧及时向买方提交货物运至约定目的港的通常运输单据、发票、保险单等单证（每点1分，共8分。）

■买方义务：（4分）

①接受卖方提交的符合合同规定的单证，按合同规定支付价款

②承担在装运港货物越过船舷以后的一切风险和费用

③自负风险和费用取得进口许可证及其他进口所需的许可证件

④在合同规定买方享有确定货物装船期间和选定目的港的权利的情况下，如买方未及时把装船时间或目的港

通知卖方，因此而引起的费用及风险由买方承担（每点1分，共4分。）

4、

（1）（6分）

招标、投标定义：

●招标：是招标人采取招标通知或招标公告的形式，向特定或不特定多数主体公布标的物的条件的订约提议。招标在

性质上属于要约邀请。（3分）

●投标：是投标人（出标人）按照招标文件的要求，在规定的期间内向招标人提出报价的行为。投标在性质上属于要

约。（3分）

（2）（4分）

招标投标买卖的特点：

●通过竞争方式订立合同（或答是一种竞买）

●各投标人报出的条件相互是保密的

●每人都只有一次报价的机会

●招标投标买卖是一种需遵循特殊程序的买卖

（每点1分，最高4分。其他类似解释也可酌情给分）

（3）（15分）

根据相关规定，下列投标为无效投标：

●投标人不具备投标资格的

●投标书未密封的

●投标书内容不完全或者因其他原因致使无法确定其内容的

●投标书未加盖公章及法定代表人未签字的

●投标书逾期送达的

●投标书未按规定格式、内容和要求填写的

●未按规定提供投标担保的

●其他法律滚定投标无效的情形

（答出以上任意五种情况即可。指出每种情况给1分，举出恰当例子加以说明的每个2分。最高15分。）

5、

（1）（5分）

●违约行为是指违反合同义务的行为（1分），这里的合同义务，既包括合同本身规定的当事人的义务（2分），也包括法律规定的当事人必须遵守的义务。（2分）

（2）（20分）

①预期违约（5分）

●又称先期违约，是在履行期届满之前，当事人一方明确肯定地表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的行为（1

分）

●又分为明示预期违约和默示预期违约（1分）

●凡当事人明确肯定地表示不履行合同义务的为明示预期违约；凡当事人以自己行为表明不履行合同义务的为默示预

期违约（1分）

●法律后果：非违约方可以解除合同并要求违约方赔偿损失等，也可等履约期限到后，当事人构成实际违约时，选择

实际违约的补救措施（2分）

②不履行（5分）

●指在合同期限届满时，当事人不履行或不适当履行合同义务的行为。从性质和后果看，是违约行为最为严重的一种，

因为不履行使对方当事人无法实现合同目的，从而造成其期待利益的重大损失（1分）

●又分为不能履行（1分）和拒绝履行（1分）

●法律后果：非违约方有权要求违约方支付违约金或赔偿损失。如果是拒绝履行，还可要求违约方继续履行（2分）③不适当履行（7分）

●又称履行不当，指当事人虽履行了合同义务，但不符合合同的约定或法律的规定（1分）

●包括以下几种违约行为：

■迟延履行：

指在合同规定履行期届满后才履行的违约行为，分为给付迟延和受领延迟（1分）

法律后果：

非违约方可要求违约方支付违约金、赔偿损失，还可以要求违约方继续履行。有时非违约方还可以解除合同（两种情形）（1分）

■瑕疵履行：

指债务人已有履行，但履行的合同标的质量不合格，违反了合同或法律的规定（1分）

法律后果：

违约方须按合同规定承担违约责任，如支付违约金或赔偿损失等。合同没有约定的或约定不明确者，非违约方可以合理选择要求对方承担修理、更换、重做、降价等违约责任，并可要求赔偿损失（1分）■部分履行：

指债务人有履行，但履行的标的在数量上不符合合同约定。在无正当理由的情况下，部分履行构成违约（1分）法律后果：非违约方可要求违约方按照合同约定的数量继续履行，并且要求对方支付违约金、赔偿损失（1分）⑤加害给付（3分）

●又称积极损害债权，指当事人履行合同义务不符合合同约定或法律规定，不仅造成债权人履行利益的损失，还造成

履行利益以外损失的行为（1分）

●加害给付属于违约行为和侵权行为的竞合（1分）

●法律后果：债权人有权要求加害人承担违约责任或侵权责任中的一种，但不能要求加害人同时承担违约和侵权责任

（1分）

6、

●不安抗辩权（10分）

■定义：是指当事人一方应当向对方当事人先为给付，但对方当事人在合同依法生效后，其财产状况明显恶化，可能会危机给付方债权的实现。如仍然强迫先给付一方履行其债务，则违背了公平原则。为避免这种情况发生，法律设立了不安抗辩权制度。（2分）根据该制度，当后履行的当事人一方财产状况明显恶化时，先给付的一方可以主张不安抗辩权，在对方未履行或担保前，可以拒绝履行自己的债务。（2分）■构成要件：

◆在缔约后对方财产状况恶化（2分）

◆对方财务状况明显恶化，难以对待给付（2分）

■产生的法律效力（中国合同法）：

◆如果现给付义务人有确切证据证明后给付义务人的履行能力明显降低，有不能给付的现实危险，则先给付

方有权中止履行（1分）

◆先给付义务人中止履行后，后给付义务人在合理期限内没有恢复履行能力并且没有提供适当担保，先给付

义务人可以解除合同（1分）

（定义4分，要件4分，法律效力2分。最高10分。）

●先履行抗辩权（15分）

■定义：是指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行方在未履行前，后履行一方有权拒绝其履行请求；（2分）先履行一方履行债务不符合债的本旨的，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求；（2分）先履行抗辩权发生于有先后顺序的双务合同中，一般适用于先履行一方违约的场合。（2分）

■构成要件：

◆双方当事人互负债务（1分）

◆两个债务须有先后履行顺序，不管该顺序是当事人约定的，还是法律直接规定的（1分）

◆先履行一方未履行或其履行不符合债的本旨（如：延迟履行、不完全履行、部分履行和不能履行等）（1

分）

■产生的法律效力：

◆后履行方可以暂时中止履行自己的债务，对抗先履行一方的履行要求，以保护自己的期限利益、顺序利益

（2分）

◆在先履行方采取了补救措施、变违约为适当履行的情况下，先履行抗辩权消失，后履行一方须履行其债务

（2分）

◆先履行抗辩权的行使不影响后履行一方主张违约责任（2分）

（定义6分，要件3分，法律效力6分。最高15分。）

2011年5月中英合作采购与供应管理职业资格证书考试（中级）

采购法务与合同管理试题（课程代码：03614）

一、案例题

请仔细阅读并分析案例中的信息，然后回答1-2题。

河北大学建筑有限公司（下称：大华）于2010年1月通过招投标成功获得了当地某大型购物中心的工程建设合同。大华在上述工程建设合同签署后，即开始组织该工程建设所需要的材料及设施的采购。对于水泥的采购，大华将其供应商目标锁定为当时市场上最大的两家水泥生产企业：内蒙古馨石水泥股份有限公司（下称：馨石）和唐山天成水泥股份有限公司（下称：天成）。

大华于2010年2月1日分别向馨石和天成去函，函中写明“我公司因为工程建设需要国家一级水泥1万吨，如果贵公司能够提供，请速与我公司联系，我公司希望购买。”

馨石于2010年2月5日回函，函中告知其能够提供大华所需要的1万吨国家一级水泥，价格为2000元/吨，并能在双方买卖合同成立后20日内将全部货物运至大华指定工地。同一天，天成回函称：天成能够提供大华所需要的1万吨国家一级水泥，价格为1800元/吨，交货日期为双方合同成立后1个月内，交货地点有大华指定。

经过比较，大华决定选择天成作为其供应商，并立即复函天成，说同意其函中提出的交易条件，但需要双方五个工作日以内签署书面确认书的方式对此予以确认。

馨石在2月5日回函发出后的第二天，就派本公司车队先行载运2000吨水泥送往大华建设项目工地，要求大华收货并支付相关货款，并称其余的会在20日之内陆续送到。馨石的车队到大华公司之时，恰逢大华的工地上急需水泥，所以大华收下了馨石这2000吨水泥，但告知馨石以后的水泥不需要再送，大华已向其他供应商订购，与此同时，大华正即函告天成，称其仅需要8000吨水泥，之前同意的其他交易条件任保持不变。

馨石和天成均对大华的回复表示不满，双双将大华起诉至相关人民法院，要求大华向其承担违约负责。

（本案例纯属虚构，仅作考试用途。如有雷同，纯属巧合）

问题：以下题目都与案例相关，请根据案例回答。

1.（1）大华和天成之间的合同是否成立，为什么？

（2）大华和馨石之间是否存在合同关系？如果存在，合同的内容是什么？

2.（1）例举合同成立必须经过的两个阶段并简要解释其概念。

（2）指出本案中下列行为分别属于合同商订过程中的那个阶段。

1）2010年2月1日，大华向天成的去函

2）2010年2月5日，馨石向大华的回函

3）2010年2月5日，天成向大华的回函

4）大华向天成的回函

5）大华对天成关于8000吨水泥的函

二、论述题

请仔细阅读以下题目，并选择其中两道题作答。多选者只按选择的前两题计分。请注每题体均包括多个小题。

3.（1）什么是合同权利？

（2）指出合同权利具有的特点并简要解释。

4.（1）什么是可撤销合同？例举可撤销合同发生的原因。

（2）简述可撤销合同的四个法律特征。

5.（1）什么是商标权？例举商标权的两个特征。

（2）简要分析商标权的三个作用。

（3）指出我国注册商标的种类并简要解释。

6.（1）简述不正当竞争行为的概念。

（2）指出四种我国反不正当竞争法中例举的不正当竞争行为，并举例说明其含义。

2011年5月中英合作采购与供应管理职业资格证书考试（中级）

采购法务与合同管理试题答案（课程代码：03614）

一、案例题

1.（1）答案可能包括：

大华与天成之间的合同没有成立。根据我国合同法规定，当事人采用信件形式订立合同的，如要求在合同成立之前签订确认书，如要求在合同成立之前签订确认书，合同自签订确认书时成立。本案中，大华要求双方签订一份书面确认书，由下双方尚未签订确认书，因此他们之间的合同来成立。

（2）答案可能包括：

大华与馨石之间存在合同关系。合同内容为有关2000吨水泥的买卖。

2.（1）答案可能包括：

合同成立必须经过的两个阶段为：要约、承诺。

要约：又称发盘，出盘，发价，报价，是希望与他人订立合同的意思表示。

承诺：就是指受邀约人同意要约的意思表示，同意接受要约的条件并愿意和要约人达成合同。

（2）答案可能包括：

1）2010年2月1日，大华向天成的去函为要约邀请

2）2010年2月5日，馨石回函为要约

3）2010年2月8日，天成回函为要约

4）大华对天成8000吨水泥的函为要约。

二、论述题

3.（1）答案可能包括：

合同权利，又称合同债权，是指债权人根据法律或者合同规定向债权人请求给付的权利。

（2）答案可能包括：

合同权利是请求权。合同权利的实现只能通过债务人的给付才能实现。在给付前，债权人不能直接支配给付客体，也不能直接支配债务人的给付行为，只能通过债务人给付。

合同权利是给付受领权。合同权利的本质内容是有效地受领债务人的给付，将该给付的受领权归属债权人。

合同权利是相对权。合同关系具有相对性，合同债权人只能向合同债务人请求给付，无权向不特定人要求给付。

合同权利具有平等性。合同债权是相剥权，所以没有排他性，对于同一个客体可以成立多个合同债权，并且不论先后均以同等地位并存和受偿。

合同权利具有请求力，执行力，依法自力实现、处分权能和保持力。请求力是指债务人违约时，债权人可以

向法院诉请履行的效力。所谓执行力，是指债权人得到法院确定其权利的判决后，有权请求法院强制债务人履行的权利。依法自力实现是指债权人可以实行的自助行为。处分权能是债权人得以依法处分自己债权的权利。保持力是指债务人自动或受到法律的强制而提出给付时，债权人得保有该给付的效力。

4.（1）答案可能包括：

可撤销合同的定义：

可撤销合同是指当事人在订立合同时，因意思表示不真实，法律允许撤销权人通过行使撤销权而使已经生效的合同归于无效。

可撤销合同发生的原因：

-因重大误解订立的合同

-在订立合同时显失公平

-因欺诈、胁迫清理的合同

-乘人之危

（2）答案可能包括：

可撤销的合同主要是意思表示不真实的合同，但并没有故意违反法律、行政法规的强制性规定及公序良俗。

必须要由撤销权人主动行使撤销权，请求撤销合同。

可撤销合同在未被撤销以前仍然是有效的。

可撤销合同在中国民法通则中稚为可变更、可撤销的合同。对此类合同，撤销权人有权请求予以撤销，也可以不要求撤销，而仅要求变更合同的内容。

5.（1）答案可能包括：

商标权指商标所有人对商标依法注册而取得的专用权。商标权具有排他性和延续性两个特征。

（2）答案可能包括：

去呗商品或服务的来源：企业可以通过商标将自己的商品与他人的商品区别开，以方便消费者在市场上选择、购买。消费者熟悉商标后，可以凭商标知道该商品是哪家企业生产的。该品牌的产品质量好，消费者会继续购买，否则会选择其他品牌。因此，区别作用最企业与消费者都是重要的。

市场竞争的有力工具：质量好的商品会使用其商标的知名度不断扩大，知名度高、信誉好地商标又会使该商品的市场竞争力增强。

企业的无形财产：商标作为企业的工业产权，与其他财产一样，是企业的财富。具有一定知名度的商标更是如此，甚至是巨额财富。

（3）答案可能包括：

商品商标：就是使用在商品上的商标，是相对于服务商标而言的。

服务商标：是指自然人、法人或者其他组织在提供服务时或在广告中用以区别其服务与他人服务的标志。习惯上，我们把商品商标、服务商标称为一般商标。

集体商标：是指以团体、协会或者其他组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格的标志。

证明商标：是指由对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用于其商品或者服务，用以证明该商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。

6.（1）答案可能包括：

不正当竞争行为是指经营者在市场竞争中，采取非法的或者有悖于商业道德的手段和方式与其他经营者相竞争的行为。

（2）答案可能包括：

我国反不正当竞争法中例举出来的不正当竞争行为有：

混淆行为是指经营者在市场经营活动中，以种种不实手段对自己的商品或者服务作虚假表示、说明或承诺，或不当利用他人的智力劳动成果推销自己的商品或服务，使用户或者消费者产生误解，扰乱市场次序、损害同业竞争者的利益或者消费者利益的行为。

商业贿赂行为是指经营者为争取交易机会，暗中给予交易对方有关人员和能够影响交易的其他相关人员以财物或其他好处的行为。

虚假宣传行为是指经营者利用广告和其他方法，对产品的质量、性能、成分、用途、产地等所作的引入误解的不安宣传。

侵犯商业秘密行为是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。

低价倾销行为是指经营者以排解竞争对手为目的，以低于成本的价格销售商品。低价倾销违背企业生存原理及价值规律，在市场竞争中往往引发价格大战、中小企业纷纷倒闭等恶性竞争事件，甚至导致全行业萎缩的严重后果。

不正当有奖销售行为是指经营者在销售商品或提供服务时，以欺骗或其他不正当手段，附带提供给用户和消费者金钱、实物或其他好处，作为对交易的奖励。

诋毁商誉行为是指经营者捏造、散布虚假事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉，从而消弱其竞争力，为自己取得竞争优势的行为。法律规定，经营者不得捏造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。

若发布的消息是真实的，则不构成诋毁行为。

2012年5月中英合作采购与供应管理

职业资格证书考试(中级)

采购法务与合同管理(课程代码:03614)

本试卷共8页。满分100分。考试时间为180分钟

注意事项:

1.请考生在答卷前将密封线内的项目填写清楚，同时填写白己的座位号。

2本试卷共分两部分。第一部分是案例题，共有2道必答题，请依照案例作答。第二部分是

论述题，共有4道题日，请任选2道作答。

3.请考生用钢笔或圆珠笔将答案直接写在试卷上

一、案例题(每题25分，共计50分)

请仔细阅读并分析案例中的信息，然后回答第12题。

随着市场上改编、翻拍古代名著成为电视剧的热潮，北京华博影视艺术有限公司(下称

“华博”)也拟投资拍摄根据吴承恩作品《西游记》改编的同名电视连续剧。好的电视连续剧离不开好的剧本，因此，华博找到了目前国内知名的编剧王某，经与其协商，华博与王某于2011年2月1日订立了一份合同，约定了如下内容:华博委托王某将名著《西游记》改编为同名50集电视剧剧本。为此华博应向王某支付稿酬人民币50万元整，其中10%作为定金应于合同签署之日后五日内由华博向王某支付，任何一方不依约履行其义务将导致定金的没收或双倍返还;稿酬的40%应于2011年6月1日王某完成并向华博交付初稿后支付，其余50%应于2011年10月1日剧本创作完成通过华博审核后支付。合同还约定：:鉴于该剧本为华博委托王某创作，该剧本的著作权应属于华博，王某仅享有署名权.

合同签订后，华博并未向王某支付定金，而是提出该部分在王某剧本完成后一起全部支

付。对此王某并未坚持并立即投入到剧本的编著过程中。到2011年6月1日，王某称剧本工作量较大初稿不能完成，要求将初稿交付日期延至2011年7月l日华博同意了王某的要求。2011年7月1日，王某向华博交付了手稿，但称时间较紧，最后两集较草率，尚需修改，希望在接下来华博内部审查过程中结合华博可能提出的意见一并进行修改。华博对此予以同意并向王某支付了20万元稿酬。随后，华博开始组织其内部审稿。甲稿过程中华博内部为该电视剧而成立的剧组主创人员对剧本不太满意，提出了很多的修改意见，华博将这些意见反馈给了王某，要求其尽快对剧本进行修改以便尽早提交华博进行二审。

201I年9月l日，王某向华博提交了第二稿剧本。华博内部剧组人员审核后发现王某并

未完全接纳其在初稿审核提出的意见，而且最后两集的剧本较至初稿并未有太多改动，因此

要求王某再次进行修改。截止2011年10月1日，王某尚未完成修改，于是要求华博宽限l

个月。由于华博内部2011年拍摄日程较紧，其《西游记》剧组人员延误一个月开支较大，因此华博不同意延期一个月，并坚持如果王某不能按时交稿，将要求解除双方之间约合同并要求王某双倍返还定金。

(本案例纯属虚构，仅作考试用途。如有雷同，纯属巧合。)

问题：以下题目都与案例相关，请根据案例回答，

1. (1)根据我国合同法原则，论述华博是否可以要求解除其与王某之间的合同。（18分)