法学院2005级本科生债权法试题与参考答案(葛云松)

北京大学法学院2005级本科生债权法期末考试

（开卷考试）

任课教师：葛云松

一、判断正误

请判断下列命题的正误，并对错误命题（包括表述不准确的命题）说明其错误原因。可以不必援引所需适用的法条（援引更好）。本题共16分，每题2分。

1．合同是债的一种形式。

2．甲走路时发现不相识的乙昏倒路边，于是好心将其送往路边电线杆上所贴广告上所载的“老军医”处诊治，乙因被误诊而死亡。甲的行为不构成无因管理。

3．甲在某超市购买了两个玻璃杯，在结帐后拎着刚刚离开超市大门，就因为超市提供的塑料袋有破损而导致杯子漏出并摔碎在地。甲无权要求超市赔偿损失。

4．甲房地产开发公司在预售商品房时发布的广告称：本小区的绿化率将达到50%，但是注明“本广告为要约邀请，以将来的实际状态为准”。乙在看到广告后与甲公司订立预售合同（其中未约定绿化率问题），可是房屋实际交付时发现绿化率仅为30%，因此要求甲公司承担违约责任。乙的主张有法律依据。

5．在代位权诉讼中，债权人有权就次债务人用于清偿债务的财产优先受偿。

6．甲公司因开发房地产，将建设工程发包给乙公司。乙公司虽然不具备承建此类建筑物的法定资质，但是工程最终完成并经验收合格。由于合同无效，乙公司无权要求甲公司支付约定的工程价款。

7．甲与乙以及其他人一起进行足球比赛时，乙的一个铲球动作被裁判判为犯规，并导致甲的腿部骨折。甲有权要求乙赔偿损失。

8．过春节时，甲、乙、丙三人一起轮流燃放炮竹取乐，其中甲所燃放的一个“二踢脚”平飞出去并导致行人丁的一只眼睛被炸瞎。丁有权要求甲、乙、丙连带承担赔偿责任。

二、合同设计

本题14分。

注意：（1）回答本题时不必考虑《公司法》上关于股权转让、一人公司等的特别规定，假定双方的股权买卖合同本身完全有效即可，仅仅需要以民法总论中所了解的法人制度的基本知识为基础来回答。（2）股权买卖的价款与公司净资产的数额之间，并没有逻辑上的必然联系，因为股权买卖是在公司人格保持不变的前提下，由新、旧股东达成的交易，股权买卖的价款由新股东支付给旧股东，而非公司。当然，净资产数额可能作为双方谈判时的一个重要考虑因素。（3）不必具体援引法律条文和依据，只需要说明大体的思路即可。

甲公司是一家有限责任公司，股东有A、B、C三人。现A、B、C拟将自己的股权一并出卖给D。

经过查阅公司帐簿，D认可甲公司现有的总资产为200万元，对外负债为50万元。D 认为，公司帐面上的净资产虽然有150万元（总资产200万元减去负债50万元），但是，自己不能确定公司是否还有其他没有记载在帐簿上的债务。

因此，D所希望的交易价格是：以公司净资产150万元为估价基础，自己向A、B、C支

付股权买卖价款共150万元整，而公司在股权转让之前如果还有其他没有反映在公司帐簿中的债务，均由A、B、C三人实际负担。A、B、C三人同意此建议。

如果你是D所聘请的律师，你会如何设计股权买卖合同的相关条款，以实现上述目标？并请简要说明理由。回答时不必具体拟定合同条款，只需要说明其大意。

三、案例分析

本题共40分。

注意：（1）必须援引法条或者《讲义》、教材或者其他著作的内容作为理由。如涉及其他课程的相关法条（如《物权法》），可以不必援引。如果以一般民法理论作为答题依据，也可以不作具体援引，但是要将理由阐述得充分一些。总之，没有依据的个人臆想，原则上不能够得分。（2）请勿仅仅以诚实信用原则或者其他原则作为理由。（3）援引法条时，可以只写条文序号（“第××条”），不必抄写条文内容（以节约时间），除非分析上确有必要。

1．（本题分值：10分）甲房地产公司开发了一栋“大西洋大厦”，在预售过程中，于2005年10月将位于一层的200平方米的面积出售给乙公司，约定应于2006年7月交付，合同载明了具体位置，并约定将来会以玻璃隔断与其它面积相区隔。后甲公司的股权由A、B、C 转让给了D、E，由于移交过程混乱，新股东接手后并不知道此前与乙公司的交易，于是与丙公司另行订立预售合同，将全部的一层面积（共3000平方米）出售给丙公司（合同订立于2006年2月），并在2006年7月房屋竣工后将一层交付给丙公司使用，丙公司装修后建成了商场并开始经营。双方向政府申请办理房屋所有权过户但尚未完成。

乙公司于2006年10月起诉甲公司要求履行合同，于12月获得法院生效的胜诉判决，并于同月办理了变更登记。

2007年5月，乙公司诉请丙公司将自己所购买的200平米的位置搬空，并补偿自2006年7月起至实际搬出之日止因占用该部分房屋给自己造成的损失。

请分析乙、丙公司之间的法律关系。

2．（本题分值：15分）上海的甲贸易公司与日本的乙公司有长达6年的合作关系。乙公司从甲公司每年进口大量的工业产品，而甲公司按照乙公司的需求向许多不同的厂家订购后，转手向乙公司交货。由于乙公司需要的产品种类繁多、要求各异，一般的做法是，乙公司年初向甲公司提出本年度所需要的产品名称、交付时间、数量和价格后，甲公司按照要求提供样品，乙公司认可后双方再就每种产品签署单独的“确认书”，具体说明各种细节，包括交货时间、地点、付款方式等，其中的数量、价格和年度购货计划一般相同，但偶尔也会根据市场状况有一定的调整。

2006年年初，乙公司提出的购货计划中列出了“空头拖鞋”等二十多种产品（以及拟采购的数量、价格），于是甲公司与浙江的丙公司订约采购“空头拖鞋”，数量与乙公司的购货计划相同，并要求其先做出样品。丙公司做出的样品经甲公司提交乙公司后，乙公司突然表示因为自己改变了经营品种，不再需要购货计划所列的任何产品，因此结束双方的全部合作关系。甲公司不得不与丙公司协商解除了合同，并赔偿丙公司损失20万元。

现甲公司要求乙公司赔偿自己的损失。

请分析甲、乙公司之间的法律关系。

3．（本题分值：15分）甲化肥生产公司与乙公司于2007年1月2日订立合同，销售一批复合肥，单价每公斤4元钱，共10万公斤，约定的交付时间是2007年5月20日，货到

10日内付清全款。在2007年3月之后，国内的化肥供应突然大规模减少，因此，尽管甲公司的生产成本基本未变，但是此类化肥的市场价格大幅上涨到大约每公斤9元钱。甲公司于5月10日要求乙公司适当加价，遭到拒绝。于是，甲公司在2007年5月15日发函给乙公司表示拒绝交货。

请分析甲、乙公司之间的法律关系。

北京大学法学院2005级本科生债权法期末考试参考答案

2006-2007年度第2学期

任课教师：葛云松

一、判断正误

1．错误。合同（债权合同）是债的一种发生原因（法律事实），而非债的一种。

2．错误。构成无因管理。因为，甲将乙送医的行为符合乙可推知的意思，构成无因管理。送往“老军医”处而非正规医院仅仅是管理的方法不适当，应承担债务不履行的责任。应区别“事务的承担”和“事务的实施”。

3．错误。双方虽然是买卖合同，但是提供合格的塑料袋是超市的从给付义务（或者答成附随义务），塑料袋破损构成债务不履行，应承担赔偿责任。（或者：基于《合同法》156条，商场构成违约。）

4．不准确。虽然最高人民法院《商品房司法解释》第三条规定了此类广告可能构成要约，但是既然甲这里明示为“要约邀请”，原则上应作此解释。当然，依照意思表示解释的方法，如果一个合理人会合理地认为此广告为有约束力，那它就构成了要约，而不应拘泥于广告所载文字本身。这样，双方的合同中有此内容，因而乙有权要求公司承担违约责任。

5．错误。所谓优先受偿权，乃是指优先于其他债权人受偿的权利。依照最高人民法院《合同法司法解释》，虽然次债务人直接对债权人清偿，但是债权人并无优先受偿权，假如债务人破产，这些财产还是要作为破产财产。

6．正确（理由：最高人民法院《建设工程施工合同司法解释》第2条规定，此类合同无效后，承包人请求“参照”合同约定支付工程价款的，予以支持，这里发包人的“工程价款”义务并非合同义务，而是《合同法》58条所规定的合同无效后的折价返还计算方法，因此上述司法解释用了“参照”二字。所以，题目的表述是正确的）。（或者：虽然回答为错误，但是解答为合同无效，但是甲公司因为乙公司的给付而得利，因而乙公司有权要求甲公司返还不当得利，或者应折价返还其所获得的利益；或者直接按照上述司法解释的内容回答也可以。）

7．不准确。自愿参加足球比赛，乃是同意他人侵犯自己的身体，其中也包括合理范围内的犯规。所以，原则上甲无权要求赔偿损失。但是，假如乙的犯规情节恶劣，甚至是以毁人健康为直接目的，那么，从“允诺”的解释来看，并不包含在内（即使包含在内也因为违反公序良俗而无效），则要承担责任。

8．错误。丁只有权要求甲赔偿损失，因为，行为乃是甲一人实施，并不构成共同加害行为，也不存在共同危险行为。

二、合同设计

本合同的难题，主要在于那些“没有反应在公司帐簿中的债务”，也就是那些A、B、C 故意向D隐瞒的债务，以及A、B、C并不知情的债务（比如甲公司过去出售的产品，因为存在瑕疵而已经或者将来造成消费者损害，须承担侵权责任，但是受害人将来才向甲公司提出

要求）。

基于法人制度的一般原理，甲公司对潜在债权人的债务（如果有的话）乃是其自身的债务，而不是股东的债务，因此股权的转让，并不是债的主体的变更。所以，潜在的债权人仍然可以在股权转让后要求甲公司履行债务。

基于债的相对性原理，A、B、C与D之间的股权买卖合同并不能够直接处分甲公司的财产和债务，因此无法约定甲公司的债务由A、B、C承担。并且，即使要求A、B、C在转让股权之前以甲公司名义将其甲公司的所有债务（已明确告知的50万债务除外）转让给A、B、C三个人，也会因为（免责的）债务承担的生效须取得债权人同意而无法达成（A、B、C故意隐瞒债务时，自然不会去征得债权人的同意；A、B、C不知情的甲公司债务，自然无法去征得同意）。

因此，尽管D最希望的是甲公司摆脱作为那些潜在债务的债务人地位，希望潜在债权人只能去找A、B、C主张权利，但是这一点在法律上是无法做到的。D只能在此前提下尽量保障自己的利益。

所以，股权买卖合同中可以约定：（1）A、B、C向D保证甲公司在某个特定时点（比如股权买卖合同订立之日）之前不存在任何其他债务，如有隐瞒则愿意根据法律上关于欺诈的规定承担责任；（2）将来如有第三人向公司主张债权，而该权利的发生原因存在于上述特定时点之前，则A、B、C有义务以合理的方式协助甲公司查明事实、进行必要的谈判或者诉讼，如果应予清偿，则由A、B、C以“第三人清偿”的方式直接向债权人清偿；（3）假如A、B、C不配合甲公司这样做，或者拒绝对债权人清偿，或者因为任何原因而导致甲公司不得不对债权人进行清偿的，对于甲公司因此而发生的所有费用（包括因为清偿债务本身、调查、谈判、聘请律师等），A、B、C应当全额赔偿给D；（4）对于上述义务与责任，A、B、C承担连带责任；（5）（为了避免A、B、C将来无资力）A、B、C应当向D提供一定方式的特别担保，比如设定抵押、质押、第三人保证，或者，D应付的价款150万元并不一次性给付，而是分期支付，比如，如果A、B、C能够接受，可以留下一笔价款（比如50万元）到2年之后才支付（这是基于诉讼时效的考虑，即，即使存在潜在债权人，2年之后一般也超过诉讼时效了）。

三、案例分析

1．由于股权转让并不影响法人人格，不论甲公司的股权转让过程如何，与乙公司的合同以及与丙公司的合同都是以甲公司作为出卖人。现在两个合同均以这200平方米作为标的物，属于“一物二卖”。基于债的平等性的原理，两个合同均有效。

乙公司对丙公司的诉讼请求，其可能的请求权基础以及分析如下：

（1）物上请求权。乙、丙与甲的合同虽然分别有效，并且，虽然甲公司已经将房屋交付给丙公司，但是这些都不影响甲公司仍然是房屋所有权人的地位。乙公司对甲公司起诉后仍然如此。基于物权法原理，2006年12月份，乙公司基于法院判决获得变更登记，取得了房屋所有权。丙公司对房屋的占有虽然是基于甲公司的交付，但是甲、丙之间的合同具有相对性，不能对抗第三人，因此，自变更登记之日起，乙公司有权请求丙公司返还房屋。

（2）侵权行为上的请求权。《民法通则》第106条第2款是我国一般侵权行为的请求权基础。在变更登记之前，丙对房屋的占有并没有侵犯乙的任何绝对权，也不存在其他具有违法性的情形，显然不构成侵权。变更登记之后，丙对房屋的继续占有就构成了对乙所有之房屋的占有，客观上侵犯了其所有权，但是在乙通知丙之前，丙一般来说对此并不知情也无从得知，并无故意或者过失，因而不构成侵权。在乙告知之后，丙如果拒不搬走，应构成侵权行为，应当承担侵权责任，具体包括返还原物（此部分与乙公司的物上请求权竞合）以及金钱赔偿。由于题中提供信息有限，金钱赔偿的具体计算方法难以说明。

（3）不当得利返还请求权。变更登记之后，乙对房屋有所有权却不能利用，乃是有损失；丙无所有权却继续使用，有得利；因果关系明确。丙的房屋的使用，虽然有其与甲公司的合同作为原因，但是该原因作为债的关系具有相对性，仅可以对甲主张，不得对乙公司主张，因此，丙公司的得利没有法律上的原因。根据《民法通则》92条，构成不当得利，应当返还。由于对房屋的用益在性质上无法返还，应当返还其价额，具体为相当于租金的数额。参见王泽鉴《不当得利》一书第167-171页、205-213页的阐述。

另一方面，丙公司已经对包括这200平方米在内的整个一楼进行了装修，花费了成本，是否可以要求乙公司予以补偿？其可能的请求权基础只有不当得利（《民法通则》92条）。这里的关键是乙公司是否因此而有得利。虽然存在理论上的困扰，但是大体而言，如果乙公司认为这些装修有用（体现为继续使用当前的装修），则可以认为有得利，应返还其价额；如果乙公司认为装修无用（体现为拆除当前装修并重新装修），则可以认为无得利，不必返还。

因此，乙公司有权请求丙公司搬空（两个竞合的请求权基础），而请求丙公司补偿的请求只有部分的依据（两个竞合的请求权基础），但也可能同时应返还不当得利给丙公司。

2．本题的首要问题是分析双方的合同是否成立。乙公司每年初提出的购货计划是否构成要约（如果构成，那么甲公司的何种行为构成承诺）？抑或，甲公司提出样品才构成要约，乙公司的“认可”构成承诺？甚至，双方签署“确认书”的行为才分别构成要约和承诺？这些在逻辑上都可以成立，因此需要依据意思表示解释的方法来解决。

依《合同法》第14条，要约内容应当具体确定，并由受约束的意思。购货计划为年初提供，确认书会根据市场状况有调整，似可说明乙公司并无受其约束的意思。尽管只是“偶尔”，但是，依常理推断，假如一旦乙公司提出计划就无法变动，甲公司一旦接受计划就等于全盘承诺，对双方都嫌过苛。因此，甲公司每次提交样品应认为构成要约。至于乙公司任何样品构成承诺，还是签署确认书才算是承诺，对于回答本题无关，暂不论。

本题中，甲公司提出样品后，乙公司拒绝确认，合同没有成立。

那么，乙公司是否应当对甲公司承担赔偿责任呢？《合同法》42条规定的缔约过失责任应当讨论。受要约人有权拒绝要约，要约人如有损失应当自行负担，这是合同法上的一般规则。尽管本案双方有长期的合作关系，这一原则仍应适用。那么，本案乙公司的行为是否有违诚信原则？本案中，乙公司是在收到样品后“突然”表示结束全部的合作。显然，乙公司明知甲公司已经在根据购货计划安排样品生产并因而发生费用，因此，假如乙公司早已经决定改变经营品种但没有及时通知，那么，从诚信原则来看，其迟延通知的行为是不妥当的，应当承担缔约过失责任。但是，假如乙公司的确是刚刚决定改变经营品种，通知并无迟延，则不应承担责任。

不过，即便乙公司应承担上述责任，还要考察其行为与甲公司损失之间的因果关系。就甲与丙订立采购合同而言，甲公司显然不够谨慎，本应等到乙公司确认后才订立采购合同，应认为这部分损失乃是因为自己的过失造成，类推《合同法》119条，应自负损失。依《合同法》113条，赔偿范围应限于安排样品生产所通常可能发生的损害。

3．本题首先要考察的是，是否有情事变更原则的适用。我国现行法虽然没有关于情事变更原则的一般规定，但是它得到学说和司法实践的普遍承认。

化肥价格的大幅度波动发生在合同订立后，并且完全可能属于当事人无法预见的范围。就情事变更的各项构成要件，值得讨论的是，这种价格波动是否造成了坚持原来的法律关系会带来不公平。甲公司的生产成本没有变化，因此，按照原定价格履行，甲公司仍然可以实现预期的利润。只不过，假如甲公司将化肥另售他人，就可以获得更高的利润而已。情事变

更原则本是契约严守原则的例外，目的在于依法公平分配那些当事人并未通过法律行为明示或默示分配的风险。一方面，这种风险从经济意义上是指发生了未曾预见的损失（包括目的不达），是否发生损失是相对于合同订立时所预期的利益状态而言的。另一方面，情势变更原则无疑造成了法律关系的不确定性，虽然“利”大，但是“弊”也不容忽视，这是为什么各国法律上都对情事变更采取非常严格的限制。因而，综合来看，本题中的情形不应认为导致了显失公平，不构成情事变更。

因此，甲公司要求加价仅仅能够被认为构成了变更合同的要约，遭到拒绝后，应当按照约定履行债务。其5月15日的拒绝交货的表示，构成预期违约，依《合同法》108条，乙公司可以立刻追究其违约责任（继续履行、赔偿损失等），也可以等到5月20日之后，依据《合同法》107条追究其违约责任。同时，以《合同法》94条2项，乙公司可以理解取得解除权，如果依《合同法》96条行使解除权，可以进一步依《合同法》97条请求赔偿损失。