2017年河北省法学专接本法理学题库(1)

河北省法理学学习，考试方法

一、填空

1、法学的研究对象是

2、法律实践中最能体现逻辑学知识的运用是。

3、从认识论的角度对法学体系所作的划分中，法理学属于法学。

4、对于马克思主义法学来说，其基本的研究方法大致可分三类，即和证分析方法。

5、纯粹法学的代表人物

6、从法学研究所运用的不同方法出发，西方形成了三大法学流派。

7、法学方法论：法学方法论就是由各种法学研究方法所组成的方法体系以及对这一方法体系的理论说明。

8、西方法学起始于。

9、中世纪后期出现的法学教育和法学研究，主要以复兴罗马法为中心任务。出现了以解释罗马法文献的文字、语言、逻辑为主的注释法学派。

10、法学派的出现标志着作为独立学科的法学的出现。

11、中国古代的法律文化是以

12、公元652年的13、法的要素包括法律规则、法律原则和法律概念三种基本成分。

14、法律规则有着严密的逻辑结构，包括假定、处理和法律后果三种因素。

15、法律后果分为肯定性后果和否定性后果两种形式。

16、狭义的法律由全国人民代表大会及其常务委员会制定颁布。

17、行政法规是国务院根据宪法和法律制定的一种规范性文件。

18、省、自治区、直辖市以及省会市和国务院批准的较大市的人大及其常委会制定的、适用于本辖区内的规范性文件称为地方性法规。

19、规范性法律文件系统化的方法主要有法律汇编、法律编纂和法律清理。

20、我国法的对象效力范围采用的是原则。

21、法律体系的基本组成要素是法律部门。

22、法律部门的划分标准为调整的社会关系和调整方法。

23、法是以

24、人权的实体内容大致包括生存权利、人身人格权利、政治权利和自由、和经济、社会和文化权利三类。

25、从法的一般原理看，法律责任的构成要件包括、和因果关系。

26、过错包括故意或过失。

27、根据主观过错在法律责任中的地位，可以把法律责任分为过错责任、无过错责任和公平责任。

28、法律关系是法律在调整人们行为的过程中形成的

29、法律关系是以法律上的为纽带而形成的社会关系。

30、平权型法律关系中各方当事人之间的法律地位是

31、法律关系是由、

32、法律上所使用的“人”的概念主要包括自然人和。

33、行为能力制度将自然人分为和34、法律关系主体的权利和义务所指向的共同对象称为

35、从宏观上看，法律关系客体一般包括、。

36、

37、法律事实一般可分为

38、原始社会的社会规范是。

39、法的起源是随着国家的产生而出现的。

40、法律制度的形成经历了由演变为习惯法再发展成为

41、法律发展史上曾先后产生过四种历史类型的法律制度，即和社会主义法。

42、任何一个历史类型的法之所以出现或消失，都是社会基本矛盾运动的结果。

43、法系是依据法律的史上存在过的各种法律制度所做的分类。

44、按照法学界的通说，资本主义国家的法律制度可以分为和

45、大陆法系，又称民法法系，它是以为基础而发展起来的法律的总称。

46、英美法系，又称普通法法系，是指以英国为基础发展起来的法律的总称。

47、英美法系具有判例传统，件时有约束力。

48、从法律的结构看，大陆法系的一些基本法律一般采用系统的

49、大陆法系具有制定法的传统，为其主要法律渊源，判例一般不被作为正式法律渊源(除行政案件外)，对法院审判无约束力。

二、判断

1、法律规则、法律原则和法律概念均可以对某种事实状态的法律意义作出明确的规定。（╳）

2、法律规范的逻辑结构包括假定、处理和制裁三个部分。（╳）

3、在立法实践中，有时出于立法技术的考虑，可以对法律要素中的对某种要素加以省略。因此，一个法律规则并不是必须三个要素全部具备。（╳）

4、法律规则往往通过法律条文表达出来，两者是同义的。（╳）

5、命令性规则和禁止性规则都属于义务规则。（√）

6、判例法在我国也法律渊源之一。（╳）

7、国务院各部委可以依据法律和行政法规制定自治条例和单行条例。（╳）

8、法律汇编是指将规范性法律文件按照一定的目的和标准进行排列汇编成册的一项规范性法律文件系统化的法律创制活动。（╳）

9、从法的创制方式和表达形式看，我国属于成文法国家。（√）

10、外国人在中国境内，一律适用中国的法律。（╳）

11、一般情况下，我国法律不具有溯及既往力。（√）

12、法律体系，法学中有时也称“法的体系”或简称为“法系”，是指由一国现行的全部法律规范按照不同的法律部门分类组合而形成的一个呈体系化的有机联系的统一整体。（╳）

13、任何一个法律部门都是由有一部法律或一部法典，和散见于其他法律中的有关法律制度和法律规范所构成。（╳）

14、民商法、经济法、刑法、行政法所调整的社会关系存在着交叉和重叠。（√）

15、法律责任的追究和执行是由国家强制力实施和保证的，在一切法律责任中，国家强制力都可以直接介入。（╳）

16、法律责任的认定和归结必定是由违法行为引起的。（╳）

17、在承担法律责任时，责任主体就是违法主体。（╳）

18、只有法律主体在主观上存在着过错才要承担法律责任。（╳）

三、选择

1、下列属于我国法律渊源的有（ABD）

A．行政法规B.地方性法规C.判例法D. 自治条例和单行条例2、下列机构有权制定地方性法规的有（B）

A．省级政府B.较大市的人大C.自治区人大D.经济特区3、下列属于公法范畴的是（AC）

A．行政法B.婚姻法C.刑法D.公司法4、下列属于民商法法律部门的子部门的是（ABC）

A．合同法B.商标法C.继承法D.反不正当竞争法5、下列属于法律部门划分原则的是（ACD）

A．整体性原则B.比例原则C.均衡原则D.兼顾新法原则6、下列属于民商法的调整特点的有（ABCD）

A．平等B.自愿C.等价有偿D.合意

7、下列法律部门中没有以一部法典作为轴心法律规范的是（AC）

A．行政法法律部门B.刑法法律部门C.经济法法律部门D.诉讼法法律部门8、下列属于权利要素的有（ABCD）A．资格B.主张C.利益D.可能9、下列属于权利和义务的特征的是（ABD）

A．法律性B.明确性C.绝对性D.工具性10、下列权利属于基本权利的的是（AB）

A．言论自由B.选举权C.名誉权D.知识产权11、下列属于公法责任的有（ACD）

A.行政责任

B.民事责任

C.刑事责任

D.诉讼责任12、下列属于制裁的是（ABD）

A.罚款

B.行政拘留

C.国家赔偿

D.有期徒刑13、我国对环境污染责任所采用的过错原则是（B）

A.过错责任

B.无过错责任

C.公平责任

D.过错推定责任14、法制现代化的静态目标包括以下哪些方面的现代化（ABCD）

A．法律制度B．法律规范C．法律组织机构D．法律设施15、以下属于法制现代化的动态目标的有（ABD）A．贯彻法治原则B．确立现代法律价值观

C．完善的立法、司法和行政机构D．法律心理、观念和思想的现代化16、我国法制建设方针和要求是（ABCD）A．有法可依B．有法必依C．执法必严D．违法必究17、下列属于现代法律价值观的是（ACD）

A．法律至上B．三权分立C．法律统一D．法律独立18、我国法制现代化的历史动力包括（BCD）

A．党的领导B．市场经济C．民主政治D．民众的法治需求

四、名词解释

1、法的要素：法的要素是指组成法律系统所不可缺少的各种基本因素或元素。

2、法律规则：法律规则是法律的基本要素之一，是法律中明确赋予一种事实状态以法律意义的一般性规定。

3、法律原则：法律原则是可以作为众多法律规则之基础或本源的综合性、稳定性的原理和准则。

4、法律概念：法律概念是法律的要素之一，指的是在法律上对各种事实进行概括，抽象出它们的共同特征而形成的权威性范畴。

5、权利规则：权利规则又称授权性规则，是规定人们可以为一定行为或不为一定行为以及可以要求他人为一定行为或不为一定行为的法律规则。

6、义务规则：义务规则是规定人们必须为一定行为或不为一定行为的法律规则。

7、强行性规则：强行性规则是指所规定的权利、义务具有绝对肯定形式，不允许当事人之间的相互协议或任何一方的任意予以变更的法律规则。

8、法的渊源：法的渊源，也称“法源”、或“法律渊源”，是指那些具有法的效力作用和意义的法的外在表现形式，因此也叫法的形式。

9、程序法：程序法是指以保证权利和义务得以实施或职权和职责得以履行的有关程序为主的法律。

10、法的效力：法的效力，则仅指由国家制定和颁布的规范性法律文件的效力，包括法的效力层次、效力范围（人、空间、时间等）等等。

11、法的溯及力：法的溯及力，又称法的溯及既往的效力，是指新的法律颁布后，对其生效前的事件和行为是否适用的问题，如果适用，则具有溯及力；如果不适用，则不具有溯及力。

12、法律体系：法律体系，法学中有时也称“法的体系”，是指由一国现行的全部法律规范按照不同的法律部门分类组合而形成的一个呈体系化的有机联系的统一整体。

13、法系：法系是指由不同的国家或地区在历史上所形成的具有相同法的结构和法的表现形式(法的渊源)的一种法的类型。

14、法律部门：法律部门是指根据一定的标准和原则，按照法律调整社会关系的不同领域和不同方法等所划分的同类法律规范的总和。它是法律体系的基本组成要素。

15、权利：权利是规定或隐含在法律规范中、实现于法律关系中的主体以相对自由的作为或不作为的方式获得利益的一种手段。

16、义务：义务是设定或隐含在法律规范中、实现于法律关系中的、主体以相对受动的作为或不作为的方式保障权利主体获得利益的一种约束手段。

17、法定权利：法定权利是通过实在法律明确规定或通过立法纲领、法律原则加以宣布的、以规范与观念形态存在的权利。又称作“客观权利”。

18、人权：人权是属人的或关于人的权利，即人作为人应当享有的、不可非法无理剥夺或转让的权利。19、法律行为：在一般的法学理论中，法律行为是指一切有法律意义和属性的行为。

20、单方法律行为：单方法律行为指依一方当事人的意思表示或由一方当事人主动作为而成立的法律行为。

21、双方法律行为：双方法律行为指双方当事人的意思表示一致而成立的法律行为。

22、积极行为：积极行为是指行为人以积极的、直接对客体发生作用的方式进行的活动，表现为作出一定动作或动作系列。

23、抽象行为：抽象行为是针对不特定对象而作出的、具有普遍法律效力的行为。24、具体行为：具体行为是针对特定对象而作出的、仅有一次性法律效力的行为。

25、要式行为：要式行为是必须具备特定形式或必须遵循特定程序始能产生法律效果的行为。

26、法律责任：法律责任是指因损害法律上的义务关系所产生的对于相关主体所应当承担的法定强制的不利后果。

27、过错责任：过错责任，是指以存在主观过错为必要条件的法律责任，换言之，即承担责任以其行为有主观过错为前提的一种责任。

28、制裁：制裁，即法律制裁，是指以法律的道义性为基础通过国家强制力对责任主体的人身、精神以及财产实施惩罚的法律责任方式。

29、法律关系：法律关系是法律在调整人们行为的过程中形成的权利、义务关系。

30、平权型法律关系：平权型法律关系又叫平向法律关系，是存在于法律地位平等的当事人之间的法律关系。

31、法律关系主体：法律关系主体是法律关系的参加者，即在法律关系中享有权利或负有义务的人，通常又称为权利主体和义务主体。

32、权利能力：权利能力，就是由法律所确认的享有权利或承担义务的资格。

33、行为能力：行为能力是法律所承认的，由法律关系主体通过自己的行为行使权利和履行义务的能力。

34、法律关系客体：法律关系客体是法律关系主体的权利和义务所指向的共同对象，又称权利客体和义务客体。

35、法律事实：法律事实是由法律规定的，能够引起法律关系形成、变更或消灭的各种事实的总称。

36、法的历史类型：法的历史类型是指依据法所赖以存在的经济基础及所体现的国家意志的性质的不同而对各种社会的法律制度所做的分类。

37、法系：法系是依据法律的历史渊源和传统以及由此形成的不同存在样式和运行方式，而对现存的和历史上存在过的各种法律制度所做的分类。

38、大陆法系：大陆法系又称罗马法系，是承袭古罗马法的传统，仿照《法国民法典》和《德国民法典》的样式而建立起来的各国法律制度的总称。

39、英美法系：英美法系又称普通法系，是承袭英国中世纪的法律传统（即以英国普通法为基础）而发展起来的各国法律制度的总称。

40、法律继承：法律继承是指不同历史类型的法之间的延续、相继、继受，一般表现为旧法对新法的影响和新法对旧法的承接和继受。

41、法律移植：法律移植是指在鉴别、认同、调适、整合的基础上，引进、吸收、采纳、摄取、同化外国的法律，使之成为本国法律体系的有机组成部分，为本国所用。

五、问答题

1、法治国家的基本构造与社会条件

实现法治国家不是无条件的，光靠领导人的宣布远远不可能实现法治目标的。法治国家的目标首先对国家制度的基本构造提出要求。从国家制度的基本构造来看：第一，其政治统治模式应该是民主政体形式，政治统治模式实际上主要是政治体制的问题。法治国家在这方面的基本要求是实行民主政体。第二，其国家权力结构应该是分工制约的关系。法治国家在这方面的核心要求是国家权力的合理分工与有效制约。第三，其社会控制原则应该是服从法律治理。法律被全社会确认为至高无上的控制手段，这个社会主要依靠法律来治理。第四，其经济条件应该是市场经济机制。法治是以商品经济即市场经济为基础的。第五，其文化条件应该是理性文化基础。对于厉行法治的文化的需要来说，科学精神、政治道德、人权思想、公民意识、权利观念等等理性文化要素有着特别重要的作用。

2、我国实现法治应从哪些方面努力

应当坚持走有中国特色的社会主义道路，把法治建设与中国国情、本土资源结合起来。

就形式标志而言，我们建设社会主义法治国家，应当首先从以下四个方面进行努力：第一，完备统一的法律体系；第二，普遍有效的法律规则；第三，严格公正的执法制度；第四，专门化的法律职业。从实质标志的要求看，我们建设社会主义法治国家应当着重于以下制度的建设：第一，法律与政治关系的理性化制度；第二，权力与责任关系的理性化制度；第三，权力与权利关系的理性化制度；第四，权利与义务关系的理性化制度。（根据课件适当展开）

3、法的作用的对象是什么，它们之间关系如何。

法有两大作用对象：人的行为和社会关系。

这两个作用对象不是处于同一层次上的：法是通过对人的行为调整而对社会关系产生作用的，可以说，人的行为是法的直接作用对象，而社会关系是法的间接作用对象。

4、公法、私法和社会法的作用方式分别是什么？

5、利益调整的基本方式有哪些？

利益调整的基本方式有三种：自行性调节、强制性干预、政策性平衡。

其中，自行性调节和强制性干预是传统法律的两种基本调整方式；在现代法上出现了第三种调整方式：政策性平衡。

6、利益调整中的法律原则包括哪些？

利益调整中的法律原则大致有以下几项：（1）、不损害社会利益原则（2）、利益兼顾原则（3）、缩小利益差异原则（4）、少数利益报数原则（5）、利益限制的衡量原则（6）、相互冲突的利益调整原则

7、法的价值的内在规定性

法的价值，尤其是法的目的价值，具有多重重要属性，我们应把握以下几对关系上的统一：第一，社会性和阶级性

的统一；第二，主观性和客观性的统一；第三，相对性和绝对性的统一。

8、法的价值体系的基本特征

法的价值体系的概念是由一组相关价值所组成的系统，具有三个基本特征：首先，是由一组与法的创制和实施相关的价值所组成的系统；

其次，是由占统治地位的社会集团所持有的一组价值所组成的系统；

最后，是有法的目的价值、评价价值和形式价值三种成分所组成的价值系统。

9、历史唯物主义秩序观的主要内容

历史唯物主义秩序观主要有以下几点主要内容：首先，秩序的特殊性取决于生产方式的历史个性。其次，秩序的力量最终来源于生产关系的历史合理性。

再次，阶级社会中的秩序首先是阶级统治的秩序，真正意义上的自由、平等和秩序，只有在消灭了私有制、剥削和阶级之后，才能建立起来。

10、法对秩序的维护的主要体现。

法对秩序的维护功能主要体现在以下四个方面：（1）、维护阶级统治秩序（2）、维护权力运行秩序（3）、维护经济秩序（4）、维护正常的社会秩序

11、法对自由的保障作用表现在哪些方面

①、法律为自由的实现提供了认识基础②、为自由意志的外化排除人为的阻碍③、把自由意志转化为自由权利④、确定各种自由权利的范围

⑤、设定违法责任，为平等的自由提供保护机制

12、法对效率的促进作用的具体体现

①、通过确认和维护人权，调动生产者的积极性，促进生产力的进步；②、承认并保障人们的物质利益，从而鼓励人们为着物质利益而奋斗；

③、确认和保护产权关系，鼓励人们为着效益的目的而占有、使用或转让财产；④、确认、保护、创造最有效的经济运行模式，使之容纳更多生产力；⑤、承认和保护知识产权，解放和发展科学技术。

13、法律与正义的一般关系

（1）、正义对法律的意义

第一，正义观念的进步能够引起法律的革新；第二，正义是衡量法律优劣的尺度和标准；

第三，正义观念能够引导法律朝正义的方向发展。；（2）法律对于正义的作用第一，分配权利以确立正义；第二，惩罚罪恶以声张正义；第三，补偿损失以恢复正义。

14、形式正义的三种形态

形式正义作为一个多义词，在不同的语境中代表不同的语义。法律意义上的形式正义至少存在三种形态，这是我们经常使用的形式正义所指的含义：

第一，与社会正义相对应的形式正义，即法律正义或制度正义；第二，与具体正义或特殊正义相对应的形式正义，即抽象正义；

第三，在法律体系中划分实质正义和形式正义的话，前者指实体法上的正义，立法上的正义，即实体权利义务在立法上进行分配的正义；后者指程序法上的正义，即程序正义、诉讼正义，指法律适用或执法阶段的正义，比如关于平等问题，所谓“法律上一律平等”是一种实质正义，所谓“法律面前一律平等”是一种形式正义。

15、法的创制的特点

法的创制具有以下特点：

①、性质：法的创制既是国家的一项专有活动，也是国家履行职能的主要方式之一；

②、主体：法的创制既包括有有创制权的国家机关进行的法的创制活动，也包括经授权的国家机关进行的法的创制活动；

③、方式：法的创制既包括制定活动，也包括法的修改、补充、废除和认可活动；④、依据与要求：现代社会的法的创制活动是一种严格依照法定程序进行的活动。

16、法典编纂的条件

法典编纂是一种法的创制活动。它如同创制一部新的法律一样，需要具备一定的条件才能进行。这些条件主要有：①、在编纂法典之前，要有一定数量的、同类的规范性法律文件存在，并且这些规范性法律文件中的一些或一部分已不能适应发展了的社会情势和需要；

②、社会关系的发展需要用统一的法典来对每个权利主体的行为进行规范和调节。③、从事法典编纂工作的人(立法

者)具有编纂法典所需要的基本立法技术。

④、要有编纂法典的法定职权或授权，且应有较为完善的不同于立法程序的法典编纂程序。

17、法的适用的特点

职权法定性；程序法定性；裁决权威性。

18、法的适用的基本原则

司法法治原则；司法平等原则；司法权独立行使原则；司法责任原则。

19、法律推理的特征

第一，它是法律适用中的一种思维活动。

第二，以法律与事实为两个已知的判断，即作为推理的前提。第三，运用多种科学的方法和规则进行。

第四，其目的是为法律适用结论提供正当理由。

第五，它是以法律为推理对象，首先对法律进行推理、选择和辨别论证。

20、辩证推理的特点

第一，辩证推理是法官面临两个或两个以上相互矛盾的命题时所进行的选择过程。第二，辩证推理的作用主要是为了解决因法律规定的复杂性所引起的疑难问题。

第三，辩证推理是法官的主观辩证法对法律或案件客观事实的辩证关系的认识的推出过程，它必须建立在事物的辩证法的客观基础之上。

第四，辩证推理是法官经过对具体事物的矛盾运动的研究而作的较长的复杂的推出过程。

21、法律程序的基本特征

首先，法律程序是针对特定的行为而作出要求的；

第二，法律程序是由时间要求和空间要求构成的，换言之，法律程序是以法定时间和法定空间方式作为基本要素的；第三，法律程序具有明显的形式性；

第四，法律程序有明确的法律依据，即程序法规范；

最后，法律程序是实体权利义务实现的合法方式或必要条件。

22、法律程序是对法律行为的作用

法律程序对法律行为的作用方式可以用五个方面十个字表示：

第一，抑制。程序就是对恣意的限制。限制的方式是，通过程序的时间、空间要素来克服和防止法律行为的随意性和随机性。

第二，导向。通过程序的时空要素来指引人们的法律行为，是人们只要按照一定的指向和标准按部就班，从而是行为在时间上得以延续，在空间上得以进行。第三，缓解。程序是一个排气孔。

第四，分工。法律程序通过时空要素实现程序角色分配。

第五，感染。法律程序能使行为主体对程序所造成的某种心理状态的无意识的服从。

23、法在市场经济中的作用

适应社会主义市场经济运行的内在需要，法在市场经济体制建立过程中以及在市场经济活动中至少有着以下几个方面的作用：

第一，保障作用。第二，引导作用。第三，服务作用。第四，规制作用。

24、法与党的政策的区别。

第一，意志属性不同。法是国家意志的体现，不允许有“内部法律”存在；党的政策是全党意志的集中，允许以“内部文件”的形式存在。

第二，规范形式不同。法律必须具有高度的明确性，都必须以规则为主；党的政策则可以主要或完全由原则性规定组成，可以只规定行为的方向而不规定行为的具体规则。

第三，实施方式不同。法和党的政策都可以靠宣传教育来实施。但是，当法的实施受到阻碍时，可以用国家强制力对违法者予以民事、行政或刑事制裁，以保障法的正常实施。如果党员违反了党的政策，党的领导机构不能直接予以法律制裁，而只能按党的纪律予以处分。

第四，调整范围不同。法律只调整那些比较重要的社会关系；党的政策所调整的社会关系远比法律的调整范围广阔，它对广大党员的要求远比法律对公民的要求要高，但它只对党员有约束力。

第五，稳定程度不同。法律具有较高的稳定性，它应在较长的时期内保持不变；政策则必须适应社会形势的变化而随时调整，否则，便不能有效发挥指导作用。

25、科学对法的影响

第一，法的出现本身就是人们认识自然、社会及人类自身的科学

第二，法律观和法学理论受科学的制约，因而法的进步也受科学的影响。

第三，科学知识丰富了法的内容和根据。科学不断地发展，形成了大量的科学知识，它们又被不断地运用到法律领域。

第四，法律方法论受科学的制约和影响。

第五，科学是法的重要的价值标准。

26、法对科学技术的作用

一、法能组织、管理和鼓励科技活动二、法对科技与人的冲突关系起协调作用

三、法可以调节科技成果应用中产生的利益关系。

27、我国的法律传统有那些？

第一，人治主义传统。第二，德治主义传统第三，民本主义传统。第四，泛刑主义传统。第五，无讼主义传统。

28、社会控制的三大规范体系

宗教观念体系；法的规范体系；道德规范体系。

29、法的定义是什么？

法是由国家专门机关创制的、以权利义务为调整机制并通过国家强制力保证的调整行为关系的规范体系，它是意志与规律的结合，是阶级统治和社会管理的手段，它应当是通过利益调整从而实现社会正义的工具。

30、分析法的本质。

法律的意志性与规律性；法律是意志与规律的结合。

法律的阶级性与共同性；法律是阶级统治和社会管理的手段。

法的利益性与正义性；从应然意义上讲，法律是为实现社会正义而调整各种利益关系的工具。

31、简述法的特征。

调整行为关系的规范。

由国家专门机关制定、认可和解释。以权利义务双向规定为调整机制。通过国家强制力保证实施。

32、简述法律原则在法律实施过程中的作用。

答：法律原则在法律实施过程中的作用，总的一句话是，通过指导法律解释和法律推理，既能体现法律的灵活性，又可以将法律适用者的自由裁量权限制在必要的范围，保证法律的统一性。

第一，指导法律解释和法律推理。法律的实施过程离不开法律适用者的解释和推理。在这一过程中，法律原则为法律解释和法律推理提供了有效的依据和指导作用。

第二，补充法律漏洞，强化法律的调控能力。成文法律会有许多局限性，如文字模糊不清、条文相互冲突，法律规则的适用导致结果非常不合理。而法律原则可以有助于克服成文法律的局限性，体现法律的灵活性，防止法律的僵化。

第三，限定自由裁量权的合理范围。在法律适用过程中法律解释是不可避免的，因此法律适用者自由裁量权必不可少，但是对法律适用者的这种自由又必须予以控制，否则很可能导致滥用，而法律原则是对自由裁量权进行控制的有效手段之一。法律适用者必须根据法律原则运用自由裁量权。

33、论述权利与义务的关系。

答：（要点）①结构上的相关关系；②数量上的等值关系；③功能上的互补关系；④价值意义上的主次关系。

34、论述资本主义国家两大法系的区别。

答：资本主义国家的法律制度可以分为大陆法系和英美法系。大陆法系又称罗马法系，是承袭古罗马法的传统，仿照《法国民法典》和《德国民法典》的样式而建立起来的各国法律制度的总称。英美法系又称英国法系、普通法系和判例法系，是承袭英国中世纪的法律传统（即以英国普通法为基础）而发展起来的各国法律制度的总称。

两者的主要区别包括以下几个方面：

第一，法律渊源的不同。大陆法系具有制定法的传统，制定法为其主要法律渊源，判例一般不被作为正式法律渊源(除行政案件外)，对法院审判无约束力。而英美法系具有判例传统，判例法为其正式法律渊源，即上级法院的判例对下级法院在审理类似案件时有约束力。

第二，法律结构的不同。大陆法系的一些基本法律一般采用系统的法典形式，而英美法系一般不倾向法典形式，其制定法一般是单行的法律和法规。

第三，法官的权限不同。大陆法系强调法官只能援用成文法中的规定来审判案件，法官对成文法的解释也需受成文法本身的严格限制，故法官只能适用法律而不能创造法律。英美法系的法官既可以援用成文法也可以援用已有的判

例来审判案件，而且，也可以在一定的条件下运用法律解释和法律推理的技术创造新的判例，从而，法官不仅适用法律，也在一定的范围内创造法律。

第四，诉讼程序的不同。大陆法系倾向于职权主义，即法官在诉讼中起积极主动的作用，英美法系倾向于当事人主义，即控辩双方对抗式辩论，法官的作用是消极中立的。

此外，两大法系在法律分类、法律术语、法学教育、司法人员录用和司法体制等方面，也有许多不同之处。

35、论述我国当前法制改革的内容。

法制改革的内容非常广泛，涉及硬体和软体、表层和深层。就我国当前的法制改革而言，最重要是政法体制的改革、法律体系的重构和法的精神的转换。

政法体制的改革首先是理顺各级党委与立法机关、执法机关和司法机关的关系，调整党的政策与国家法律的关系。其次是理顺立法、执法、司法等法律系统之间的关系，以及各法律系统内部上下左右的关系，大力改革法律机关设置、组织、管理和运行的制度和程序。还要转变立法哲学，破除立法工作中那些明显不适应社会主义市场经济和社会发展的观念和习惯。

法律体系的重构首先是调整各法律部门在法律体系中的地位和作用。当前，为适应建立社会主义市场经济体制和经济秩序，应重新认识并调整公法与私法的关系。从法律的调整对象、方法和原则的角度，可以看到法律确实有公法与私法之分。在市场经济体制下，强调公法与私法的分离，有着多方面意义。首先，公法与私法的调整对象和范围不同，通行的原则不同，不能把公法领域的强制性原则和方法适用于平等互利协商的私法领域。其次，有利于明确私权的独立地位、私人权利和义务的协商性、以及私人权利不可侵犯性，以有效地保护法人和公民在经济生活和社会生活方面的权利，调动社会活动主体的积极性和创造性。复次，有利于树立私法是公法以及整个法制的真正法律基础的观念。要实行法治，就必须重视私法建设，宏扬民法文化。

法律精神的转换是法制改革最深层、最彻底的方面，也是法律改革的重心和难点。现代法的精神是与市场经济和民主政治的本质和规律相适应的理性精神和价值原则，是改革开放时代精神的折射。转换法的精神就是要用权利本位与人文精神统合、契约自由与宏观调控统合、效率优先和社会公平统合、稳定和发展统合等精神要素取代计划经济体制下形成的法律观念和价值标准，就是要确立与计划经济迥异的新的法律原则。

名词解释

1、法学：

我们认为法学是一门社会科学，它是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。

2、法律现象：

所谓法律现象是指法律以及由法律引起的相关的各种社会现象。

3、法理学：

法理学是研究一般的法律和法律现象之规律和原理的理论学科。是关于法学的一般理论、基础理论和方法论。

4、法学方法论

法学方法论就是由各种法学研究方法所组成的方法体系以及对这一方法体系的理论说明。

5、阶级分析方法

阶级分析方法是用阶级和阶级斗争的观点去观察和分析阶级社会中各种社会现象的方法。

6、价值分析方法

价值分析方法是运用一定的价值准则去评判、衡量各种社会现象并形成一定的价值判断的方法。

7、实证分析方法

实证分析方法是通过对经验事实的观察和分析来建立和检验各种理论命题的方法。

8、法

法是由国家专门机关创制的、以权利义务为调整机制并通过国家强制力保证的调整行为关系的规范体系，它是意志与规律的结合，是阶级统治和社会管理的手段，它应当是通过利益调整从而实现社会正义的工具。

9、制定

制定是指国家机关通过立法活动产生新规范。

10、认可

认可是国家对既存的行为规则予以承认，赋予法律效力。

11、法律解释

法律解释是指有权的国家专门机关依照法定权限和法定程序，根据一定的标准与原则对法律的字义与目的所进行的阐释。

12、法的程序性

法的程序性，即法律的强制实施都是通过法定时间与法定空间上的步骤和方式而得以进行的。

13、法的要素

法的要素是指组成法律系统所不可缺少的各种基本因素或元素。

14、法律规则

法律规则是法律的基本要素之一，是法律中明确赋予一种事实状态以法律意义的一般性规定。

15、法律规则的逻辑结构

法律规则的逻辑结构，指的是一条完整的法律规则是由哪些要素或成分所组成，这些要素或成分是以何种逻辑联系结为一个整体的问题。

16、假定

假定是法律规则的必要成分之一，是法律规则中关于适用该规则的条件的规定。也有学者称为“条件”或“条件假设”。

17、处理

处理也是法律规则的必要成分之一，是法律规则关于行为模式的规定，即法律关于允许做什么，禁止做什么和必须做什么的规定。也有学者称为“行为模式”。

18、法律后果

法律后果也是法律规则的必要成分之一，是法律规则中对遵守规则或违反规则的行为予以肯定或否定的规定。有些学者也称为“后果归结”或“法律后果归结”。

19、权利规则

权利规则又称授权性规则，是规定人们可以为一定行为或不为一定行为以及可以要求他人为一定行为或不为一定行为的法律规则。

20、义务规则

义务规则是规定人们必须为一定行为或不为一定行为的法律规则。

21、复合规则

复合规则是指兼具授予权利和设定义务双重属性的法律规则。

22、强行性规则

强行性规则是指所规定的权利、义务具有绝对肯定形式，不允许当事人之间的相互协议或任何一方的任意予以变更的法律规则。

23、任意性规则

任意性规则是指所规定的权利、义务具有相对肯定形式，允许当事人之间的相互协议或单方面予以变更的法律规则。

24、确定性规则

确定性规则是明确地规定了行为罪责的内容，无须再援用其他规则来确定本规则内容的法律规则。

25、委任性规则

委任性规则是没有明确地规定行为规则的内容，而授权某一机构加以具体规定的法律规则。

26、准用性规则

准用性规则是没有明确规定行为规则的内容，但明确指出可以援引其他规则来使本规则的内容得以明确的法律规则。

27、调整性规则

调整性规则是对已经存在的各种行为方式进行评价，并通过授予权利或设定义务来调整相关行为的法律规则。

28、构成性规则

构成性规则是以本规则的产生为基础而导致某些行为方式的出现，并对其加以调整的法律规则。

29、法律原则

法律原则是可以作为众多法律规则之基础或本源的综合性、稳定性的原理和准则。

30、基本原则

基本原则是体现法律的基本精神，在价值上比其他原则更为重要，在功能上比其他原则的调整范围更广的法律原则。

31、具体原则

具体原则是以基本原则为基础，并在基本原则指导下适用于某一特定社会关系领域的法律原则。

32、公理性原则

公理性原则是从社会关系本质中产生出来、得到社会广泛公认并被奉为法律之准则的公理。

33、政策性原则

政策性原则是国家在管理社会事务的过程中为实现某种长期、中期、或近期目标而作出的政治决策。

34、实体性原则

实体性原则是直接涉及实体性权利、义务分配状态的法律原则。

35、程序性原则

程序性原则是通过对法律活动程序进行调整而对实体性权利、义务产生间接影响的法律原则。

36、法律概念

法律概念是法律的要素之一，指的是在法律上对各种事实进行概括，抽象出它们的共同特征而形成的权威性范畴。

37、法的渊源

法的渊源，也称“法源”、或“法律渊源”，是指那些具有法的效力作用和意义的法的外在表现形式，因此也叫法的形式。

38、行政法规

行政法规是国家最高行政机关即国务院根据宪法和法律制定的一种规范性文件，其法律地位和法律效力仅次于宪法和法律。

39、部门规章

部门规章是国务院各部委根据法律和国务院的行政法规、决定和命令，在本部门权限内发布的规范性法律文件。40、地方性法规

地方性法规是指省、自治区、直辖市以及省会市和国务院批准的较大市的人大及其常委会制定的、适用于本辖区内的规范性文件。

41、政府规章

政府规章是指省、自治区、直辖市以及省会市和国务院批准的较大市的人民政府制定的、适用于本辖区内的规范性文件。

42、规范性法律文件的规范化

规范性法律文件的规范化，是指根据宪法和法律的规定，有权制定规范性法律文件的国家机关，对正在制定或拟议制定的规范性法律文件，符合统一的规范性要求，以使各规范性法律文件成为规格严整、和谐协调的整体而进行的各种活动。

43、法律汇编

法律汇编，又称法规汇编，是指将规范性法律文件按照一定的目的和标准进行排列汇编成册的一项规范性法律文件系统化的整理归类活动。

44、法律编纂

法律编纂是指依法有权制定法律的国家机关对属于某一类的或某一部分法的全部规范性法律文件进行整理、审查、补充、修改，或者在此基础上编制一部新的系统化的法律创制活动。

45、法律清理

法律清理，也叫法规清理，是指国家立法机关或授权机关根据国家的统一安排或法律的规定，按照一定的程序，对一定时期和范围的规范性法律文件进行审查、清理、整理等，并重新确定起法律效力的活动。

46、成文法

成文法是指由国家特定机关制定和公布，并以成文形式出现的法律，因此又称制定法。

47、不成文法

不成文法是指由国家认可其法律效力，但又不具有系统的规范性文件形式的法，一般指习惯法。

48、实体法

实体法是指以规定和确认权利和义务或职权和职责为主的法律。如民法、刑法、行政法、宪法等。

49、程序法

程序法是指以保证权利和义务得以实施或职权和职责得以履行的有关程序为主的法律，如民事诉讼法、刑事诉讼法、行政诉讼法等等。

50、公法

公法是关于调整国家机关之间或国家于个人之间权利和义务关系的法律部门的总和，它一般涉及到公共权力、公共关系、公共利益和上下服从关系、管理关系、强制关系，包括行政法、刑法、诉讼法

51、私法

私法主要是调整个体与个体之间关系权利和义务关系的法律部门的总和，它主要涉及个人利益、个人权利、自由选择、平权关系，包括民法、商法、婚姻家庭法。

52、衡平法

衡平法是指英国在14世纪后对普通法的修正和补充而出现的一种判例法。

53、法的效力

法的效力通常有广义和狭义两种含义。广义的法的效力，是指法的约束力和强制力，即凡是由国家制定和颁布的法律，都对人的行为具有一种普遍性的法律上的约束力和强制力，这是规范性法律文件的效力。狭义的法的效力，则仅指由国家制定和颁布的规范性法律文件的效力，包括法的效力层次、效力范围（人、空间、时间等）等等。54、法的效力层次

法的效力层次是指在一个国家法律体系中各种法的渊源中，由于其制定主体、程序、时间、适用范围等不同，各种法的效力也不同，由此而形成的一个法的效力等级体系。在法学理论中，法的效力层次有

时也被成为“法的效力等级”、“法的效力位阶”。

55、法的效力范围

法的效力范围是指法律在何种时间范围、何种空间范围内，对何种人、何种事项具有效力。法的效力范围包括法的对象效力范围、空间效力范围和时间效力范围三个方面的内容。

56、法的时间效力范围

法的时间效力范围是指法何时生效，何时终止生效及法律对其颁布实施前的事件和行为是否具有溯及力的问题。57、法的溯及力

法的溯及力，又称法的溯及既往的效力，是指新的法律颁布后，对其生效前的事件和行为是否适用的问题，如果适用，则具有溯及力；如果不适用，则不具有溯及力。一般情况下，我国法律坚持“法不溯及既往”原则。

58、法律体系

法律体系，法学中有时也称“法的体系”，是指由一国现行的全部法律规范按照不同的法律部门分类组合而形成的一个呈体系化的有机联系的统一整体。

59、法制体系

法制体系，有时也称法制系统，是指法制运转机制和运转环节的全系统，包括立法体系、执法体系、司法体系、守法体系、法制监督体系等，由这些体系组合而成的一个呈纵向的法制运转体系。

60、法学体系

法学体系是指一个国家的有关法律的学科体系61、法系

法系是指由不同的国家或地区在历史上所形成的具有相同法的结构和法的表现形式(法的渊源)的一种法的类型，法系的概念更多地表达的是一种法律传统，它是跨越历史和国度的

62、法律部门

“法律部门”是指根据一定的标准和原则，按照法律调整社会关系的不同领域和不同方法等所划分的同类法律规范的总和。

63、行政法法律部门

行政法法律部门，是指有关调整国家行政管理活动中形成的社会关系的法律规范的总和。具体包括由国务院制定的有关一般行政管理的行政法规，也包括全国人大及其常委会制定的有关行政管理的法律或地方国家机关制定的有关行政管理的地方性法规。

64、民商法法律部门

民商法法律部门是指调整平等主体的公民与公民之间、法人与法人之间、公民与法人之间的财产关系和人身关系以及商事关系的法律规范的总和。

65、权利

我们可以把权利释为规定或隐含在法律规范中、实现于法律关系中的主体以相对自由的作为或不作为的方式获得利益的一种手段。

66、义务

义务是设定或隐含在法律规范中、实现于法律关系中的、主体以相对受动的作为或不作为的方式保障权利主体获得利益的一种约束手段。

67、应有权利

应有权利是权利的初始形态，它是特定社会的人们基于一定的物质生活条件和文化传统而产生出来的权利需要的权利要求，是主体认为或被承认应当享有的权利。

68、习惯权利

习惯权利是人们在长期的社会生活过程中形成的或从先前的社会承传下来的，表现为群体性、重复性自由行动的一种权利。

69、法定权利

法定权利是通过实在法律明确规定或通过立法纲领、法律原则加以宣布的、以规范与观念形态存在的权利。又称作“客观权利”。

70、现实权利

现实权利，即主体实际享有与行使的权利，亦称“实有权利”。

71、基本权利和义务

基本权利和义务是人们在国家政治生活、经济生活、文化生活和社会生活中的根本权利和义务，与主体的生存、发展、地位直接相关的，不可剥夺、转让且为社会公认的，因而也可说是“不证自明的权利和义务”。它们一般由宪法或基本法确认或规定。

72、普通权利和义务

普通权利和义务即非基本的权利和义务，是人们在普通经济生活、文化生活和社会生活中的权利和义务，通常由宪法以外的法律或法规规定，如民法中知识产权、荣誉权，诉讼法中的诉权、辩护权等等。

73、一般权利

一般权利亦称“对世权利”，其特点是权利主体没有特定的义务人与之相对，而以一般人(社会上的每个人)作为可能的义务人。

74、特殊权利

特殊权利亦称“相对权利”、“对人权利”或“特定权利”，其特点是权利主体有特定的义务人与之相对，权利主体可以要求义务人作出一定行为或抑制一定行为。

75、性权利亦称“原有权利”。第一性权利是直接由法律赋予的权利或由法律授权的主体依法通过其积极活动而创立的权利。

76、第二性权利

第二性权利亦称“补救权利”（或救济权利），补救权利是在原有权利受到侵害时产生的权利。

77、人权

就人权的性质和作用来看，我们可以把人权理解为“属人的或关于人的权利，即人作为人应当享有的、不可非法无理剥夺或转让的权利”。

78、法律行为

“法律行为”一词始于日本学者，其原初语义是合法的表意行为。但在一般的法学理论论著中，“法律行为”是一个涵括一切有法律意义和属性的行为的广义概念和统语。

79、个人行为

个人行为是由自然人个人的意识和意志所支配、并由自己直接作出的行为。

80、集体行为

集体行为是人们有组织的、基于某种共同意志或追求所作出的趋向一致的行为。

81、国家行为

国家行为是国家机关及其工作人员根据国家意志，即根据国家的政策、法律的授权或国家权力机关的直接委托而作出的行为。

82、角色行为

行为者按照法律为本角色规定的权利与义务活动，就是角色行为。

83、非角色行为

超过法律规定，作了与自己的身份无关的行为(如超出登记机关核准的法人的性质、类型，从事非法经营，越权代理)就是非角色行为。

84、单方法律行为

单方法律行为指依一方当事人的意思表示或由一方当事人主动作为而成立的法律行为，如遗嘱、赠与、放弃继承权的声明、行政命令、行政处罚、标准合同等。

85、双方法律行为

双方法律行为指双方当事人的意思表示一致而成立的法律行为，如公民、法人之间的合同。

86、自为行为

自为行为指特定权利主体在没有其他人参与的情况下独立作出的行为。

87、代理行为

代理行为指受特定权利与义务主体(被代理人)的委托，或者根据法律的直接规定或有关组织的指定，由行为者以被代理人的名义从事的具有法律意义的活动。

88、积极行为

积极行为是指行为人以积极的、直接对客体发生作用的方式进行的活动，表现为作出一定动作或动作系列。

89、消极行为

消极行为是指行为人以消极的、间接对客体发生作为的方式所进行的活动，往往表现为不作出一定的动作或动作系列。

90、主行为

主行为指无需其他法律行为的存在而独立发生法律效果的行为

91、从行为

从行为指以其他法律行为的存在为前提而具有法律意义上的行为，即依附于主行为之行为。

92、抽象行为

抽象行为是针对不特定对象而作出的、具有普遍法律效力的行为。

93、具体行为

具体行为是针对特定对象而作出的、仅有一次性法律效力的行为。

94、要式行为

要式行为是必须具备特定形式或必须遵循特定程序始能产生法律效果的行为。

95、非要式行为

非要式行为则是指无需具备特定形式或程序就能产生法律效力的行为。

96、意志行为

意志行为是行为者基于自己的意志取向而作出的、客观效果与其意志取向一致的行为。

97、事实行为

事实行为是由行为者作出的、引起法律事件的行为。

98、法律责任

法律责任可定义为：是指因损害法律上的义务关系所产生的对于相关主体所应当承担的法定强制的不利后果。99、过错

过错，即承担法律责任的主观故意或者过失。

100、民事责任

所谓民事责任是指公民或法人因违约、违反民事法律或者因法律规定的其他事由而依法承担的不利后果。

101、行政责任

所谓行政责任是指是指因违反行政法或因行政法规定的事由而应当承担的不利后果。

102、刑事责任

所谓刑事责任是指因违反刑事法律而应当承担的不利后果。

103、诉讼责任

所谓诉讼责任是指诉讼关系主体在各类诉讼活动中违反诉讼法而引起的不利后果。

104、国家赔偿责任

所谓国家赔偿责任是指在国家机关行使公权力时由于国家机关及其工作人员违法行使职权所引起的由国家作为承担主体的赔偿责任。

105、违宪责任

谓违宪责任是指有关国家机关制定的某种规范性法律文件或者国家机关作出的具体权力行为与宪法相抵触，从而应当承担的法律责任。

106、过错责任

所谓过错责任，是指以存在主观过错为必要条件的法律责任，换言之，即承担责任以其行为有主观过错为前提的一种责任。

107、无过错责任

所谓无过错责任，是指不以主观过错的存在为必要条件而认定的责任，换言之，即承担这种责任不必考虑行为人是

否存在主观过错。

108、公平责任

所谓公平责任是指法无明文规定适用无过错责任，但适用过错责任又显失公平，因而不以行为人有过错为前提并由当事人合理分担的一种特殊的责任。

109、职务责任

所谓职务责任是指行为主体以职务的身份或名义从事活动中违反法律所引起的法律责任，它是由该行为主体所属的组织(机关、企业、事业或其他组织)来承担责任的。

110、个人责任

所谓个人责任是指行为主体以个人的身份或名义从事活动中违反法律所引起的法律责任，它是由该行为主体个人来承担责任的。

111、财产责任

所谓财产责任是指以财产为责任承担内容的法律责任。如民事法律中的赔偿损失、返还原物，行政法律中的罚款，刑事法律中的罚金、没收财产等。

112、非财产责任

所谓非财产责任则是指不以财产为责任承担内容而是以人身、行为、人格等为责任承担内容的法律责任。

113、归责

法律责任的归结，简称归责，它是指针对违法行为所引起的法律责任，进行判断、确认、追究以及免除的活动。114、法律责任实现方式

所谓法律责任实现方式，简称责任方式，是指承担或追究法律责任的具体形式，如刑事处罚、行政罚款、赔偿损失等就是这种责任方式的具体化。

115、制裁

所谓制裁，即法律制裁，是指以法律的道义性为基础通过国家强制力对责任主体的人身、精神以及财产实施惩罚的法律责任方式。

116、补偿所谓补偿，是指以法律上的功利性为基础通过当事人要求或者国家强制力保证要求责任主体以作为或不作为形式承担弥补或赔偿的责任方式。

117、强制

所谓强制，是指当责任主体不履行义务时，以法律上的强制性为基础通过国家强制力对责任主体实施强制措施，迫使义务主体履行义务的法律责任方式。

118、法律关系

法律关系是法律在调整人们行为的过程中形成的权利、义务关系。

119、基本法律关系

基本法律关系是由宪法或宪法性法律所确认或创立的、直接反映该社会经济制度和政治制度基本性质的法律关系。120、普通法律关系

普通法律关系是依据以宪法和宪法性法律为指导的实体法而形成的，存在于各类权利主体和义务主体之间的法律关系。

121、诉讼法律关系

诉讼法律关系是依据诉讼法律规范而形成的，存在于诉讼程序之中的法律关系。

122、平权型法律关系

平权型法律关系又叫平向法律关系，是存在于法律地位平等的当事人之间的法律关系。

123、隶属型法律关系

隶属型法律关系又叫纵向法律关系，是一方当事人可依据职权而直接要求他方当事人为或不为一定行为的法律关系。124、绝对法律关系

绝对法律关系是存在着特定的权利主体而没有特定的义务主体的法律关系。

125、相对法律关系

相对法律关系是存在于特定的权利主体和特定的义务主体之间的法律关系。

126、第一性法律关系

第一性法律关系是存在于权利主体与义务主体之间的、尚未产生法律责任的法律关系。

127、第二性法律关系

第二性法律关系是在原有权利、义务受到破坏并产生法律责任的条件下形成的法律关系。

128、法律关系主体

法律关系主体是法律关系的参加者，即在法律关系中享有权利或负有义务的人，通常又称为权利主体和义务主体。129、自然人

自然人是基于自然规律出生的人，指有生命并具有法律人格的个人，是权利主体或义务主体最基本的形态，包括公民、外国人和无国籍人。

130、法人

法人是自然人的对称，指具有法律人格，能够以自己的名义独立享有权利或承担义务的团体。

131、权利能力

所谓权利能力，就是由法律所确认的享有权利或承担义务的资格，是参加任何法律关系都必须具备的前提条件。132、行为能力

行为能力是法律所承认的，由法律关系主体通过自己的行为行使权利和履行义务的能力。

133、法律关系客体

法律关系客体是法律关系主体的权利和义务所指向的共同对象，又称权利客体和义务客体。

134、法律关系的形成

法律关系的形成指的是在主体之间产生了权利、义务关系，如订立合同

135、法律关系变更

法律关系的变更指的是法律关系的主体、客体或权利和义务发生了变化，如变更合同内容

136、法律关系消灭

法律关系的消灭指的是主体间权利、义务关系完全终止，如合同履行完毕。

137、法律事实

法律事实是由法律规定的，能够引起法律关系形成、变更或消灭的各种事实的总称。

138、法律事件

事件又称法律事件，指的是与当事人意志无关的，能够引起法律关系形成、变更或消灭的事实。

139、法律行为

行为又称法律行为，指的是与当事人意志有关的，能够引起法律关系形成、变更或消灭的作为和不作为。

140、确认式法律事实

确认式法律事实指的是只有当该事实得到确认之后，才能引起一定法律后果的法律事实。

141、排除式法律事实

排除式法律事实，指的是只有该事实被排除之后（即不存在某一事实），才能引起一定法律后果的法律事实。

142、单一的法律事实

单一的法律事实是无需其他事实出现就能单独引起某种法律后果的法律事实。出生、死亡、放弃债权等等，都是单一的法律事实。

143、事实构成

事实构成是法律事实的复数存在形式，是由数个事实同时出现才能引起法律后果的法律事实。

144、法的历史类型

法的历史类型是与社会形态相联系的概念，是依据法所赖以存在的经济基础及所体现的国家意志的性质的不同而对各种社会的法律制度所做的分类。

145、法系

法系亦可译作“法族”，它是依据法律的历史渊源和传统以及由此形成的不同存在样式和运行方式，而对现存的和历史上存在过的各种法律制度所做的分类。

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146、大陆法系

大陆法系又称罗马法系、民法法系、法典法系或罗马——日尔曼法系，是承袭古罗马法的传统，仿照《法国民法典》和《德国民法典》的样式而建立起来的各国法律制度的总称。

147、英美法系

英美法系又称英国法系、普通法系和判例法系，是承袭英国中世纪的法律传统（即以英国普通法为基础）而发展起来的各国法律制度的总称。

148、法律继承

所谓法律继承就是指不同历史类型的法之间的延续、相继、继受，一般表现为旧法对新法的影响和新法对旧法的承接和继受。

149、法律移植

法律移植是现成的可用来表征国家间相互引进和吸收法律这种实践的术语。

150、法制现代化

法制现代化是指一个国家和社会伴随着社会的转型而相应地由传统型法制向现代型法制转化的历史过程。

151、法治

法治这一概念包含五方面的含义：一种宏观的治国方略；一种理性的办事原则；一种民主的法制模式；一种文明的法律精神；人类文明的标志之一；一种理想的社会状态。

152、法治国家

法治国家，简单地说，就是指主要依靠正义之法来治理国政与管理社会从而使权力和权利得以合理配置的社会状态。它具有以下优点：第一，吸收并突出了“善法之治”这一法治的基本前提问题；第二，它从“治国方略”到“社会状态”，说明了建设法治国家的过程性，表述了手段与目的、形式与实质的关系；第三，它能够说明法治国家中的核心问题，也是实质问题──权力与权利的合理配置关系。

153、法的作用

法的作用是法律对人的行为以及最终对社会关系所产生的影响，是国家权力和国家意志实现的具体表现，是社会经济状况的具体体现。

154、法的规范作用

所谓法的规范作用，简而言之，就是法对于人的行为所起的作用。155、法的社会作用

所谓法的社会作用，是指法律作为社会关系调整器对社会所产生的影响，它是经过法律的规范作用而产生的。156、利益

利益的概念及其属性，应当从四方面分析：第一，需要是利益的基础和始因；第二，利益是主体对客体的一种主动关系；第三，利益是人们行为的内在动力；第四，利益是个客观范畴。

157、利益性平衡

所谓自行性调节，是指在社会利益关系中，通过此主体权利义务对彼主体权利义务的自行性制约，即通过“权利——权利”的关系来达到法律调整利益的目的，自行性调节主要表现在私法方面，其价值特征是自由和平等。

158、强制性干预

所谓强制性干预，是指通过国家权力实行诸如行政管理、刑事制裁等强制性手段从而对利益关系进行调整，通过“权力——权利”的关系进行，强制性干预是传统公法原理的一种典型表现，其价值特征在于秩序。

159、政策性平衡

所谓政策性平衡，是指法律通过对公理的修正或政策的增加，结合了自行性调节和强制性干预这两种方式，并对某种利益进行倾斜性的保护，从而实现利益的平衡，通过“权利——法——权力”关系来完成的，法律既对权力进行控制，又对权利进行约束。折冲性平衡主要存在于以经济法为主的社会法之中，一折衷和妥协的平衡状态为特征，其价值特征在于社会妥协性。

160、少数利益报数原则

“少数服从多数”并不意味着可以少数人的利益可以忽视，对少数人的利益的重视程度恰恰是人权保

障的一项重要指标。若不保护少数人的利益，它就不能自称为公正的法律。

161、最小限制原则“ 最小限制原则”，是指因公益需要限制人权时，若存在多宗限制手段时，进可能采取最小的形式。162、利益衡量原则“利益衡量原则”，是指在限制人权时，比较因限制人权而得到的利益和失去的利益，当判断得到的利益大雨失去的利用时方可进行限制，否则不能加以限制。

163、法的价值

“法的价值”这一术语的涵义因三种不同的使用方式而有所不同：第一种使用方式是指法律在发挥其社会作用的过程中能够保护和增加那些价值，可以称之为法的“目的价值”；第二种使用方式用指法律所包含的价值评价标准；第三种使用方式指法律自身所具有的价值因素，可称之为法的“形式价值”。

164、法的价值体系

所谓法的价值体系是指由一组相关价值所组成的系统。它具有三个基本特征：是由一组与法的创制和实施相关的价值所组成的系统，并没有包括所有的价值，而仅仅包含了与法律直接相关的价值；其次，是由占统治地位的社会集

团所持有的一组价值所组成的系统；最后，从价值体系的结构上看，法的价值体系是有法的目的价值、评价价值和形式价值三种成分所组成的价值系统。

165、法的目的价值系统

法的目的价值构成了法律制度所追求的社会目的，反映着法律创制和实施的宗旨。在法的价值系统中，法的目的价值系统处于主导地位，其他两个子系统都是为一定的目的价值服务的，目的价值最集中地体现着法律制度的本质规定和基本使命。任何法律制度的目的价值都具有多元性和有序性两方面的重要属性。

166、等级结构秩序观

167、自由、平等的秩序观

168、“社会本位”秩序观

“社会本位”秩序观是指资本主义进入垄断阶段以来，由于阶级冲突和各种社会矛盾的加剧，仅强调个人自由平等的秩序观的破绽越来越明显，于是人们对秩序的思考开始从个人的角度转向了社会的角度。“社会本位”的秩序强调对社会利益的保护，个人与社会的和谐。资产阶级试图通过这种秩序的建立和维护，来调整各种相互冲突的利益，减少人民之间的相互摩擦和无谓的牺牲，以使社会成员在最少阻碍和浪费的情况下享用各种资源，从而保障资产阶级的统治作用。

169、历史唯物主义秩序观

170、消极自由“消极自由”，指主体不受外在压制和束缚的状态，其表达方式是“免于……的自由”（be free from），它强调的是不受社会干预为自由实现的首要条件。

171、积极自由“积极自由”，指主体具有依自己独立意志行事的能力，其表述方式是“有……自由”（be free to do）。172、效率

效率价值属于经济范畴，其他价值（如正义、公平、自由等）则属于道德范畴。效率可在多种场合使用，具有不同的含义，其适用适用范围大致有三种情况：全部资源配置上的效率这是泛化意义上的效率概念，是效率的一般涵义所在。资源配置上的效率优先原则要求优化资源配置，按照价值最大化的规律和原则进行配置，促进资源由低效率利用向高效率利用转变；收入分配领域的效率，应当遵循效率优先、兼顾公平的原则；特定资源的配置和利用上的效率。

173、法律资源

法律资源是一切可以由法律界定和配置，并具有法律意义和社会意义的价值物，如权利、权力、义务、责任、法律信息、法律程序等，其中权利和权力是最重要的法律资源。

174、社会基本结构

所谓社会基本结构，是指社会主要制度分配基本权利和义务，决定由社会合作产生的利益之划分的方式。

175、分配正义

法律在实现分配正义方面的作用，包括把指导分配正义的原则法律化、制度化，并具体化为权利、权力、义务和责任，实现对资源、社会合作的利益和负担进行权威性的、公正的分配。在这种权利义务的分配中，基本权利和义务的分配是带有根本性的、决定性的。国家权力在和何种情况下才能剥夺人民的基本权利、科以何种义务和责任的问题，成为分配正义的核心问题。

176、平均正义

当分配正义原则被一个社会成员违反的时候，平均正义就开始起作用。惩罚罪恶以声张正义是平均正义的一个方面。以刑罚为代表的法律上的惩罚之基本目的不外乎报应与预防两方面，这是基于道义要求所产生的正义观念的应有内涵；补偿损失以恢复正义，惩罚罪恶是基于道义的正义要求，而补偿损失则是基于功利的正义要求。法律在平均正义方面除了对犯罪予以惩罚外，还在合同、侵权方面表现为试图补偿受害者蒙受的损失。以赔偿为主的补偿性责任主要是为了恢复分配正义。

177、作为规则性的正义

罗尔斯将形式正义与社会正义相对应，他的形式正义概念是指公共规则的正规和公正地执行，称为“作为规则性的正义”。这主要是关于法律上的形式正义，可以把它与整个“法治”概念相等同，主要包括下列含义：法律规定的行为应该是可能实现的行为；类似案件类似处理；法无明文不为罪；一些规定自然正义的准则，是用来保护司法诉讼的正直性的指针。

178、抽象正义

佩雷尔曼的形式正义与具体正义相对应，是一种抽象正义，是指“对每个人同样地对待”，所有被考虑到的人必须受到同样的对待，而不管他们是长者或晚辈、健康或虚弱、富裕或贫困、正直或可耻、有罪或无罪、高贵或卑贱。

179、实质非正义

一般来说，实质非正义有两种情形：第一，严格执行了实质上非正义的法律，在这里，法律违背了实质正义，尽管在执行的时候是符合形式正义的；第二，没有依照法律本身所顶的规则或原则办事而导致非正义，在这里，既违背了实质正义，有违背了形式正义。对于第一种情况，只要不正义的法律没有超过一定的界限，我们就要承认它具有一定的约束性。对于第二种情形，将受到的谴责是显而易见的

180、法的创制

法的创制是指有法的创制权的国家机关或经授权的国家机关在法律规定的职权范围内，依照法定程序进行的制定、补充、修改和废止法律以及认可法律的一项专门性活动。法律的创制也可以称为“法的创立”、“法的制定”。

181、立法体制

立法体制，又称为法律创制体制，是指有关法的创制的权限划分所形成的制度和结构，它既包括中央和地方关于法的创制权限的划分制度和结构，也包括中央国家机关之间及地方各国家机关之间关于法的创制权的划分制度和结构。法律创制体制解决的是如何分配国家立法权的问题。

182、立法指导思想

所谓立法指导思想，就是指一个国家立法者在创制法律的过程中遵循社会样的主导思想制定法律，并修改、补充完善、及至废止法律，这总是同一个国家的政治发展目标、经济和社会发展目标等相适应的，也重视和一定时期和阶段的根本任务和中心工作相适应。

183、合宪性原则

合宪性原则是指在法的创制过程中，必须同宪法相符合。它包括职权的合宪性，内容的合宪性，程序的合宪性等等。184、立法程序

立法程序即法的创制程序，是指有法的创制权的国家机关在制定、修改、补充或废止等法的创制活动过程中的法定步骤和方法。

185、立法技术

立法技术，是指在法的创制活动中所应体现和遵循的有关法的创制知识、经验、规则、方法和操作技巧等的总称。具体地讲，立法技术主要是指法律的内部结构和外部结构的形式、法律的修改和废止的方法、法律的文体、法律的系统化等方面的规则，等等，立法技术在法的创制过程中，一般是以惯例的形式出现的，各国的宪法和法律都少有规定，只有少数国家对这类规则有明文规定。

186、法典编纂

法典编纂是指对属于某一类的或某一法律部门的全部规范性法律文件进行整理、审查、补充、修改、并在此基础上编制一部新的系统化法典的创制活动。

187、法的遵守

法的遵守，通常简称为“守法”，是指各国家机关、社会组织(政党、团体等)和公民个人严格依照法律规定去从事各种事务和行为的活动。守法是法的实施最重要的基本要求，也是法的实施最普遍的基本方式。

188、法律环境

法律环境是指与法律有关的各种环境性因素，即由社会各种相关因素有机构成的，能够影响法律存在和发展的，以及能够影响法律的内容和实效的各种社会条件。这些环境性因素主要有：法律的经济环境，其中主要指生产力的发展水平，市场经济体制的发展程度；法律的政治环境，其中主要指民主政治的发展程度，政治文化的发展程度，社会政策同法律的吻合程度等等；法律的其他环境，主要有：历史文化传统，社会道德观念，科技发展水平，等等。189、执法

执法有广义和狭义两种理解和涵义。广义的执法是指一切执行法律的活动，包括国家行政机关、司法机关及其公职人员，依照法定职权和程序，贯彻执行实施法律的活动。狭义的执法概念，仅指国家行政机关及其公职人员依照法定职权和程序，贯彻执行法律的活动，谓之为“行政执法”。

190、行政法治原则

行政法治原则是法治原则在行政执法活动中的具体体现，亦即“依法行政”的原则

191、法的适用

法的适用，通常简称为“司法”，是法的实施的重要方式之一。法的适用是指国家司法机关依据法定职权和法定程序，具体应用法律处理案件的专门活动。在我国，司法机关是指人民法院和人民检察院。

192、法律监督

法律监督是指一切国家机关、社会组织和公民对各种法律活动的合法性依法所进行的监察和督促，这是广义的法律

监督。狭义的法律监督专指有关国家机关依照法定职权和法定程序，对立法、执法和司法活动的合法性所进行的监察和督促。

193、法律解释

法律解释是指有权的国家机关依照一定的标准和原则，根据法定权限和程序，对法律的字义和目的所进行的阐释，是处理法律自身稳定统一与社会生活变化发展之间关系的调整器。

194、字义解释

字义解释是严格遵循法律规范的字面含义的一种以尊重立法者为特征的解释，它否定法律解释的创造性，它以立法材料和立法机关为本位。

195、目的解释

目的解释是较宽泛地对法律规范的字义作内在目的与外部社会相联系而进行的解释，它肯定法律解释的创造性，它以社会因素和司法机关为本位。

196、法定解释

法定解释是指根据法定权限由特定的主体进行的具有普遍法律效力的解释。

197、学理解释

学理解释是指没有法定普遍约束力的解释，主要表现为理论研究、案件辩论和法制宣传

198、法律解释体制

法律解释体制是指国内各国家机关对于法律解释权的分配、运用和效力的制度，包括哪些主体享有解释权、享有多大范围的解释权及其解释的法律效力问题。

199、文理解释

文理解释是指按照法律条文用语的字义、文义及语言的通常使用方式和逻辑规律所作的解释，包括文字解释、语法解释、逻辑解释，所以它又称为语义解释或文义解释。

200、论理解释

论理解释是指斟酌法律理由，依一定的标准进行推理论证来确定和阐明法律本义的解释方法。其特点是不拘于法律条文的文字，带有浓厚的价值判断色彩。它包括体系解释、效力解释、沿革解释、当然解释、社会学解释、比较法解释。

201、体系解释

体系解释是指一种联系法律整体的法律解释方法，根据法律的编、章、节、款、项之前后关联位置以及相关法律条文之关系，阐明法律规范的意义。其优点在于：以法律整体为参照，便于维护法律整体与法律概念之—间的统一性。202、效力解释

效力解释是指一种联系法律效力的法律解释方法，在解释时依据法律效力位阶之高低，寻找法律内在意义的高级效力依据，换言之，依效力位阶较高的法律规范来解释效力位阶较低的法律规范。

203、沿革解释

沿革解释，又称历史解释，是指一种联系立法史料的法律解释方法，探求立法者在制定法律时所根据的事实、情势、价值取向、目的等，来推知立法者的意思。这种解释有利于保持现行法律与历史的一贯联系性。

204、当然解释

当然解释，又称公理解释，是指一种联系当然公理的法律解释方法，是在法律无明文规定而依据规范目的衡量其事实比法律规定更有适用理由，直接推出解释结论的一种方法。它一般是以“举重以明轻，举轻以明重”的规则进行。205、社会学解释

社会学解释是指一种联系社会效果的法律解释方法，它着重于社会效果的预测和衡量，以社会情势变迁、社会诸利益平衡、社会正义情感追求等等为标准进行法律解释。社会学解释的优点在于：采政策性判断能够解决文理解释中所遇到的矛盾结论，使解释符合社会目的。

206、比较法解释

比较法解释是指一种联系法例比较的法律解释方法，参考外国立法例及判例学说以辅助对本国法律的解释，成为解释本国法律的一种比较性资料。其目的在于将外国法律及判例学说作为本国法解释的一种参考性因素，通过比较以求得到本国法律解释的准确结论。

207、法律推理

法律推理是指以法律与事实两个已知的判断为前提运用科学的方法和规则为法律适用结论提供正当理由的一种逻辑思维活动。

208、形式推理

形式推理是指解决法律问题时所运用的演绎方法、归纳方法和类推方法。

209、演绎推理

演绎推理是由一般到特殊的推理，即根据一般性的知识推出特殊性的知识。其特点是结论寓于前提之中，或者说结论与前提具有蕴涵关系，所以它又是必然性的推理。只要前提真实，推理形式正确，结论就是必然真实的。演绎推理主要表现为三段论推理。

210、三段论

所谓三段论是由三个直言判断组成的演绎推理，它借助于一个共同的概念把两个直言判断联结起来，从而推出一个直言判断的推理，它包括大前提、小前提和结论三部分。

211、归纳推理

归纳推理是从个别事物或现象的知识推出该类事物或现象的一般原则的推理。212、类比推理

类比推理是指根据两个或两类对象某些属性相同从而推出它们在另一些属性方面也可能存在相同点的推理。

213、辩证推理

法律适用中的辩证推理又称实质推理，它是指这样一种情形：当作为推理的前提是两个或两个以上的相互矛盾的法律命题时，借助于辩证思维从中选择出最佳的命题以解决法律问题。

214、法律程序

法律程序是指人们进行法律行为所必须遵循或履行的法定的时间与空间上的步骤和形式，是实现实体权利和义务的合法方式和必要条件。

215、诉讼

诉讼有狭义和广义之分，狭义诉讼始于起诉，终于判决。广义诉讼还包括判决执行，刑事诉讼还包括

侦查。我们通常以广义为主，以起诉、审判、执行作为诉讼的三个主要阶段。

216、诉讼原则

诉讼原则，即诉讼的程序原则，是指由诉讼法确认或体现的，在诉讼程序全过程中或诉讼程序部分过程中起指导作用的准则。

217、诉讼结构

诉讼结构是指诉讼主体之间的权利义务活动在时间和空间上的方式和关系，即诉讼主体行为的安排、组织和关系所构成的诉讼关系模式。

疑难解析

第一章

1.法学的研究对象

法学是一门社会科学，它是以法律现象为研究对象。法律现象是一个抽象的概念，如果具体地说，?法学的研究对象和范围主要包括：第一，法学首先以法律为研究对象，其中包括一国现行的所有法律规范和法律制度，包括外国的法律规范和制度，也包括本国或外国历史上的法律规范和法律制度，如中国现行《民法通则》、中国古代的《唐律疏议》、法国的《拿破仑民法典》等。第二，法学也研究与法律这一特定社会现象相关的其他社会现象，它包括与法律有关的人的行为、心理和观念，如立法、合同的签订、财产所有权、违约行为、讨债、民间协商调解、民事诉讼、当事人对诉讼法典的态度和期望、法官审判心理、社会普遍的正义观念等等。第三，法学还研究法律及法律现象的规律，包括法律产生、发展和变化的规律，比如法律决定于经济基础，法律的继承，法律的民族性、法律的移植和本土化，法律现代化；也包括法律自身运行的规律，如公正的判决必然“以事实为根据”、法治依赖于民主，“徒法不足以自行”，等等。

2.法学分科与法学教育课程设置

法学分科与法学教育的课程设置有所不同。法学课程不可能包括法学所有的分支学科，而是根据培养目标、教学目的以及专业知识结构的不同而设定的。

3．按法律部门对法学体系进行划分的利弊

这种划分比较明确实用，但是这种划分存在的问题是，并非出现一个法律部门就会有一个法学分支。而且根据法律部门划分会有许多遗漏，如法理学、比较法学、法史学等理论法学都无法被穷尽。

第二章、

1．法学方法论、法律方法、法律学方法论

法学方法论是法理学研究的重要组成部分。现行教材指称的“法学方法论”事实上德国法学流派所使用的名称，在英