2013年电大合同法考试试题集锦

2013年合同法考试要领

名词解释

1、合同

1、1）《民法通则》的概念：合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。 2）《合同法》的概念：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

2、缔约过失责任，是指在合同缔结过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所应尽的义务，而致使另一方的信赖利益遭受损失时，所应承担的民事责任。

3、同时履行抗辩权，是指在未约定先后履行顺序的双务合同中，当事人一方在对方未为刘待给付以前，有拒绝自己给付的权利。

表见代理是指行为人虽无代理权，但由于本人的行为，造成了足以使善意第三人相信其表见代理相关报纸有代理权的表象，而与善意第三人进行的、由本人承担法律后果的代理行为。表见代理实质上是无权代理，是广义无权代理的一种。

附生效期限的合同

当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。

对合同的效力可以附。附期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。

4．简述区分单务合同与双务合同的意义。 1）抗辩权的适用与否：双务合同适用抗辩权；但单务合同则没有。 2）风险负担的不同：双务合同因不可归责于当事人的原因不能履行时存有风险负担问题；而在单务合同中则没有。 3）因过错所致合同不履行的后果不同：在双务合同中一方因过错违约，另一方可以主张违约责任；而在单务合同中不存在。

简述合同无效的原因

（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益

（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益

（三）以合法形式掩盖非法目的

（四）损害社会公共利益

（五）违反法律、行政法规的强制性规定。

（六）合同中的下列免责条款无效：

1．造成对方人身伤害的

2．因故意或者重大过失造成对方财产损失的。

(七）当事人主体不合格的合同；内容不合法的合同；无效代理订立的合同。

试述债权人行使代位权的条件。

债权人代位权成立的要件

债权人的代位权虽为债权人固有的权利，但也须具备一定的才能成立。债权人代位权的成立条件有以下几项：

1.须债务人对第三人享有权利并怠于行使其权利。债务人对于第三人享有的权利为债权人借位权的标的。

2.须债务人履行债务迟延。所谓债务人履行迟延，是指债务人于履行债务的期限届满而未履行债务。若债务人的债务履行未届至，或者虽到履行期但履行期限未届满，则债务人是否能履行债务沿不确定，债权人的债权是否有受清偿的可能尚不清楚。

3.须债权人有促使债权的必要。是指债务人怠于行使权利害及债权，使债权人的债权有不能实现的危险。因为代位权是以促使债权为目的的，若无促使债权的必要，也就无成立代位权的必要。

（二）债权人代位权的行使

债权人的代位权，应由债权人以自己的名义行使；并且凡债务人的债权人，只要符合债权人代位权的成立条件，均享有代位权。两个或者两个以上的债权人以同一第三人为被告提起代位权诉讼的，人民法院可以合并审理。

（三）债权人代位权行使的效力

1.对于债务人的效力。债权人代位权行使的效果直接归属于债务人。尽管第三人向债务人给付时，若债务人不受领，债权人得代受领，但债权人于受领后，应将其取得的利益归还债务人，债务人也得请求债权人将会其受领的财产。

2.对于第三人的效力。债权人代位权的行使系代债务人行使对第三人的权利，于此情形下第三人的地位不能较债务人自己行使权利地不利。

3.对于债权人的效力。债权人行使代位权是代债务人行使权利，因行使代位权所得的财产为债务人的一般财产，所以债权人不能优先受偿，非经债务人同意也不能直接以代受领的财产受偿。

案例分析题

甲公司与乙公司签订一份秘密从境外买卖免税香烟并运至国内销售的合同。甲公司依双方约定按期将香烟运至境内但乙公司提走货物后以目前账上无钱为由要求暂缓支付货款甲公司同意。3个月后乙公司仍未支付货款甲公司多次索要无果遂向当地人民法院起诉要求乙公司支付货款并支付违约金。试分析 1该合同是否具有法律效力为什么 2应如何处理

依据《合同法》第52条的规定："有下列情形之一的，合同无效：①一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益;②恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益;③以合法形式掩盖非法目的;④损害社会公共利益;⑤违反法律、行政法规的强制性规定。"，甲公司与乙公司之间的买卖合同属于违反法律、行政法规强制性规定的合同，故为无效合同。

(2)由于合同为无效合同，合同自始、绝对、确定、永久没有法律拘束力，因此法院应驳回甲公司的诉讼请求。同时，甲公司和乙公司的交易损害了国家利益，法院可以采取民事制裁措施，没收双方用于交易的财产。

作业2

1.合同承受又称“协议性的概括转让”，是指一方当事人与他人订立合同后，依照其与第三人的约定，并经过对方当事人的同意，将合同上的权利义务一并移转给第三人，由第三人承受自己在合同上的地位，享受权利并负担义务。

2.合同的解除，是合同有效成立后，因当事人一方或双方的意思表示，使合同关系归于消灭的行为。合

同解除是合同之债终止的事由之一。

3.不可抗力：是指根据我国《民法通则》和《合同法》法律制度的规定，在合同生效后，由于出现了当事人不可预见，不可避免并且不可克服的客观情况，致使合同不能履行时，对约定的合同义务如何处理的法律制度。在合同生效后至终止前发生了不可抗力事件，导致合同不能履行、不能完全履行或者不能按时履行，一方当事人或双方当事人无须承担不能履行合同或者不能完全履行合同的责任，无论合同履行到何种程度，因不可抗力导致履约成本和费用的损失，由损失方自行承担责任。

法律管辖竞合

法律管辖竞合：指的是两个或两以上的法律有权管辖某一个具体的法律关系，本着特别法优先适用于普

通法的原则，凡出现有其它特别法规可以调整合同法律关系时，合同法暂居幕后，让其他的法律法规优先进行调整，只有其他的法律法规调整乏力时，才适用合同法的总则部分或其基本原则。

合同解释是指阐明合同条款的含义，从而确定当事人在合同中的权利、义务的活动

简答题

合同权利让与的构成要件

合同的权利让与必须具备以下条件方能生效：1、须当事人之间达成合意

2、出让人须有有效的合同权利存在

3、让与的合同权利须具有可让与性

合同权利作为财产权利，一般都具有可让与性，因此，合同的权利人当然可以将其合同权利让与他人。但是，并非所有的

合同权利都具有可让与性。对于不具有可让与性的合同权利，合同权利人无疑不得将其转让。

我国《合同法》第79条明文规定了禁止转让的合同权利。所以，不能转让的合同债权包括：（1）依合同权利性质不得让与的债权。基于人身性质的债权，如委托人与受托人之

间的债权，雇佣人与受雇人之间的债权，由于其均为建立在债权人和债务人特殊的人身信任基础上的合同权利，因此，非经债务人同意，不得让与；以特定身分为基础的债权，如抚养或抚养请求权等，原则上不得让与；以特定的人为基础的债权，如因身体健康而产生的损害赔偿请求权等，不得让与。

（2）合同的当事人双方约定不得转让的合同权利。依据债权的性质，虽然不在禁止

之列，但其约定不得转让的合同权利，为尊重当事人的意愿，一般不得转让，当然此种约定应以不违反法律的强行性规定为前提。

（3）依照法律规定

不得转让的合同权利，当然不能转让。

简述合同法定解除权行使的条件？根据《合同法》第94条的规定，单方当事人行使合同法定解除权的情形有下列五种：（1）因不可抗力不能实现合同目的的。不可抗力是指不能预见、不能避免、不能克服的客观现象。不可抗力事件的发生，只有其致使合同目的完全

不能实现时，则任何一方当事人均享有合同解除权。（2）因拒绝履行主要债务不能实现合同目的的。这是指在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务。对于这种情况，另一方可不进行履行催告，径直行使解除权。（3）因迟延履行主要债务致使不能实现合同目的的。债务人无正当理由，若对于未约定履行期限，在债权人催告后仍未履行的，债权人便可享有合同解除权；若在合同履行期间届满，仍未履行合同主要债务，则债权人可不进行催告即享有解除权。（4）因迟延履行或有其他违约情形不能实现合同目的的。致使合同目的无法实现的违约形态有多种，包括迟延履行、不完全履行，以及履行地点不符合合同约定等。在此情况下，债权人可不经催告而直接解除合同。（5）法律规定的其他解除情形。这是一个概括性的规定，当以上情形都没有出现，而法律规定其他情形合同也应该解除时，合同就解除。这实际为将来法律的发展留足了空间，同时也防止法律出现漏洞

论述题

侵权责任的构成要件，即行为人承担侵权责任的条件，换言之，即判断行为人是否应负侵权责任的标准。行为人只有在符合一定的条件下才应承担责任，而这些条件就是侵权责任的构成要件。法学界在定义了侵权责任的构成要件概念后，通过对侵权责任的构成要件与归责原则关系的论述以及侵权责任的构成要件与损害赔偿之债的区别的论述，从而使得侵权责任的构成要件的内涵更加清晰。

作为侵权责任的构成要件，损害事实是其中的重要构成要件。任何人只有在因他人的行为受到实际损害之时才能获得法律上的救济，而行为人也只有在因自己的行为及自己所控制的物件致他人损害时，才有可能承担损害赔偿责任。从广义上理解，损害是指因故意和过失行为造成的不利益状态，包括了对各种权利和利益的侵害所造成的后果。从狭义上理解，损害专指财产损失。从广义上理解，损害指财产损害和非财产损害，所受损害和所失利益，确定损害与边际类型损害。就是指对一般注意的违反。应当强调指出的是，客观过错并不是指过错

因果关系也是侵权责任构成的重要部分，因果关系中存在普各种认定理论，其中包括条件说、原因说、相当因果关系说、法规目的说、危险范围说。

在侵权责任构成要件中，在我国法学界存在不少的争议性问题。通过对这些问题的理解和思考，笔者得到了不少的启发，下面，笔者将重点针对侵权责任的一般构成要件应采取几要件说更为合理作以下分析：

关于侵权责任的一般构成要件，我国学者有不同的看法，主要有如下几种观点：1）三要件说，认为侵权责任一般构成要件包括：过错、损害，如果确立故意，能用主观标准判断而偏采用客观的注意义务违反的损害事实、行为与损害事实之间的因果关系。2）四要件说，认为构成要件包括行为的违法性、损害事实、违法行为与损害结果之间的因果关系以及行为人的过错。3）五要件说，王泽鉴认为构成要件包括行为、侵权权利、故意或过失造成损害及因果关系。4）六要件说，史尚宽认为构成要件包括归责性之意态、违法性之行为以及因果率。5）七要件说，胡长清认为构成要件包括主观与客观两类，其中主观要件包括意思能力和过错；客观要件包括自己的行为、权利的侵害、损害的发生、因果关系和违法。

作业3

供用电合同是供电人向用电人供电，用电人支付电费的合同．通常，供用电合同是以用电人提出用电申请为要约，供电人批准用电申请为承诺而订立的．

赠与合同（contract of gift），赠与人把自己的财产无偿地送给受赠人，受赠人同意接受的合同。赠与合同可以发生在个人对国家机关、企事业单位和社会团体以及个人相互之间。赠与的财产不限于所有权的移转，如抵押权、地役权的设定，均可作为赠与的标的。

租赁合同（Lease Contract），租赁合同是指出租人将租赁物交付给承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。在当事人中，提供物的使用或收益权的一方为出租人；对租赁物有使用或收益权的一方为承租人。租赁物须为法律允许流通的动产和不动产。承揽合同是日常生活中除买卖合同外常见和普遍的合同，我国《合同法》第251条第1款对承揽合同所下定义为：“承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。”在承揽合同中，完成工作并交付工作成果的一方为承揽人；接受工作成果并支付报酬的一方称为定作人。在日常生活中，如果合同中没有以承揽人、定作人指称双方当事人，也不影响对其法律性质的认定。承揽合同的承揽人可以是一人，也可以是数人。在承揽人为数人时，数个承揽人即为共同承揽人，如无相反约定，共同承揽人对定作人负连带清偿责任。

技术合同，同是当事人就技术开发、转让、咨询或者服务订立的确立相互之间权利和义务的合同。技术合同的标的与技术有密切联系，不同类型的技术合同有不同的技术内容。技术合同履行环节多，履行期限长。技术合同的法律调整具有多样性。当事人一方具有特定性，通常应当是具有一定专业知识或技能的技术人员。技术合同是双务、有偿合同。

简述题

买卖合同的特征

1．买卖合同是有偿合同。买卖合同的实质是以等价有偿方式转让标的物的所有权，即出卖人移转标的物的所有权于买方，买方向出卖人支付价款。这是买卖合同的基本特征，使其与赠与合同相区别。是有偿民事法律行为。

2．买卖合同是双务合同。在买卖合同中，买方和卖方都享有一定的权利，承担一定的义务。而且，其权利和义务存在对应关系，即买方的权利就是卖方的义务，买方的义务就是卖方的权利。是双务民事法律行为。

3，买卖合同是诺成合同。买卖合同自双方当事人意思表示一致就可以成立，不需要交付标的物。

4．买卖合同一般是不要式合同。通常情况下，买卖合同的成立、有效并不需要具备一定的形式，但法律另有规定者除外。 5.买卖合同是双方民事法律行为

简述借款合同的抵押担保中不得抵押的财产有哪些

第一百六十五条地役权不得单独抵押。土地承包经营权、建设用地使用权等抵押的，在实现抵押权时地役权一并转让。

第一百八十三条乡镇、村企业的建设用地使用权不得单独抵押。以乡镇、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的建设用地使用权一并抵押。

第一百八十四条下列财产不得抵押：

(一)土地所有权;(二)耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外;

(三)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生

设施和其他社会公益设施;

(四)所有权、使用权不明或者有争议的财产;

(五)依法被查封、扣押、监管的财产;

(六)法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。

检刑诉[2007]第××号

被告人：孙××，男，28岁，1984年2月25日出生于××省××市一个工人家庭，本人为××市××工厂工人，小学文化，汉族，住××市××路××号，孙××小学逃学被学校除名。此后终日在社会上游荡。2000年3月，因盗窃犯罪被××市人民法院判处有期徒刑1年。2010年8月经亲戚介绍到××厂做工，但经常不上班。2012年9月13日现因涉嫌故意杀人罪,2012年9月13日被××市公安局刑事拘留,同年9月17日经本院批准被××市公安局逮捕,现羁押于××市公安局看守所。

被害人：章××，女，住××市××路××号，2005年9月13日出生。委托代理人×××。

本案由××市公安局侦查终结，以被告人孙××涉嫌故意杀人一案，于2012年9月20日以第20号起诉意见书预审卷宗3卷10册，向本院移送审查起诉，本院受理后,于2012年9月21日已告知被告人有权委托辩护人,于2012年9月21日已告知被害人的诉讼代理人×××及其父母，依法讯问了被告人，听取了被害人的诉讼代理人×××和被告人的辩证护人×××的意见，审查了全部案件材料。

经依法审查查明，被告人孙××于2012年9月4日下午6时许，在其住处楼下看见章××和其他小孩玩，顿起邪念。当章××在电影院沙堆玩时，以糖为诱饵，将章××引向电影院大门右侧然后抱起来到菜市场东头一个食品门市场，买了一个烧饼给章××吃，一直拖延到夜1时左右，孙××才把章××抱向自己的住处，在进门时，孙××用双手将章××掐死然后把章××抱到楼上自己的房间，藏在床下，9月5日中午，孙××到其母亲的住处取来一把菜刀，还找了一块砖磨了这把刀，下午两点钟当同住楼上的母亲、姐姐、妹妹等人上班和上学去之后，孙××将尸体拖出，放在一个白色长放形瓷盆上面分解肢体，当夜，孙××骑自行车分两次将尸体抛入河中。9月6日，早晨，孙××买了细盐，把从尸体上剥离的肌肉腌了起来。6日中午、7日晚上孙××先后两次煮食。在杀人分尸之前，孙××曾向好友李××诱惑“人肉很嫩，味道很鲜，多活二十年，五六岁小孩更好等”。“小孩最好哄，搞几个小糖就来了”，“一掐就死”等等。孙还不止一次地对着行人指指点点说：“这人好吃，那个不好吃”等等。孙××是在上述罪恶思想驱使下，对被害人章××下此毒手。

上述事实的论据如下：1、尸体检验报告，血型检验报告。2、物证：肢解尸体用的搪瓷盆，装四肢和头的黑提包肢解尸体的凶器小刀。3、证词：被害者家长和当天下午与章XX

一起玩的孩子们的回忆。4、现场勘查笔录。5、经法医鉴定，孙××精神状态正常，没有精神病。

上述犯罪事实清楚，证据确凿，充分，足以认定。

本院认为，被告人孙××为满足自己的变态需求，故意将他人杀害，并肢解、煮食尸体，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十二条规定，且犯罪手段和情节极其残忍、恶劣，社会危害性极大，必须予以严惩。被告人孙××犯罪事实清楚，证据确凿。应追究孙××故意杀人罪的刑事责任。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百四十一条之规定，本院提起公诉，请依法判处。此致敬礼

×××市人民法院检察员：×××书记员：×××

(院印)

附：1.被告人孙××现羁押于××市公安局看守所。2.证据目录一份3.主要证据复印件一册

第二题：

×××故意杀人案×××人民法院刑事判决书

××中法刑字[2013]第37号公诉机关×××人民检察院犯罪嫌疑人刘××，男，××省××县人，26岁，19××年×月×日生，汉族。刘××初中毕业后务农三年，后来经人介绍于2010年4月到××市××公司当了一名勤杂工，住在该公司宿舍平房3排13号。

刘××在××公司工作期间马马虎虎，责任心不强，自由散漫，经常违反纪律，不遵守规章制度，多次受到公司经理许XX等领导的批评教育。2011年8月，刘XX因打骂一起工作的勤杂工牟××，受到了行政警告处分；2012年7月又因偷拿公司职工香烟八包、衬衫一件和250元等财物，受到记过处分。2013年2月13日，××市公安局以故意杀人罪对刘××执行逮捕，将其关押于××看守所。

辩护人王×××，×××律师事务所律师

××人民检察院以X检诉字(2013)42号起诉书，指控被告人刘××犯故意杀人罪，于2013年3月13日向本院提出公诉。本院依法组成合议庭，于2013年4月5日公开开庭审理此案。×××人民检察院指派检察员张××出庭支持公诉，被害人许××及其法定代理人×××、诉讼代理人×××，被告人刘××及其辩护人王××，证人×××，鉴定人×××等到庭参加诉讼。现已审理终结。

××人民检察指控，2013年2月，××公司发放2012年度奖金，刘XX因有偷摸行为未拿到奖金，因而对公司领导尤其是对公司经理许××怀恨在心，蓄谋报复杀人。2013年2月10日，刘××上班后四处寻找作案工具，先到公司厨房想偷拿菜刀行凶，见厨房人多，不便下手，就走了；后又窜到公司木工房，见只有木工朱××在于活，就上前与他闲聊，并谎称要修理桌椅，想从木工房借几件工具，用完后一定及时归还，于是经刘××同意，从木工房拿羊角锤一把、木工凿一把，并藏于宿舍床下。中午12时许，刘××混进公司办公楼一层值班室，伺机报复领导。1时许，许××进入三层经理办公室(333室)午休。1时30分许，刘××窜到三楼轻轻推开333室房门，见许经理在办公室套间里午睡，而经理秘书侯××正在办公室外屋沙发上休息，于是刘××灵机一动，轻轻地推醒侯××，将其叫到门外，

谎称有一件重要事情需要单独向许经理报告，请侯××回避一下，另找地方休息。侯××走后，刘××进入333办公室，先将房门反锁上，后窜人里间，趁许经理在床上熟睡之机，取出藏匿在身的凶器羊角锤、木工凿，用羊角锤朝许经理的头部猛击二三十下，后又对着许的面部、颈部和胸部使劲用羊角锤敲打、木工凿扎刺十余下，致使许××经理颅骨粉碎性骨折，脑组织外溢，面部、颈部和胸部的伤口流血不止，当即死亡。刘××作案后逃离现场，先逃到××市长途汽车站，企图乘车逃回老家，发现已有公安人员堵截，随即转到××火车站，企图坐火车逃往上海、杭州等地。当日晚8时许，刘××被追捕的公安人员抓获并立即予以刑事拘留。

人民检察指控，被告人刘××的行为已构成故意杀人罪，事实清楚，证据充分、确实，被告人行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十二条之规定，构成故意杀人罪。附有证人××的证言证人及告人刘××在侦查阶段的供述，法医鉴定书等主要证据复印件及证据目录和证人名单。

辩护人王××提出被告人刘××属于激忿杀人，事出有因，希望从轻处罚。

经审理查明，2013年2月，被告人刘××因有偷摸行为未拿到奖金，因而对公司领导尤其是对公司经理许XX怀恨在心，蓄谋报复杀人。2013年2月10日，刘××上班后四处寻找作案工具，先到公司厨房想偷拿菜刀行凶，见厨房人多，不便下手，就走了；后又窜到公司木工房，见只有木工刘××在于活，就上前与他闲聊，并谎称要修理桌椅，想从木工房借几件工具，用完后一定及时归还，于是经刘××同意，从木工房拿羊角锤一把、木工凿一把，并藏于宿舍床下。中午12时许，刘××混进公司办公楼一层值班室，伺机报复领导。1时许，许××进入三层经理办公室(333室)午休。1时30分许，刘××窜到三楼轻轻推开333室房门，见许经理在办公室套间里午睡，而经理秘书侯××正在办公室外屋沙发上休息，于是刘XX灵机一动，轻轻地推醒侯XX，将其叫到门外，谎称有一件重要事情需要单独向许经理报告，请侯XX回避一下，另找地方休息。侯××走后，刘××进入333办公室，先将房门反锁上，后窜人里间，趁许经理在床上熟睡之机，取出藏匿在身的凶器羊角锤、木工凿，用羊角锤朝许经理的头部猛击二三十下，后又对着许的面部、颈部和胸部使劲用羊角锤敲打、木工凿扎刺十余下，致使许XX经理颅骨粉碎性骨折，脑组织外溢，面部、颈部和胸部的伤口流血不止，当即死亡。

上述事实，合议庭主持，控辩双方当庭举证、质证，有被告人刘××的供述，及法医鉴定和医生检查

结果，对刘××指纹的鉴定，还有被告人交出的衣服、袜子和菜刀。印证了被告人刘××犯故意杀人罪的事实。

本院认为被告人刘××犯故意杀人罪的事实清楚，定性准确，证据确实、充分。被告人的行为已触犯我国刑法，构成故意杀人罪。辩护人王××提出的希望从轻处罚的意见没有法律依据不予采纳。为了保护公民的人身权利不受侵犯，维护正常的社会秩序，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第五十七条之规定，判决如下：

被告人刘××犯故意杀人罪，判处死刑，剥夺政治权利终身。如不服本判决，可在按到判决书的第2日起10日内，通过本院或者直接向××人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本×份。

审判长：×××

审判员：×××

审判员：×××2013年4月10日

（院印）

作业3

第一题：

秦×浩抢劫、强奸，鲁×成、李×抢劫案

××市中级人民法院刑事裁定书

[2012]×刑终字第××号)

原公诉机关××市××区人民检察院

上诉人（原审被告人）秦×浩，男，生于1990年5月26日，汉族，出生地××省××县，初中文化，原××市××厂工人，住××市××街×楼×号，因本案于2012年7月1日被拘留，7月5日被逮捕，现羁押于××市看守所。

辩护人叶××，××律师事务所律师。

上诉人（原审被告人）鲁×成，男，生于1989年7月12日，汉族，出生地××市××县，初中文化，原××市××厂工人，住××市××街××厂宿舍楼×栋×号，因本案于2012年7月20日被拘留，7月22日被捕，现羁押于××市看守所。

辩护人王××，××律师事务所律师。

××市××区人民法院审理××市××区人民检察院指控，原审被告人秦×浩犯抢劫罪、强奸罪，原审被告人鲁×成，犯抢却罪，原审被告人李×抢劫罪一案，于2012年8月29日作出（2012）×法刑初字第87号刑事判决。原审被告人秦×浩、原审被告人鲁×成不服，提出上诉。本院依法组成合议庭（审判长吴××，审判员许××、张××），不公开开庭审理了本案。××市××区人民检察院派检察员刘××出庭履行职务。上诉人秦××及其辩护人叶××，上诉人鲁××及其辩护人王××等到庭参加诉讼。现已审理终结。

原判认定，被告人鲁×成于2012年5月间，得知王××家中存有假币，即勾结被告人秦×浩、被告人李×多次密谋行抢，意欲抢得假币后进行违法交易。2012年6月10日下午2时许，被告人秦×浩、被告人李×二人乘王××不在家，手持刮刀、改锥闯入王××家，对王妻持械威胁恫吓，并四处翻找，未找到假币，却找到现金人民币1000余元，被告人秦×浩将钱装入自己钱包（后与被告人鲁×成、被告人李×平分）。尔后秦将王妻捆绑、堵嘴、蒙头，指使被告人李×浩抢走日本产的照相机一台，被告人秦×浩又强行奸污了王妻。作案后，被告人秦×浩、被告人李×按约定向被告人鲁报信，并将照相机交给被告人鲁×成。案发后，被告人鲁×成畏罪逃离所在城市。截至2012年7月22日被告人秦×浩、被告人鲁×成、被告人李×全部被逮捕归案。认定的证据有：被告人秦×浩、被告人李×二人所持作案工具（刮刀、改锥）、

抢劫所得赃物（现金人民币1000余元，日本产的照相机一台。）、捆绑王妻用的绳索、被害人王妻内裤上的精斑检验鉴定结果、被害人王妻的陈述、被告人鲁×成勾结被告人秦×浩、被告人李×的供述等。原判认为，××市××区人民检察院指控，被告人秦×浩犯抢劫

罪、强奸罪，被告人鲁×成，犯抢却罪，被告人李×抢劫罪的罪名成立。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条、第二百六十三条、第二百六十四条之规定，被告人秦×浩犯罪、强奸罪数罪并罚，判处其无期徒刑，剥夺政治权终身；被告人鲁×成犯抢劫罪，判处其有期徒刑13年；被告人李×犯抢劫罪，判处其有期徒刑6年。

上诉人秦×浩、上诉人鲁×成及其辩护人的上诉、辩护意见为：第一审判决，量刑过重。

××市××区人民检察院坚持上诉人秦×浩犯抢劫罪、强奸罪，上诉人鲁×成，犯抢劫罪，被告人李×抢劫罪的指控。

经二审审理查明的事实、证据与一审相同。

综上所述，检察机关指控上诉人秦×浩犯抢劫罪、强奸罪，上诉人鲁×成犯抢劫罪，被告人李×抢劫罪的罪名成立。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条、第二百六十三条、第二百六十四条之规定，上诉人鲁×成、上诉人秦×浩及其辩护人提出的量刑过重，辩护理由不成立，本院不予采纳。

本院认为，原判认定事实清楚，证据确凿，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第一项的规定，裁定如下：

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。审判长吴××审判员许××审判员张××2012年11月12日

(院印)

本件与原本核对无异书记员×××

第二题：

×××市人民法院

民事判决书

[2007]×民初字第25号

原告孙×杰，男，1951年8月21日出生于××省××县系××公司退休干部，住××公司宿舍楼×栋×单元×号。

被告孙×林，男，1987年5月3日出生于××省××县××制药厂工人，住××市××街×楼×号。原告孙×杰与被告孙×林脱离养父子关系一案，本院于2012年11月2日受理后，由审判长张××和人民陪审员朱××、王××依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告孙×杰和被告孙×林均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。

原告孙×杰诉称，原、被告系叔侄关系，2004年8月，原告孙×杰经被告孙×林的父母请求，在办理了相关手续后，收被告孙×林为养子，养父子关系确定后，同年9月1日，原告孙×杰将被告孙×林的户口由原籍××省××县××乡××村转至××市，并为被告孙×林找了工作。日常生活中被告孙×林将全部工资交给原告孙×杰，原告孙×杰每月给被告孙×林200元零花钱，并购买衣物，关系一直很好。2010年8月，被告孙×林在其制药厂分得一间房子后便搬出去住，再也不将工资交给原告孙×杰，原告孙×杰与被告孙×林在2012年10月，因被告孙×林婚姻问题发生争吵，被告孙×林于2012年10月23日晚与其生母一道趁原告孙×杰出去散步的机会，将原告孙×杰买来仅两个月价值4000元的松下彩电一台搬走，原告孙×杰发现后大为不满，在要求被告孙×林归还电视机未果的情况下，于2012年11月2日向××市人民法院起诉。诉请与被告孙×林脱离养父子关系，并让被告孙×林归还电视机。

被告孙×林辩称，在与原告确定养父子关系后，每月将1000余元的工资全部交给原告孙×杰，被告孙×林工作以后共向原告孙×杰交了近3万元工资。被告孙×林在其制药厂分得一间房子后虽然搬出了原告孙×杰家，但是在节假日还去看孙×杰，通常还买些食品。原告孙×杰也不再给被告孙×林零花钱。原告孙×杰因病住院，被告孙×林还特意请假到医院照顾原告孙×杰，买了食品和生活用品。被告孙×林工作后，共向原告交了近3万余元的工资，只从原告孙×杰处得到不满1万元的零花钱和物品，要求法院判令原告孙×杰退回被告孙×林所交工资的剩余部分2万元，并资助被告孙×林部分结婚所需费用。

经审理查明，原告孙×杰与被告孙×林在形成养父子关系后曾和睦相处了3年。期间，被告孙×林将工资交给原告孙×杰是尽人子之情，而原告孙×杰负责全家生活开支，还给被告孙×林零花钱，为被告孙×林购买衣物，也尽了为父之责，再断无向被告孙×林返还所交工资之理。后因双方在被告婚姻问题上发生分歧而出现矛盾，被告孙×林于2012年10月23日晚与其生母一道趁原告孙×杰出去散步的机会，将原告孙×杰买来仅两个月价值4000元的松下彩电一台搬走，以致引起诉讼，显属被告孙×林的错误。原告孙×杰住院期间，被告孙×林还请假照顾，也尽了一定义务。

本院认为：原告孙×杰和被告孙×林为养父子关系期间，因双方在被告婚姻问题上发生分歧而出现矛盾，被告采取搬走原告电视机的行动激化了矛盾，显属被告孙×林的错误。但念及原告孙×杰住院期间，被告孙×林请假照顾，尽了一定的义务，原告孙×杰在被告孙×林结婚时给予一定的资助亦在情理之中。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条的规定，《中华人民共和国收养法》第二十三条、第二十七条的规定判决如下：

一、原告孙×杰与被告孙×林解除养父子关系；二、被告孙×林将电视机退还给原告孙×杰；

三、原告孙×杰付给被告孙×林3000元钱作为对被告孙×林结婚成家的资助。本案案件诉讼费用600元由原告孙×杰、被告孙×林各负担一半。

如不服从本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉讼状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于××××高级人民法院。

审判长张××人民陪审员朱××人民陪审员王××2012年12月3日

（院印）

本件与原本核对无异书记员×××

作业4

第一题：

公证申请书

申请人：郭××，女，1980年8月20日生于××省××县，现住××市××区××街××号楼×单元×号。

本人1998年9月考入××大学中文系学习，2002年获得文学学士学位；2002年7月在××大学中文系任教；2007年被评为讲师；因教学科研成绩突出，2011年被破格评为副教授，授予高级职称证书。

请予公证。

申请人：郭××

三：名词解释题

1.合同法基本原则，是指对合同关系的本质和规律进行集中抽象和反映，其效力贯穿于合同法始终的根本规则。

2. 拍定，是指拍卖人在竞买人的所有应价中选择最高那一个予以接受的意思表示。

3. 不可抗力，是指根据我国《民法通则》和《合同法》的规定，在合同生效后，由于出现了当事人不可预见、不可避免并且不可克服的客观情况，致使合同不能履行时，对约定的合同义务如何处理的法律制度。

4. 借款合同的保证担保：是指保证人与合同当事人之间协商达成的，在被保证的借款人不履行或不完全履行合同规定的义务时，由保证人代为履行或者承担连带责任的协议。

5.运输合同：是指承运人将旅客或者货物从起运地点运输到约定地点，旅客、托运人或者收货人支付票款或者运输费用的合同。

6. 要约的撤回：是指在要约发出以后，尚未到达受要约人之前，也就是在要约发生效力之前，要约人使其失去法律效力的意思表示。

7. 合同的履行：是指合同的当事人按照合同的约定，全面完成各自承担的合同义务,使合同关系得以全部终止的整个行为过程。

8. 代位权，是指合同依法成立后，尚未完成履行之前，在债务人怠于行使其对第三人的到期债权并对债权人的债权实现构成妨害之时，债权人为保全自己的债权，可以以自己的名义行使债务人对第三人的债权的权利。

9. 房屋租赁合同：是指出租人和承租人之间关于出租人将房屋交付承租人使用，承租人交付租金并于合同终止时将租用的房屋返还给出租人的协议。

10. 附合缔约，是指合同条款由当事人一方预先拟定，对方只有附和该条款表示出来的意思，为能成立合同的缔约方式。

11. 合同解除权，是指合同当事人一方能够以法律规定或合同约定凭单方意思表示使合同溯及消灭的权利。

12. 过错责任原则，是指确定当事人承担违约责任不但要有不履行合同或者不适当履行合同的事实，而且要具备过错，否则不承担违约责任的原则。

13. 供用电合同，是指合同当事人一方提供电力，另一方使用电力并支付价款的合同。

14. 行纪合同，是指行纪人接受委托人的委托，以自己的名义，为委托人从事贸易活动，委托人支付报酬的合同。

四、简答题

1.简述我国《合同法》规定哪些合同债权不能转让。

1)依合同权利性质不得让与的债权。基于人身性质的债权;以特定身份为基础的债权; 以特定的人为基础的债权等不得让与。

2) 合同的当事人双方约定不得转让的合同权利。依据债权的性质，虽然不在禁止之列，但其约定不得转让的合同权利，为尊重当事人的意愿，一般不得转让，当然此种约定应以不违反法律的强行性规定为前提。

3)依照法律规定不得转让的合同权利，当然不能转让。

2.简述技术咨询合同的特征。

1)技术咨询合同是一种特殊的技术服务活动;

2)技术咨询的范围特定;

3)技术咨询合同履行结果对委托人所起作用具有不确定性;

4)技术咨询合同有其特殊的风险责任承担原则。

3. 简述合同法定解除权行使的条件。

《合同法》第94条规定了法定解除的五种事由: (1)法定解除权的行使必须依据法律的规定。

不可抗力 (2) 拒绝履行 (3) 履行迟延 (4) 不完全履行 (5) 法律规定的其他情形。

4.在借款合同的抵押担保中哪些财产不得抵押?

(1)土地所有权; (2) 耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权;(3) 学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施; (4) 所有权、使用权不明或者有争议的财产; (5) 依法被查封、扣押、监管的财产; (6) 依法不得抵押的其他财产。

5.简述法定抵销的要件。

法定抵销的要件有: (1) 双方当事人互负债务和互享债权。 (2) 主动债权须已到清偿期。 (3) 双方债的标的种类相同。 (4) 债务根据其性质和法律的规定可以抵销。

6.简述赠与合同任意撤销的主要内容。

赠与合同的任意撤销，是指赠与合同成立后，赠与人按照自己的意思而撤销赠与。由于赠与合同具有无偿性，所以法律允许赠与人任意撤销。由于这种撤销具有任意性，如果不对其加以限制，则等于赠与合同对当事人没有任何约束力。因此，对赠与合同的任意撤销有以下几方面的限制: (1) 可以任意撤销的赠与合同仅限于一般的赠与合同。(2) 撤销必须在赠与财产权利转移之前做出。

五、论述题( 1 4 分)

1.试从法律责任竞合的概念分析法律责任竞合的意义。

法律责任竞合，是指行为人的行为触犯了两个或两个以上法律的禁止性规定，行为人因此要受到两个或两个以上的法律的管辖，并根据管辖法律的规定承担具体的法律责任，权利人可选择适用相关的法律维护自己的合法权益。合同法122条规定：因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。综上所述，法律责任竞合的意义有:因为不同的法律所维护的社会秩序及追求目标不同,所以不同的法律规定的法律责任很可能是不一致的。传统的合同法确认当事人承担违约责任只是根据合同法的规定，而对违约人同时违反了其他法律的规定缺乏管辖的依据，于是只得追究其违约责任，而不能追究其更为严重的其他法律责任。现行合同法规定了法律责任竞合制度，如果当事人的行为违反了合同的约定，同时又违反了其他法律的规定，给对方当事人造成人身和财产损害时，受损害方可选择适用合同法或其他法律请求违约方承担违约责任或侵权责任，以更有效地维护当事人的合法权益。

2.试述合同成立与合同生效的概念和区别。

合同成立与合同的生效在法律上是两个完全不同的概念，前者是指合同订立过程的完成，即缔约人经过平等的协商对合同的基本内容达成了一致意见。后者广义上是指合同的有效，即具有一般的法律约束力;狭义上是指合同约定的权利义务的发生。合同的成立仅仅说明双方当事人具有了发生、变更和消灭某种民事权利义务的目的，但其并不一定就能产生当事人预期的法律后果。只有合同依法成立，才能具有法律上的约束力，并产生预期的法律后果。因此，合同成立的制度主要体现的是当事人的意志;而合同生效则是法律行为的有效要件所要解决的问题，体现更多的是国家对已经成立的合同的态度和评价问题。从理论上说，二者的区别是: (1)两者的法律后果不同。(2) 国家主动干预的程度不同。(3) 对能否适用合同解释的方法态度不同。

3.试述违约责任的构成。

违约责任主要由以下几方面条件构成: (1) 主体条件：违约责任的主体应是有效合同的当事人，是有权独立主张自己利益和独立参加仲裁或诉讼活动的主体，主体资格是主体进行各种法律行为的前提条件，如果主体资格不合格或有缺陷的，就不能构成有效的合同，当事人也就不用承担违约责任。 (2) 违约行为：违约行为包括两种情况: ①作为的违约，是指义务人应当以自己的主动行为完成合同规定的义务。②不作为的违约，是指少数合同规定合同的当事人应当以自己某些不作为的承诺作为合同成立必要的基础。(3) 承担违约责任的主观条件：在让违约者承担违约责任时，构成继续合同义务的违约责任并不需要主观上有

过错，而是看违约方有无履约能力，若有，则对方要求继续履行合同义务时，必须履行合同义务。

六、案例分析题( 20分)

某年 4月，甲租赁公司与乙机械厂签订了融资租赁合同，合同约定由租赁公司按照机械厂的要求，从国外购买设备 3台，租给乙机械厂使用，租期 2年。同年 6月设备抵达大连港，但由于购买人是甲租赁公司，所以运单上载明的收货人是甲租赁公司。设备到后，甲租赁公司通知乙机械厂前去提货。当乙机械厂到港口提货时被拒绝，理由是收货人是甲租赁公司。乙机械厂急忙电告甲租赁公司派人解决，但甲租赁公司以承租人为租赁物的接受人为由未及时派人前往港口提货，后来乙机械厂通过别的办法提取了设备，但由于耽误了提货期限被港口罚款 2 万元。乙机械厂认为是甲租赁公司延误了提货期限，向甲租赁公司索赔罚款 2万元元果，遂向法院提起诉讼。

试分析: 这笔罚款应由谁负担?为什么?

根据《合同法》第 24 5条的规定:"出租人应当保证承租人对租赁物的占有和使用。

本案中造成乙机械厂被罚款的主要责任在甲租赁公司，应由甲租赁公司承担责任。尽管按照融资租赁合同的约定，乙机械厂是使用设备的人，应该前去提货，但由于运单上,写明收货人是甲租赁公司，故乙机械厂无法提出设备，而甲租赁公司在知道情况后未及时派人前去处理导致延期提货，甲租赁公司未保证承租人乙机械厂及时提取租赁物，乙机械厂未能按合同约定及时享有对租赁物的占有和使用权，所以过错在甲租赁公司，应由甲租赁公司承担责任，即向乙机械厂赔偿 2万元。

29. 某汽车制造厂于2007 年3 月10 日经由铁路某站托运10 辆汽车，收货人为某汽车销售商。货物到站后，车站前后三次通知某汽车销售商领取货物，某汽车销售商既不拒绝也不领取。随后，车站又通知托运人某汽车制造厂来车站处理，托运人也未前来处理。直到 2007 年底，某汽车制造厂才来车站要求提取货物。车站根据规定核收保管费近万元，某汽车制造厂拒绝支付，发生纠纷，诉至法院。

试分析: (1)本案中某车站核收保管费有无法律依据?

(2) 本案中应由谁承担支付保管费的责任?

(1)某车站核收保管费有法律依据。因为《合同法》第 309条规定:"货物运输到达后，承运人知道收货人的，应当及时通知收货人，收货人应当及时提货。收货人逾期提货的，应当向承运人支付保管等费用。" ( 4分)承运人某车站已按规定通知收货人和托运人，要求及

时处理货物，收货人和托运人未按规定的时间及时提取货物，承运人有理由核收保管费。(2)本案中承运人已经通知了收货人和托运人前来提取货物，根据上述法律规定，收货人某

汽车销售商应负有支付保管费责任，托运人可以先期支付逾期提货的保管费，再向收货人某

汽车销售商追偿逾期提货的保管费。

六、案例分析题

29. 李某与刘某签订一房屋租赁合同。根据所学的《合同法》的知识和相关法律规定，回

答下列问题: (1) 假如房屋租赁合同的期限为30 年，合同是否有效? 为什么?

(2) 假如租赁期间房屋需要维修，承租人也要求维修，但由于没有维修，致使房屋侧墙倒

塌，造成承租人财产损失，责任应当由谁承担?为什么?

(3) 为了美观舒适，承租人未经出租人同意的情况下对房屋进行了装修，并事后要求出租

人承担装修费用的一半是否合理?为什么?

(4) 承租人经出租人同意将房屋转租承租人和出租人之间的关系是否解除? 为什么?

(5) 在承租期间，出租人将房屋出售，是否需要承租人的同意? 为什么?

答： (1) 合同部分有效，部分无效。合同法第2 1 4条规定，租赁期限不得超过 20年。

超过 20年的，超过部分无效。

(2) 责任应当由出租人承担。合同法第 2 1 6条规定，出租人应当按照约定将租赁物

交付承租人，并在租赁期间保持租赁物符合约定的用途。《合同法》第 2 20条规定，出租

人应当履行租赁物的维修义务，但当事人另有约定的除外。

(3) 不合理。合同法第223 条规定，承租人经出租人同意，可以对租赁物进行改善或

者增设他物。承租人未经出租人同意，对租赁物进行改善或者增设他物的，出租人可以要求

承租人恢复原状或者赔偿损失。该承租人没有得到出租人的同意自己进行装修，违反法律

的规定，因此要求出租人支付一半的费用是不合理的。

(4) 没有解除。合同法第224 条规定，承租人经出租人同意，可以将租赁物转租给第三

人。承租人转租的，承租人和出租人之间的租赁合同继续有效。

(5) 不需要承租人的同意。但应当提前通知承租人。《合同法》第230 条规定，出租人

出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件优先

购买的权利。

六、案例分析题

29. 某冷冻厂与当地供电局签订了供电合同，双方就供电方式、质量、时间、用电容

量、性质、计量方式、电价的结算方式、违约责任都做了约定，但对合同履行地点缺乏约

定。2008年5月，由于供电设施受大风袭击，需要及时抢修，因此供电局在没有通知冷冻

厂的情况下，便切断了供电，急忙投入维修供电设施之中。事后，冷冻厂称由于没有接到

任何通知，致使其食品大面积腐烂变质。2008 年9月，冷冻厂因为供电局一直未就上次

断电作出赔偿而有意拖欠电费，供电局通知冷冻厂，上次断电系因为自然灾害所致，属于

不可抗力，供电局无需承担责任，并声称如果冷冻厂在一个月内仍不支付电费，将中止对

冷冻厂的供电。结果一个月后，冷冻厂仍未支付电费，供电局再次断电，造成冷冻厂再次

损失。试分析: (1)如何确定合同的履行地点?

(2)对于第一次断电，供电局的抗辩有无法律依据? 供电局是否应赔偿冷冻厂的损

失? (3) 对于第二次断电，供电局是否应承担赔偿责任? 答题要点: (1)根据我国《合同法》第 1 78条的规定，供用电合同的履行地点，按照当事

人约定:当事人没有约定或者约定不明确的.供电设拖的产权分界处为履行地点。

(2) 没有法律依据，应当赔偿。根据我国《合同法》第180 条的规定，供电人因供电设

施计划检修、临时检修、依法限电或者用电人违法用电等原因，需要中断供电时，应当按

照国家有关规定事先通知用电人，未事先通知用电人中断供电，造成用电人损失的，应当

承担损害赔偿责任。本案中供电设施因自然灾害受损需要检修，属于临时检修的情况，供

电局需要履行通知义务方可断电，否则应承担损害赔偿责任。

(3) 不应承担赔偿责任。用电人应当按照国家有关规定和当事人的约定及时交付电费，用

电人逾期不交付电费的，应当按照约定支付违约金;经催告用电人在合理期限内仍不交付

电费和违约金的，供电人可以按照国家规定的程序中止供电。本案中，冷冻厂不能因为供

电局未承担损害赔偿责任就拖欠电费，而只能通过合法手段请求供电局承担相应责任。

六、案例我析题( 20 分)

29. 某机械厂于2008 年5 月20 日经由铁路某站托运3 辆工程车，收货人为某建

筑公司。货物到站后，车站前后三次通知某建筑公司领取货物，某建筑公司既不拒绝也不

领取。随后，车站又通知托运人某机械厂来车站处理，托运人也未前来处理。直到 2008

年底，某建筑公司才来车站要求提取货物。车站根据规定核收保管费近万元，某建筑公司

拒绝支付，发生纠纷，诉至法院。试分析:

(1)本案中某车站核收保管费有无法律依据?

(2)本案中某建筑公司是否应承担支付保管费的责任?

六、案例分析题

29. 答题要点:

(1)某车站核收保管费有法律依据。 ( 4分)

因为电合同法》第 309条规定:"货物运输到达后，承运人知道收货人的，应当及时通知收货人，收货人应当及时提货。收货人逾期提货的，应当向承运人支付保管等费用。" 承运人某车站已按规定通知收货人和托运人，要求及时处理货物，收货人和托运人未按规定的时间及时提取货物，承运人有理由核收保管费。

(2) 本案中承运人已经通知了收货人和托运人前来提取货物，根据上述法律规定，收货人某建筑公司应承担支付保管费的责任。