刑法第一节刑法的概念

第一节刑法概述

案例导入

许霆案

2006年4月21日，广州青年许霆与朋友郭安山利用ATM机故障漏洞取款，许取出17.5万元，郭取出1.8万元。事发后，郭主动自首被判处有期徒刑一年，而许霆潜逃一年落网。2007年12月一审，

许霆被广州中院判处无期徒刑。2008年

2月22日，案件发回广州中院重审改判

5年有期徒刑。

2006年4月21日晚10时，被告人

许霆来到天河区黄埔大道某银行的ATM

取款机取款。结果取出1000元。后，他惊讶地发现银行卡账户里只被扣了1元，狂喜之下，许霆连续取款5.4万元。当晚，许霆回到住处，将此事告诉了同伴郭安山。两人随即再次前往提款，之后反复操作多次。后经警方查实，许霆先后取款171笔，合计17.5万元；郭安山则取款1.8万元。事后，二人各携赃款潜逃。

案发后，许霆认为又不是我到银行去偷钱，是自动取款机把钱主动送给我，王许霆的辩护律师也认为这是一个不当得利的问题，属于民法调整的行为，不构成刑法中的犯罪。那么，本案到底是民法中的不当得利还是刑法中的犯罪呢

知识讲解

一、刑法的概念

刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法

律，是掌握政权的统治阶级为了维护本阶级

政治上的统治和经济上的利益，根据自己的

意志，规定哪些行为是犯罪并应当负何种刑

事责任，给予犯罪人何种刑事处罚的法律。

刑法有广义与狭义刑法之分。广义刑

法是一切刑事法律规范的总称，狭义刑法仅

指刑法典，在我国即《中华人民共和国刑法》。与广义刑法、狭义刑法相联系的，刑法还可区分为普通刑法和与特别刑法。普通刑法指具有普遍使用效力的刑法，实际上即指刑法典。特别刑法指仅使用于特定的人、时、地、事（犯罪）的刑法。在我国，也就是指单行刑法和附属刑法。

二、刑法的特征

1．调整对象的广泛性

2．任务及调整手段的特殊性

3．强制力的严厉性

三、刑法的基本原则

刑法基本原则，是指贯穿全部刑法规范、体现我国刑事法制的基本性质与基本精神、具有指导和制约全部刑事立法和刑事司法意义的准则。

（一）罪刑法定原则

“法无明文规定不为罪”、“法无明文规定不处罚”。这一来自拉

丁文中的法律格言，是对罪刑法定含义的高度概括。罪刑法定原则的基本要求是：(1)法定化，即犯罪和刑罚必须事先由法律作出明文规定，不允许法官自由擅断。(2)实定化，即对于什么行为是犯罪和犯罪所产生的具体法律后果，都必须作出实体性的规定。(3)明确化，即刑法条文必须文字清晰，意思确切，不得含糊其词或模棱两可。

（二）刑法面前人人平等原则

法律面前人人平等是我国宪法确立的社会主义法治的一般原则。这一原则要真正取得效果，有必要在各个部门法律中得到贯彻执行。我国的基本法律，如刑事诉讼法、民事诉讼法等均规定公民在适用法律上一律平等。刑法作为惩治犯罪、保护人民的基本法律，更应当

贯彻这一原则。鉴于我国司

法实践中适用刑法不平等的

现象在现阶段还比较严重，

新刑法典第4条明确规定：

“对任何人犯罪，在适用法

律上一律平等。不允许任何

人有超越法律的特权。”这就是适用刑法人人平等原则。显而易见，它是我国宪法所确认的法律面前人人平等这一社会主义法制的一般原则在刑法中的贯彻。

这一原则，是指刑法立法上的平等，还是刑法适用即司法上的平等?主要应当是指司法上的平等。因为刑法立法上的平等与合理问题，属于立法创制中要解决的问题。而法律一旦制定出来，要求的就是依

法办事，即在适用法律定罪量刑上的平等与公正。

明确规定适用刑法人人平等原则对促进司法公正、增强司法效果，加快实现依法治国、建设社会主义法治国家的目标，具有十分重大的意义。当然，我们也应当清醒地认识到，适用刑法人人平等原则，绝非空凭法律规定即可变为现实。这一原则的真正实现，需要一个相当的时期和过程，需要我们的法律工作者乃至全体人民为之付出艰巨的、不懈的努力。

（三）罪责刑相适应原则

罪责刑相适应，亦可称

为罪刑相适应、罪刑相当、

罪刑相称、罪刑均衡。罪责

刑相适应原则的基本含义

是：犯多大的罪，就应承担

多大的刑事责任，法院亦应

判处其相应轻重的刑罚，做到重罪重罚，轻罪轻罚，罚当其罪，罪刑相称；罪轻罪重，应当考虑行为人的犯罪行为本身和其他各种影响刑事责任大小的因素。

四、刑法效力范围

刑法的效力范围：即刑法的适用范围，是指刑法在什么地方、对什么人和在什么时间内具有效力。我国《刑法》第6条至第12条对此作了明确的规定。

（一）刑法的空间效力范围

刑法的空间效力，就是指刑法对地和对人的效力，也就是要解决刑事管辖权的范围问题。目前，世界各国适用的空间效力范围包括以下四项原则：

1、属地原则。即以地域为标准，凡是在本国领域内犯罪，无论是本国人还是外国人，都适用本法；反之，在本国领域外犯罪的，都不适用本法。

2、属人原则。即以人的国籍为标准，凡是本国人犯罪，不论是在本国领域内还是在本国领域外，都适用本法。

3、保护原则。即以保护本国利益为标准，凡侵害本国国家或者公民利益的，不论犯罪人是本国人还是外国人，也不论犯罪地在本国领域内还是本国领域外，都适用本法。

4、普遍管辖原则。即以保护国际社会的共同利益为标准，凡发生国际条约所规定的侵害国际社会共同利益的犯罪，不论犯罪人士本国人还是外国人，也不论犯罪地在本国领域内还是在本国领域外，都是用本国刑法。

现代世界大多数国家的刑法，都是以采用属地原则为基础，兼采其他原则。

我国刑法的属地管辖权

我国《刑法》第6条第1款规定：“凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定以外，都适用本法。”

我国《刑法》第6条第2款规定：“凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法。“

我国《刑法》第6条第3款规定：“犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。”

我国刑法的属人管辖权

凡是中华人民共和国的公民，即使身在国外，也仍然受我国法律的保护。

《刑法》第7条第1款规定：”中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为3年以下有期徒刑的，可以不予追究。“第7条第2款规定：”中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法。“

我国公民在我国领域外犯我国刑法规定之罪的，不论按照当地法律是否认为是犯罪，也不论其所犯罪行侵犯的是何国或何国公民的利益，原则上都适用我国刑法。只是按照我国刑法的规定，该中国公民所犯之罪的法定最高刑为3年以下有期徒刑的，才可以不予追究。

我国刑法的保护管辖权

《刑法》第8条规定：”

外国人在中华人民共和国

领域外对中华人民共和国

国家或者公民犯罪的，而按

本法规定的最低刑为3年

以上有期徒刑的，可以适用“湄公河惨案”主犯糯康等人在我国受审

本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。“

我国刑法的普遍管辖权

《刑法》第9条规定：”对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法。“

（二）刑法的时间效力

刑法的时间效力，是指刑法的生效时间、失效时间以及对刑法生效前所发生的行为是否具有溯及力的问题。

刑法的生效时间包括两种方式：一是公布之日起生效，这通常是一些单行刑法法律的做法。二是公布之后经过一段时间在施行。

刑法的失效时间基本上也有两种方式：一是由国家立法机关明确宣布某些法律失效。二是自然失效，即新法施行后代替了同类内容的旧法，或者由于原来特殊的立法条件已经消失，旧法自行废止。

刑法的溯及力

刑法的溯及力，是指刑法生效后，对于其生效以前未经审判或者判决尚未确定的行为是否适用的问题。

四个原则：

（1）从旧原则。即按照行为时的旧法处理，新法没有溯及力。

（2）从新原则。即按照新法处理，新法有溯及力。

（3）从新兼从轻原则。即新法原则上有溯及力，但新法不认为犯罪或者处刑较轻的，则要按照新法处理。

（4）从旧兼从轻原则。即新法原则上没有溯及力，但新法不认

为犯罪或者处刑较轻的，则要按照新法处理。

我国修订的《刑法》第12条第1款规定：”中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，使用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，按照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。“

与刑法时间效力有关的若干问题的法律适用

刑法的时间效力问题，归根结底是解决新、旧刑法如何选择使用的问题，这个问题的核心是对行为人有利还是不利。从旧兼从轻原则的价值取向是有利于行为人，这与罪刑法定原则的保障人权精神是一致的。

案例评析

案件结果：2006年11月7日，郭安山

向公安机关投案自首，并全额退还赃款1.8

万元。经天河区法院审理后，法院认定其

构成盗窃罪，但考虑到其自首并主动退赃，

故对其判处有期徒刑一年，并处罚金1000

元。而潜逃一年的许霆，17.5万元赃款因

投资失败而挥霍一空，今年5月在陕西宝

鸡火车站被警方抓获。日前，广州市中院

审理后认为，被告许霆以非法侵占为目的，伙同同案人采用秘密手段，盗窃金融机构，数额特别巨大，行为已构成盗窃罪，遂判处无期徒刑，

剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。许霆随后提出上诉，2008年3月，广州中院认定许霆犯盗窃罪，判处有期徒刑5年。许霆再度上诉，2008年5月，广东省高院二审驳回上诉，维持原判法理分析：许霆第一次获得1000元人民币，是操作失误所致，具有不当得利性质，但后来他明知自动取款机发生故障，还多次取款，这是利用自动取款机的故障进行盗窃的行为，数额较大，其行为已经构成盗窃罪。由此可见，许霆的行为已经触犯刑律，应当追究刑事责任。

罪名分类

罪名分类一、危害国家安全罪的种类：背叛国家罪、分裂国家罪、煽动分裂国家罪、武装叛乱、暴乱罪、颠覆国家政权罪、煽动颠覆国家政权罪、、资助危害国家安全犯罪活动罪、投敌叛变罪、叛逃罪、间谍罪、为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪、资敌罪二、危害公共安全罪的种类：1、以危险方法危害公共安全的犯罪。包括放火罪，决水罪，爆炸罪，投毒罪，以危险方法危害公共安全罪，失火罪，过失决水罪，过失爆炸罪，过失投毒罪，过失以危险方法危害公共安全罪。2、特定对象的危害公共安全的犯罪。包括破坏交通工具罪，破坏交通设施罪，破坏电力设备罪，破坏易燃易爆设备罪，过失损坏交通工具罪，过失损坏交通设施罪，过失损坏电力设备罪，过失损坏易燃易爆设备罪，组织、领导、参加恐怖组织罪，劫持航空器罪，劫持船只、汽车罪、暴力危及飞行安全罪，破坏广播电视设施、公用电信制造、销售枪支罪，盗窃、抢夺枪支、弹药、爆炸物罪，抢劫枪支、弹药、爆炸物罪，非法出租、出借枪支罪，丢失枪支不报罪，非法携带枪支、弹药、管制刀具、危险物品危及公共安全罪。3、重大责任事故危害公共安全的犯罪。包括重大飞行事故罪，铁路运营安全事故罪，交通肇事罪，重大责任事故罪，重大蔻安全事故罪，危险物品肇事罪，一种重大安全事故罪，教育设施重大安全事故罪，消防责任事故罪。三、破坏社会主义市场经济秩序罪的种类：根据刑法典分则第三章、《刑法修正案》和《刑法修正案（四）》的规定，破坏社会主义市场经济秩序罪包括8类犯罪97个罪名：（一）生产、销售伪劣产品罪。包括生产、销售伪劣产品罪，生产、销售假药罪，生产、销售劣药罪，生产、销售不符合卫生标准的食品罪，生产、销售有毒、有害食品罪，生产、销售不符合标准的医用器材罪，生产、销售不符合安全标准的产品罪，生产、销售伪劣农药、兽药、化肥、种子罪，生产、销售不符合卫生标准的化妆品罪。（二）走私罪。包括走私武器、弹药罪，走私核材料罪，走私假币罪，走私文物罪，走私贵重金属罪，走私珍贵动物、珍贵植物制品罪，走私珍稀植物、珍稀植物制品罪，走私淫秽物品罪，走私普通货物、物品罪，走私废物罪。（三）妨害对公私、企业的管理秩序罪。包括虚报注册资本罪，虚假出资、抽逃出资罪，

刑法基本概念整理

刑法基本概念整理第一章：刑法的绪论 1.刑法：即一个国家规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律。具体些说，刑法是掌握政权的阶级即统治阶级，为了维护本阶级政治上的统治和经济上的利益，根据自己的意志，规定哪些行为是犯罪和应负刑事责任，并给犯罪人以何种刑罚处罚的法律。 2.广义刑法：一切规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律规范总称，包括刑法典、单行刑事法律和非刑事法律中的刑事责任条款(附属刑法规范)。 3.狭义刑法：系统规定犯罪、刑事责任和刑罚的刑法典。 4.刑法的渊源：刑法典、单行刑法、附属刑法 5.刑法典：是以国家名义颁布的、系统规定犯罪及刑法的法律，是刑法的最主要存在形式。 6.单行刑法：国家以决定、规定、补充说明、条例等名称颁布的，规定某一类犯罪及刑罚或者刑法的某一事项的法律。 7.刑法的性质：内容上——（1）调整范围的广泛性，从国家安全、公共安全、经济秩序到公民个人的人身权利、财产权利都有所涉及（2）调整对象的特定性：针对最严重的违法行为（3）调整手段的严厉性：刑罚是国家最严厉的强制方法形式上——（1）刑法是基本法（2）刑法是实体法（3）刑法是公法 8.刑法的目的：就在于惩罚犯罪，保护人民。保护法益 9.刑法的任务：就是用刑罚同一切犯罪行为作斗争，保护人民，打击敌人，为社会主义建设事业服务。 10.刑法的机能：就是刑法在社会生活中应当具备的作用，它是实现刑法目的和任务的手段。（1）保护法益机能（2）保障人权机能（3）规制行为机能 11.谦抑思想：就是不应当将所有的违法行为都作为刑法的处罚对象，作为刑法处罚对象的只能是那些不得不予以刑罚处罚的行为。 12.刑法规范：是以禁止、处罚犯罪行为为内容的罪刑规范。（包括行为规范和裁判规范）如刑法规定有盗窃罪、遗弃罪，其中所蕴含的规范就是：不得盗窃、义务者必须抚养没有独立生活能力的人。 13.刑法的体系：是指刑法典的组成和结构。我国刑法是采用编、章、节、条、款、项的结构来编排的。我国刑法典分为①总则②分则③附则。 14.刑法解释：是对刑法规定用语的意义进行说明，是赋予刑法规范特定含义的思维或者实践过程。分类：（1）主体不同立法解释——全国人大代表大会及其常务委员会对刑法规定所做的解释司法解释——由最高人民法院和最高人民检察院就审判和检查工作中具体应用的法律解释（2）方法不同文理解释——亦称文意解释或者文法解释，是根据刑法条文的文词字句进行的字面解释。论理解释——指参酌立法背景、目的、沿革及其他相关事项，对刑法规定做逻辑分析，阐明刑法用语真实含义的解释方法。（当然解释）——指刑法没有明文规定的事项，但依事物属性、处罚目的以及当然的道理，推论刑法所没有明文规定的事项，但要在刑法规定适用范围之内。（扩大解释）（限定解释）

论刑法的宪法性界限(一)

论刑法的宪法性界限(一) 论文关键词：宪法性界限人权保障保护功能论文摘要：纵观当今世界，刑法的人权保障机能早已深人人心，并通过以辅助原则为代表的一系列宪法性界限得到确认。然而中国在这一领域的情况不容乐观：宪法实践的缺失和人权保障的迟滞，导致中国刑法尚未建立起完善的宪法性界限，这不符合法治进步的要求。本文首先介绍了相对先进的美国刑法的宪法性界限，之后就中国刑法应建立以人权保障为核心的宪法性界限的必要性和途径进行了论述。英国哲学家、法学家边沁曾说过：“温和的法律能使一个民族的生活方式具有人性；政府的精神会在公民中间得到尊重。”而作为规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律，刑法往往体现为借国家公权力名义，直接以强制性刑罚限制或剥夺公民包括财产、政治权利、人身自由甚至生命在内的某种权益。因此，刑法的“温和”程度——即宪法性界限问题便变得尤为重要。原因在于，宪法本身就是以制约国家权力、保障公民权利为根本宗旨的，而在国家权力中刑罚权直接涉及对公民的生杀予夺，其一旦被滥用后果将不堪设想。因此，在刑法中建立起完善的宪法性界限是十分必要的。笔者认为，保障人权应是刑法的宪法性界限最根本的出发点。正如日本刑法学者西原春夫所言：“刑法还有保障机能，即行使保护犯罪行为者的权利及利益，避免因国家权力的滥用而使其受害的机能。”而这一出发点的依据正是宪法。完善的宪法是权利至上的宪法，其首要机能便是对公民人权的保障。作为国家的根本大法，宪法在国家法律体系中具有最高法律效力。刑法作为普通法律，其制定须符合宪法精神和原则，任何违背宪法的内容都是无效的。因此，若在刑法中建立起以人权保障为核心的宪法性界限，将意味着刑法对于宪法人权保障机能的充分认同，从而保证刑罚权的启动受到作为“人权大宪章”的宪法的严格限制。下面，本文将在对比以完善的宪法性界限闻名于世的美国刑法的基础上，阐述笔者对于中国刑法宪法性界限的现状和发展的一点看法。一、美国刑法的宪法性界限——以禁止性规范为刑法树立界限自订立之初就被确立为“全国最高之法律”的美国宪法，其正文及修正案中的大量有关人权保障的条款直接严格制约着刑法的制定与适用，联邦及各州在刑事立法过程和司法执行过程中均不得违反宪法的相关规定。因此，美国刑法的宪法性界限并不直接体现在刑法条文中，而表现为宪法通过树立禁止性规范严格限制刑事立法权、司法权的使用。“以宪法制约刑罚权的积极意义，正在于防止它的滥用，因为不受制约的权力必定走向腐败。保护(社会)权利最得力的工具常常也是侵犯(个人)权利最厉害的手段。给制定和适用刑法设置合理的限制，其目的是要在保护社会利益和保护个人利益之间取得平衡。” 具体到美国宪法中为刑法树立界限的条文，可以归纳为三类： 1．刑事立法限制正文第1条(禁止“剥夺公权法案”和禁止事后法)中规定，禁止国会及州议会通过剥夺公民权利和追溯既往的法律，可以说直接提出了对刑法立法的禁止性条款，即不得制定溯及既往的刑法。 2．刑罚权限制——不得将行使宪法保护的权利定为犯罪修正案第l条(禁止剥夺公民的宗教信仰自由、言论出版自由、集会请愿自由)、第2条(禁止剥夺公民备带武器以自卫的权利)、第5条(禁止剥夺公民作为刑事被告享有的沉默权)、第8条(禁止对公民施以残酷和非常的刑罚)和第l3条(禁止奴役公民或强迫其劳役)规定的宪法权利不受侵犯。“即国会不得制定禁止宪法权利的法律，不得将行使宪法权利的行为规定为犯罪。”这就为刑法中关于入罪、刑罚的规定预先树立了无法逾越的界限。 3．正当程序条款限制即在宪法中规定“法无明文不为罪”(即罪的法定)、“法无明文不处罚”(即刑的法定)等原则及立

法硕刑法学：犯罪的定义

犯罪的定义 1.《刑法》第13条规定：“……但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。”该“但书”规定的目的主要在于（）。（2009单选第2题） A对已经构成犯罪的行为免予刑罚处罚 B对已经构成犯罪的行为予以非刑罚处罚 C给予司法机关确定行为是否构成犯罪的自由裁量权 D避免轻微的违法行为犯罪化【考察知识点】但书的意义【重要程度】★★ 【解析】《刑法》第13条所规定的“但书”的存在意义就在于避免将只有轻微社会危害性的违法行为犯罪化，给行为人以改过自新的机会，这不仅仅是对司法资源的节省，更是防止轻微违法行为犯罪化的有力保障。因此，“但书”所针对的对象是违法行为，而非犯罪行为；“但书”的存在的确赋予了司法机关一定的自由裁量权，但仅限对轻微违法行为的自由裁量，而非犯罪行为；D选项中避免轻微的违法行为犯罪化的说法是正确的，当选。【答案】D 【拓展】《刑法》第13条关于犯罪定义的规定。《刑法》第13条规定：“一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为犯罪。”“但书”指第13条中的“但是情节显著轻微危害不大的，不认为犯罪”。

“但书”的核心作用在于通过对犯罪的实质特征提出定量的要求，赋予司法机关酌情排除犯罪的全力，避免过分拘泥于法律形式而做出刻板教条的判决。其意义具体表现在：（1）但书使得犯罪概念既有定性也有定量要素；（2）但书赋予司法者一定的自由裁量权；（3）但书是区分“违法行为”与“犯罪行为”的宏观标准；但书区别了违法行为与犯罪行为，提供了划清罪与非罪的基本标准。违法行为不等于犯罪行为，违法不一定犯罪，但犯罪一定是违法。 2．依照我国《刑法》第13 条的“但书”规定，“不认为是犯罪”的条件是( )。（2014非法学单选第3题） A．情节轻微的 B.危害不大的 B．情节轻微危害不大的 D.情节显著轻微危害不大的【考察知识点】但书【重要程度】★ 【解析】《刑法》第13条“但书”明确规定符合刑法关于犯罪的定性描述的行为，如果“情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪”。【答案】D

刑法犯罪类型分类

刑法犯罪类型分类第一章危害国家安全罪【背叛国家罪】【分裂国家罪、煽动分裂国家罪】【武装叛乱、暴乱罪】【颠覆国家政权罪、煽动颠覆国家政权罪】【与境外勾结的处罚规定】【资助危害国家安全犯罪活动罪】【投敌叛变罪】【叛逃罪】【间谍罪】【为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪】【资敌罪】【危害国家安全罪适用死刑、没收财产的规定】第二章危害公共安全罪【放火罪、决水罪、失火罪、爆炸罪、投放危险物质罪、以危险方法危害公共安全罪】【破坏电力设备罪、破坏易燃易爆设备罪】【破坏交通工具罪、破坏交通设施罪、破坏电力设备罪、破坏易燃易爆设备罪】【组织、领导、参加恐怖组织罪、资助恐怖活动罪】【劫持航空器罪】【劫持船只、汽车罪】【暴力危及飞行安全罪】【破坏广播电视设施、公用电信设施罪】【非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪、非法制造、买卖、运输、储存危险物质罪】【违规制造、销售枪支罪】【盗窃、抢夺枪支、弹药、爆炸物、危险物质罪、抢劫枪支、弹药、爆炸物、危险物质罪】【非法持有、私藏枪支、弹药罪、非法出租、出借枪支罪】【丢失枪支不报罪】【非法携带枪支、弹药、管制刀具、危险物品危及公共安全罪】【重大飞行事故罪】【铁路运营安全事故罪】【交通肇事罪】【重大责任事故罪；强令违章冒险作业罪】【重大劳动安全事故罪；大型群众性活动重大安全事故罪】【危险物品肇事罪】【工程重大安全事故罪】【教育设施重大安全事故罪】【消防责任事故罪；不报、谎报安全事故罪】第三章破坏社会主义市场经济秩序罪第一节生产、销售伪劣商品罪【生产、销售伪劣产品罪】

《刑法》第二章犯罪的概念

第二章犯罪概念第一节犯罪的定义一、犯罪的定义概述 1，犯罪的定义受罪刑法定原则的约束，外国刑法或学说大多对犯罪采取法律形式层面的定义，认为犯罪是刑法规定以刑罚禁止或惩罚的行为，或犯罪就是刑法规定为犯罪的行为。在前苏联还保留类推制度的刑法中，也曾有过对犯罪从实质层面的定义，如1919年苏俄刑法指导原则第6条规定：“犯罪是危害某种社会关系制度的作为或不作为……”现行俄罗斯刑法采取罪刑法定原则，则给犯罪下了一个形式与实质结合的定义：“本法定以刑罚相威胁所禁止的有罪过地实施的危害社会的行为，被认为是犯罪”(俄罗斯联邦刑法典第14条)。由于人们的立场、观点不同，或者由于人们把握犯罪的角度不同，对犯罪还提出一些其他定义。例如，根据唯物史观，认为犯罪是一个历史范畴即阶级社会的产物，是危害统治阶级利益，由掌握政权的统治阶级以国家意志的形式规定应受刑罚处罚的行为。有的刑法学者从犯罪构成的角度，认为犯罪是符合构成要件、违法且有责的行为。有的刑法学者认为犯罪是反社会的行为。刑事古典学派重视犯罪行为的危害结果，认为犯罪是造成侵害性结果或危险的行为；而刑事社会学派重视犯罪人及其危险性格，认为犯罪是犯罪人反社会性格的表现。 2，不同的定义反映出不同的犯罪观从法律意义上讲，犯罪是刑法明文规定的应受刑罚惩罚的行为。例如《刑法》第232条规定的“故意杀人”行为，第264条规定的“盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃的”行为，等等。在罪刑法定制度之下，严格讲只有这种法律(形式)上的犯罪。从实质意义上讲，犯罪是一种危害社会的行为。法律之所以要规定某种行为是犯罪，在外国刑法理论上有不同观点，有的认为是因为它违反了基本的社会伦理规范(伦理规范违反说)，有的认为是目因为它侵害了国家、社会或者个人的法益(法益侵害说)，有的认为是因为它既违反了社会伦理规范又侵害了特定的法益(二元说).这是犯罪的本质，是犯罪的法律意义的根源。在司法实践中，采取不作同的犯罪本质观得出的结论是不一样的。予以刑罚处罚，归根到底是因为它侵害了社会或者个人的利益、破坏了法律秩序。例如，在社会生活中，总会发生杀人、伤害、强奸、抢劫、盗窃、诈骗、抢夺之类侵犯他人权益、破坏社会生活秩序的现象。对这类现象，如果不采取严厉的制裁方法予以禁止，社会生活就无法继续。这是犯罪的本质，是犯罪的法律意义的根源。二、我国刑法中的犯罪定义 1，《刑法》第13条规定的犯罪定义 1，尽管在刑法分则各条中已经规定了盗窃、抢劫等各种具体犯罪的定义(罪状或构成要件)，但是，在《刑法》第13条中仍然对犯罪给出了定义：“一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪”。这个定义是对刑法中规定的各种具体犯罪(如故意杀人罪、盗窃罪、抢劫罪等)共同特征的高度概括。我国《刑法》第13条规定犯罪是危害社会、依法应受刑罚处罚的行为，兼顾犯罪的实质特征和形式特征，所以是形式与实质相统一的犯罪定义。 2，但书的意义。（独立成节）（简单题）《刑法》第13条规定的犯罪定义的意义。 1，这一犯罪定义既含定性要求又含定量要求，对于合理认定处罚犯罪具有重要的意义。该犯罪定义不仅从性质上明确了犯罪具有危害性和违法性，而且还设置了定量要求，即“情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪”。这被称做犯罪定义的“但书”。该但书表明认定犯罪不仅仅需要正确“定性”，还需要合理确定危害的“程度”或“量”。“但书”的基本理念是：通过对犯罪的实质特征提出定量的要求，赋予司法机关酌情排除犯罪的权力，避免过分拘泥于法律形式而作出刻板教条的判决。通过“但书”避免司法刻板的例子如，少男与幼女恋爱中偶尔发生性行为，情节显著轻微的，不认为是犯罪；已满14不满16周岁的人强拿硬要少量财物，符合抢劫特征，但是情节显著轻微，危害不大，不认为是犯罪等。 2，“但书”是区分“违法行为”与“犯罪行为”的宏观标准。“但书”也是适应我国法律结构需要产生的。我国对危害行为的惩罚体制由两个层次的法律构成：其一是治安管理处罚条例和劳动教养条例以及工商、海关、税务等行政、经济法规中的处罚规定，违反这些规定属于“违法行为”；其二才是刑法，违反刑法的属于“犯罪”。

张明楷《刑法学》笔记整理

第一编刑法基础论第一章刑法概说司法法的指导原理是法的安定性，行政法的指导原理是合目的性。本书认为，刑法的机能是法益保护与人权保障，行为规制机能基本上是法益保护机能的反射效果。规范与条文并非等同总则规范基本上是裁判规范，分则规范当然也是裁判规范但大多是行为规范。立法解释：在刑法实行过程中，立法机关对发生歧义的规定所做的解释。法治与人治的对立表现在：统治的主体是不是人？统治的方法是否恣意？法的制定者、执行者与裁判者必须分离。刑法条文需要明确界限的问题与具体应用法律的问题难以甚至不可能区分。本书认为，立法机关不宜做出立法解释。针对司法解释，本书认为，合适的做法应是，最高法院以及高级法院开庭审理案件，制作有充分理由的裁决书，以其中的判决理由及判决理由所形成的规则指导下级法院。 “解释的实质的容许范围，与实质的正当性（处罚的必要性）成正比，与法文通常语义的距离成反比。”（前田雅英）不是限制字面含义而是在刑法规定之外附加条件的，不是缩小解释，可能是目的性限缩。遇到不明确的规定时，应当通过明确的规定阐释不明确的部分，而不应当以某种规定不明确为由而否定明确的规定。对用语作相对解释，实质上也是体系解释。历史解释并不意味着只是探讨立法原意，而是要根据历史参考资料得出符合时代的结论。当不同的解释方法得出多种结论或不能得出妥当结论时，就以目的解释来最终决定。虽然刑法在制定时是国民意志的体现，但解释者的根本标准，是解释时的国民意志。第二章刑罚的基本原则一般认为，从法律规定上看，罪刑法定原则的最先来源是1215年英王约翰签署的大宪章第39条的规定。现代意义上的罪刑法定原则的法律渊源是法国1789年的《人权宣言》、1791年的法国宪法与1810年的法国刑法典。罪刑法定原则严格意义上的思想渊源，是三权分立思想与心理强制说。现在一般认为，罪刑法定原则的思想基础主要是民主主义与尊重人权主义，或者说是民主与自由。虽然习惯法不能成为刑罚的渊源，但它仍然是人们在解释犯罪构成要件和判断违法性、有责性时，必须考虑的因素。另外，在存在有利于行为人的习惯法，行为人以习惯法为根据实施行为时，可能以行为人缺乏违法性认识的可能性为由，排除犯罪的成立。之所以允许有利于被告人的类推，是因为刑法中存在一些有利于被告人的规定。如何厘定扩大解释与类推解释的界限： 1、从用语含义上说，扩大解释所得出的结论，没有超出刑法用语可能具有的含义，而类推解释超出。 2、从概念的相互关系说，扩大解释没有提升概念的阶位，而类推解释是将所要解释的概念提升到更上位的概念做出的解释。 3、从着重点上说，扩大解释着眼于刑法规范本身，仍然是对规范的逻辑解释。类推解释着眼于刑法规范之外的事实，是对事实的比较。 4、从论理方法上说，扩大解释是扩张性的划定刑罚的某个概念，是应受处罚的行为包含在该概念中。类推解释则是认识到某行为不是刑罚处罚的对象，而已该行为与刑法规定的相似性为具有同等的恶害性为由，将其作为处罚的对象。

刑法对毒品犯罪的规定

刑法修正案九于8月29日三审通过并于11月1日正式实行，刑法修正案九对毒品犯罪的修订不大，毒品犯罪的类型主要分为走私、贩卖、运输、制造毒品罪；非法持有毒品罪；走私制毒物品罪；非法买卖制毒物品罪和包庇毒品犯罪分子罪；窝藏、转移、隐瞒毒品、毒赃罪等，下面就由法律快车小编在本文整理介绍。第三百四十六条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； (五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。

对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百四十七条【非法持有毒品罪】非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第三百四十八条【包庇毒品犯罪分子罪；窝藏、转移、隐瞒毒品、毒赃罪】包庇走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子的，为犯罪分子窝藏、转移、隐瞒毒品或者犯罪所得的财物的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。缉毒人员或者其他国家机关工作人员掩护、包庇走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子的，依照前款的规定从重处罚。犯前两款罪，事先通谋的，以走私、贩卖、运输、制造毒品罪的共犯论处。第三百四十九条【走私制毒物品罪；非法买卖制毒物品罪】违反国家规定，非法生产、买卖、运输醋酸酐、乙醚、三氯甲烷或者其他用于制造毒品的原料、配剂，或者携带上述物品进出境，情节较重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处七年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。明知他人制造毒品而为其生产、买卖、运输前款规定的物品的，以制造毒品罪的共犯论处。单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前两款的规定处罚。第三百五十条【非法种植毒品原植物罪】非法种植罂粟、大麻等毒品原植物的，一律强制铲除。有下列情形之一的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金： (一)种植罂粟五百株以上不满三千株或者其他毒品原植物数量较大的；

刑法里规定的安全管理人员的犯罪类型

《刑法》中，安全人到底有哪些罪不管你是作业人员还是管理人员，不管你是政府官员还是企业负责人，也不管你分管安全工作，还是不分管安全工作，安全责任你都绕不掉、躲不开...... 安全工作最大的特点就是结果导向说白了就是秋后算账，说好听就是事后问责。所以，你首先得知道，发生事故问责的依据和条款是什么？然后，你才能刻苦地钻研、巧妙地努力、合理地使力、踏实地工作。可是，咱千万别钻法律的空子，法律就在那儿，你看不看都在哪儿，条款一条不多，一条不少，罪名就在哪儿，你钻研不钻研，罪名一个不多，一个不少！罪名一：重大责任事故罪《刑法》第134条第1款规定，在生产、作业中违反有关安全管理的规定，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的，处三年以下有期徒刑或者拘役;情节特别恶劣的，处三年以上七年以下有期徒刑。【释义】“违反有关安全管理规定”是指违反有关生产安全的法律、法规、规章制度。具体包括以下三种情形：（1）国家颁布的各种有关安全生产的法律、法规等规范性文件。（2）企业、事业单位及其上级管理机关制定的反映安全生产客观规律的各种规章制度，包括工艺技术、生产操作、技术监督、劳动保护、安全管理等方面的规程、规则、章程、条例、办法和制度。（3）虽无明文规定，但反映生产、科研、设计、施工的安全操作客观规律和要求，在实践中为职工所公认的行之有效的操作习惯和惯例等。罪名二：强令违章冒险作业罪《刑法》第134条第2款规定，强令他人违章冒险作业，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的，处五年以下有期徒刑或者拘役;情节特别恶劣的，处五年以上有期徒刑。” 【释义】企业、工厂、矿山等单位的领导者、指挥者、调度者等在明知确实存在危险或者已经违章，工人的人身安全和国家、企业的财产安全没有保证，继续生产会发生严重后

刑法的基本理论

刑法的基本理论我国1997年及2012 年修订的刑法典规定了四个基本原则，罪刑法定原则、适用刑法平等原则、罪刑相适应原则，尊重和保障人权。均衡原则罪刑均衡原则的基本含义是：犯多大的罪，就应当承担多大的刑事责任，法院亦应判处其相应轻重的刑罚，做到重罪重罚，轻罪轻罚，罚当其罪，罪刑相称；罪轻罪重，应当考虑行为人的犯罪行为本身和其他各种影响刑事责任大小的因素[1] 。我国《刑法》第5条规定：“刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。” 法定原则罪刑法定原则的经典表述是，“法无明文规定不为罪”，“法无明文规定不处罚”。刑法第3条明文规定了罪刑法定原则。罪刑法定原则产生的思想渊源是三权分立学说与心理强制说。但该原则的思想基础则是民主主义与尊重人权主义：民主主义要求，什么是犯罪，对犯罪如何处罚，必须由人民群众决定，具体表现为由人民群众选举产生的立法机关来决定；尊重人权主义要求，为了保障公民的自由，必须使得公民能够事先预测自己行为的性质与后果，故什么犯罪，对犯罪如何处罚，必须在事前明文规定。罪刑法定原则的具体要求如下：（1）规定犯罪及其法律后果的法律必须是立法机关制定的成文法律，行政规章不得规定刑罚，习惯法不得作为刑法的渊源，判例也不应作为刑法[2] 的渊源。（2）禁止不利于行为人的事后法（禁止溯及既往）。（3）禁止不利于行为人的类推解释。（4）禁止绝对的不定刑与绝对的不定期刑。（5）刑法的处罚范围与处罚程度必须具有合理性：只能将值得刑罚科处的行为规定为犯罪，禁止将轻微危害行为当作犯罪处理；处罚程度必须适应现阶段一般人的价值观念。（6）对犯罪及其法律后果的规定必须明确：对犯罪构成的规定必须明确；对法律后果的规定必须明确。（7）禁止不均衡的、残虐的刑罚。这里特别要说明的是类推解释与扩大解释的区别。一般认为，罪刑法定原则并不禁止扩大解释，但如何厘定扩大解释与类推解释的界限，则是一个难题。从形式上说，扩大解释所得出的结论，没有超出刑法用语可能具有的含义，即在刑法文字含义的“射程”之内进行解释；而类推解释所得出的结论，超出了用语可能具有的含义，即在刑法文字含义的“射程”之外进行解释。从着重点上说，扩大解释着眼于刑法规范本身，仍然是对规范的逻辑解释；类推解释着眼于刑法规范之外的事实，是对事实的比较。从论理方法上说，扩大解释是扩张性的划定刑法的某个概念，使应受处罚的行为包含在该概念中；类推解释则是认识到某行为不是刑法处罚的对象，而以该行为与刑法规定的相似行为具有同等的恶害性为由，将其作为处罚对象。从实质上而言，扩大解释的结论在公民预测可能性范围之内；类推解释则超出了公民预测可能性的范围。罪刑法定的最早思想渊源可以追溯到1215年英国大宪章第39条的规定：“凡是自由民除经贵族依法判决或者遵照国内法律之规定外，不得加以扣留、监禁，没收财产，剥夺其法律保护权，或加以放逐、伤害、搜索或逮捕。”这一规定奠定了“罪刑法定”的思想基础。17、18世纪，资产阶级启蒙思想家进一步提出了罪刑法定的主张，将罪刑法定的思想系统化成为学说。资产阶级革命胜利以后，罪刑法定学说在资产阶级宪法和刑法中得以确认。

刑法总论重要概念及问答题

刑法总论重要概念及问答题一、名词解释 1．刑法 2.刑法的解释 3.罪刑法定原则 4.罪责刑相适应原则 5.刑法的空间效力 6.刑法的溯及力 7.从旧兼从轻原则 8．犯罪 9．犯罪构成 10．犯罪客体 11.犯罪一般客体 12.犯罪同类客体 13.犯罪直接客体 14.危害行为 15．犯罪对象 16.作为 17.不作为 18.犯罪主体 19．犯罪主体的特殊身份 20.刑事责任能力 21．刑事责任年龄 22．单位犯罪 23．犯罪的故意 24.直接故意 25. 间接故意 26.犯罪的过失 27.过于自信的过失 28.疏忽大意的过失 29.意外事件 30．正当防卫 31．假想防卫 32. 防卫过当 32．特殊防卫 34．紧急避险 35．犯罪既遂 36.犯罪预备 37. 犯罪未遂 38．犯罪中止 39．共同犯罪 40．犯罪集团 41.主犯 42.从犯 43.胁从犯 44.教唆犯 45.首要分子 46．刑事责任 47．继续犯 48.想象竞合犯 49.连续犯 50.牵连犯 51.结果加重犯 52.刑罚 53.刑罚目的 54. 刑罚体系 55.剥夺政治权利 56．刑罚裁量 57. 累犯 58.一般累犯 59.特殊累犯 60.自首 61．一般自首 62. 特别自首 63. 数罪并罚 64．缓刑 65．减刑 66.假释 67.追诉时效 68.赦免 69.特赦二、问答题 1．简述刑法的性质 2. 简述刑法解释的种类 3．简述我国刑法的基本原则 4.简述罪刑法定原则的基本含义及其在我国刑法立法中的体现。 5．简述罪责刑相适应原则的含义及其在我国刑法立法中的体现。 6．结合我国刑法的相关规定简述我国刑法的空间效力。 7．简述刑法溯及力的概念及我国刑法关于溯及力问题的规定。 8. 什么是犯罪？犯罪有哪些基本特征？ 9. 简述犯罪构成的概念及特征。 10. 简述犯罪构成与犯罪概念的关系。 11.简述犯罪客体与犯罪对象的联系和区别。 12．简述犯罪客体的概念和分类。 13.简述危害行为的概念及特征？危害行为的基本表现形式是什么？成立不作为应当具备哪些条件？不作为的义务来源有哪些？ 14.简述危害结果的概念及特征 15.什么是自然人犯罪主体？自然人犯罪主体的共同要件有哪些？什么是单位犯罪？单位犯罪有哪些特征？如何认定单位犯罪？对单位犯罪如何处罚？ 16. 什么是刑事责任能力？辨认能力与控制能力是什么关系？刑法理论对刑事责任能力程度是如何划分的？根据我国刑法的规定，不同情况的自然人犯罪主体的刑事责任能力分别可归属那种程度? 17. 什么是刑事责任年龄？我国刑法对于刑事责任年龄是如何规定的？

四种刑事责任年龄界限

我国《刑法》规定了四种刑事责任年龄界限从刑事主体资格角度看：我国《刑法》规定了四种刑事责任年龄界限。1、绝对无刑事责任年龄，即不满十四周岁的，对任何犯罪都不负刑事责任。2、相对刑事责任年龄，根据《刑法》第十七条规定，已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人罪、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。除上述罪名外，因不满十六周岁不予刑事处罚的，要责令他的家长或者监护人加以管教，在必要的时候，也可以由政府收容教养。3、减轻刑事责任年龄，即已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。4、完全负刑事责任年龄，即已满十六周岁的，犯任何罪，都必须负刑事责任。但犯罪时未满十八周岁，不适用死刑。而且，由于十四岁尚没有成年，认识能力和控制能力都没有达到健全的程度，因此，《刑法》同时规定，已满十四岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。从未成年人保护角度看：国家专门立法保护未满十八岁人的权利（即未成年人保护法和预防未成年人犯罪法）；法律禁止用人单位招用未满十六周岁的未成年人，除文艺、体育和特种工艺部门外。而且，年满十六周岁未满十八周岁的未成年人，不得安排从事矿山、井下、有毒有害、第四级体力劳动强度的劳动和其他禁忌从事的劳动。年满十六周岁的未成年人，还必须依照国家有关规定，履行审批手续，并保障其接受义务教育的权利（劳动法）。从法律行为的有效性角度看：《民法通则》规定：不满十周岁的未成年人实施的民事行为，为“无效民事行为”，没有法律效力。一切民事活动只能由他的法定代理人负责。十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，可进行与他的年龄、智力相适应的民事活动。年满十八周岁以上的公民是成年人，为完全民事行为能力人，取得宪法和法律赋予公民的一切权利和义务。十六周岁以上不满十八周岁的公民，如果能够以自己的劳动取得收入，并能维持当地群众一般生活水平的，可以认定为以自己的劳动收入为主要生活来源的完全民事行为能力人（民法）《道路交通管理条例》规定：“未满十二周岁的儿童，不准在道路上骑自行车、三轮车和推、拉人力车。”未满十二岁的人无权坐在二轮或者三轮摩托车的后座上行驶。《道路交通管理条例》第33条第6项规定：“二轮、侧三轮摩托车后座不准负载不满十二岁的儿童。”

(整理)刑法罪名及犯罪类型

刑法分则罪名总览划“—”的内容为修改的罪名，划“□”的内容为新增加的罪名。第一章危害国家安全罪 1、背叛国家罪（第１０２条） 2、分裂国家罪（第１０３条第１款） 3、煽动分裂国家罪（第１０３条第２款） 4、武装叛乱、暴乱罪（第１０４条） 5、颠覆国家政权罪（第１０５条第１款） 6、煽动颠覆国家政权罪（第１０５条第２款） 7、资助危害国家安全犯罪活动罪（第１０７条） 8、投敌叛变罪（第１０８条） 9、叛逃罪（第１０９条）10、间谍罪（第１１０条） 11、为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪（第１１１条） 12、资敌罪（第１１２条）第二章危害公共安全罪 13、放火罪（第１１４条、第１１５条第１款） 14、决水罪（第１１４条、第１１５条第１款） 15、爆炸罪（第１１４条、第１１５条第１款） 16、投放危险物质罪（取消投毒罪罪名）（第１１４条、第１１５条第１款、《修正案（三）》第1、2条）） 17、以危险方法危害公共安全罪（第１１４条、第１１５条第１款） 18、失火罪（第１１５条第２款）

19、过失决水罪（第１１５条第２款） 20、过失爆炸罪（第１１５条第２款） 21、过失投放危险物质罪（取消过失投毒罪罪名）（第１１５条第２款、《修正案（三）》第1、2条） 22、过失以危险方法危害公共安全罪（第１１５条第２款） 23、破坏交通工具罪（第１１６条、第１１９条第１款） 24、破坏交通设施罪（第１１７条、第１１９条第１款） 25、破坏电力设备罪（第１１８条、第１１９条第１款） 26、破坏易燃易爆设备罪（第１１８条、第１１９条第１款） 27、过失损坏交通工具罪（第１１９条第２款） 28、过失损坏交通设施罪（第１１９条第２款） 29、过失损坏电力设备罪（第１１９条第２款） 30、过失损坏易燃易爆设备罪（第１１９条第２款） 31、组织、领导、参加恐怖组织罪（第１２０条） 32、资助恐怖活动罪（第120条之一、《修正案（三）》第4条） 33、劫持航空器罪（第１２１条） 34、劫持船只、汽车罪（第１２２条） 35、暴力危及飞行安全罪（第１２３条） 36、破坏广播电视设施、公用电信设施罪（第１２４条第１款） 37、过失损坏广播电视设施、公用电信设施罪（第１２４条第２款） 38、非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪（第１２５条第１款）

刑法各概念辨析

概念辨析题 1.真正身份犯与不真正身份犯身份犯是指以特殊身份作为主体要件或者刑罚加重、减轻的法定事由的犯罪。身份犯包括真正身份犯与不真正身份犯。真正身份犯是指以特殊身份作为主体要件，无此特殊身份则犯罪根本不可能成立的犯罪。例如，现行刑法典第109条规定的叛逃罪的主体必须是国家机关工作人员，因此，如果行为人不是国家机关工作人员，其行为就不可能成立叛逃罪。不真正身份犯，是指特殊身份不影响定罪但影响量刑的犯罪。在这种情况下，如果行为人不具有特殊身份，犯罪也成立；如果行为人具有这种身份，则刑罚的科处就比不具有这种身份的人要重或轻一些。例如，现行刑法典第243条诬告陷害罪的主体，不要求以特殊身份为要件，即任何年满16周岁、具备刑事责任能力的自然人，均可构成本罪；但是，如果主体具备国家机关工作人员身份，依照刑法典第243条第2款的规定，则应从重处罚。换言之，国家机关工作人员身份虽然不是诬告陷害罪的主体要件，但这种特殊身份却是诬告陷害罪从重处罚的根据。 2.间接正犯与教唆犯间接正犯是利用他人进行犯罪，与实际实施犯罪行为人不仅仅是利用关系，而是一种没有达成协议的共同犯罪的关系，只有当实际实施犯罪行为人也有犯罪的意图和行为能力时，才能成立间接正犯。间接正犯通常作为共同犯罪人进行处罚，而不是作为主犯。教唆犯也是利用他人犯罪，是在实际实施犯罪行为人没有主观意图和无行为能力时被利用进行犯罪。教唆犯在共同犯罪中是主犯，从重处罚。 3.单位犯罪与共同犯罪单位犯罪:是指公司、企业、事业单位、机关、团体实施的依法应当承担刑事责任的危害社会的行为。共同犯罪分为一般共犯和特殊共犯即犯罪集团两种。是指二人以上共同故意犯罪。刑罚同时规定：二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处，应负刑事责任的，按他们所犯的罪分别处罚。定义表明共同犯罪的要件：二人以上；共同犯罪行为；共同的犯罪故意两者区别：（1）产生犯意的时间不完全相同。（2）犯意的种类不同。（3）承载犯意的最终主体不同。（4）犯罪动机不同。（5）单位犯罪的情况下，单位成员并非都有犯罪意图和犯罪行为。（6）单位组织与共同犯罪中组织不同。（7）法律规定的模式不同。 4.不可罚不能犯与未遂犯所谓未遂犯,是法定的犯罪的未完成形态的一种,是指行为人已经着手实施犯罪,但由于其意志以外的原因而未得逞的情况。不可罚不能犯是指因犯罪人对有关犯罪事实认识错误而使犯罪行为不可能达到既遂的情况。一般认为,所谓不能犯未遂是指犯罪分子已经着手实施犯罪行为,因所使用的工具、方法不当,或犯罪对象的不存在,因而犯罪未能得逞。普遍认为,在不能犯未遂的情况之下,行为人主观上具有犯罪故意,客观上具有该种犯罪故意支配下的行为,虽其行为不能发生犯罪结果,但仍具备了犯罪构成主客观方面的必备要件,本质上是具有社会危害性的犯罪行为,须负未遂犯的刑事责任。

论新刑法中正当防卫的界限(一)

论新刑法中正当防卫的界限(一) 一、正当防卫的本质与形式近代刑法理论认为，正当防卫是将本来应由法律保护的利益在法力所不能及的紧急情况下，赋与公民奋起自卫的一项正当权利，它本身意味着对国家刑罚权的一种补充。大陆法系刑法理论通常认为正当防卫属于阻却行为违法性的事由之一，而我国刑法理论认为正当防卫与紧急避险行为同属于“排除社会危害性的行为”，本质上就不具有违法性。无疑这两种主张的视角是不同的。在刑法学领域里（其他人文社会学科亦同）。对待同一问题，其视角或侧重面相异，往往就会导致形成不同的学派。不仅如此，作为刑法理论还会在相当的程度上反应出，其理论体系是否严谨，逻辑结构是否合理，内涵是否体现刑法机能等问题。针对正当防卫（典型的违法阻却事由之一）的本质，德国与日本通常存在以下几种学说，（1）目的说，认为正当防卫行为是被国家认可的实现社会共同生活这一目的一种手段。（2）法益权衡（优越利益原则）说，认为这是以牺牲价值较低的利益而挽救较高价值的利益。（3）行为的社会相当性说（折衷说）认为，在历史所形成的社会伦理秩序范围内，可理解为将该秩序所能允许的事由正当化。所为阻却形式上符合犯罪构成行为的违法性，就在于该行为本质上就不具有违法性，或者说欠缺其可罚的违法性。***大仿仁着：《刑法概说》（总论）有斐阁，1992年，改增版第326页。**（4）维护生活权利委托说，即由刑法规范委托国民自己保护生活利益。***野村稔着：《刑法总论》成文堂平成2年初版第218页。**由上述观点不难看出，尽管从不同的角度论证，均认为正当防卫的本质（在伦理，法律规范下）的确是不具有违法性的。然而，耐人寻味的是，既然如此何不直接将其界定为“正当或者合法行为”，却一定要纳入“阻却违法性事由”之中呢？笔者认为，对此不妨从以下两个方面加以理解，第一，就犯罪与刑罚的体系而论，真正纯正的正当合法行为不必要纳入该体系。因此，正当防卫是由于本质合法而区别于其他本质与形式均合法的行为。特别是正当防卫人的主观意识，其防卫意识（对不法侵害的认识，预测）-反击意识（反抗，拚斗的决意）-加害意识（故意防卫过当）在具体的案件中，并非都截然一清二楚抑或固定不变。第二，就逻辑结构而论，正当防卫的构成要件与犯罪的构成要件在形式逻辑上，存在着逻辑方面的竞合关系。即对我国的刑法理论而言，正当防卫客观方面的行为形态与犯罪构成客观方面的行为形态存在着竞合关系，对日本刑法理论而言，则正当防卫行为满足犯罪构成三要件之一的“构成要件该当性”。所以，正当防卫非一般意义上的“合法行为”，应当纳入刑法理论体系之中。而且，将正当防卫界定为“阻却违法性的事由”较之界定为“排除社会危害性的行为”更为准确。尽管这两定义是分别从正面和反面作出的，但由于“正当防卫”概念本身已经一语道出其合法的真谛，再从正面界定，无异于同语反复，不仅于事无补，反面充分暴露出刑法理论非严密精深之弱点。新刑法不可否认地纳入了社会主义市场经济下新的价值观念，但是，其中残留的非科学的理论视点以及动辄矫枉过正的思维定式，严峻地提示我们确有必要深刻地对刑法理论视点与结构不断进行反省。二、规范与机能以下我们通过与日本刑事立法及理论之比较，来探讨新刑法第20条所体现的法律规范与刑法机能。日本现行刑法第36条对正当防卫与防卫过当这样规定“对紧迫的不法侵害，为自己或他人的权利不得已所为的防卫行为不予处罚。对超出防卫程度的行为，视具体情状可以减轻或免除刑罚”。***《DAILY-六法1997》三省堂平成9年版第830页。**为了弥补紧急情况下刑法权行使的非及时性，更好地保护公民对凶恶犯罪的正当防卫权利，日本国会于昭和5年（1930年）颁布了特别法-《预防惩治强盗犯罪的法律》（原名所称“盗犯”，泛指抢劫及抢劫杀人，抢劫强奸，携带凶器入室等犯罪-笔者），其中第1条为“正当防卫的特则”，即针对以下情形：为排除对自己或他人的生命，身体以及贞操所面临的危险，将犯人杀伤，适用刑法第36条的规定。1、为防止抢劫或取还被抢劫物。2、为防止携带凶器者或逾越毁坏墙壁，橇锁入室或闯入被看守的宅院，建筑物，船舶。3、令无故所为上述行为的行为人退出该场所。对前述各种情形，在排除自己或他人生命，身体及贞操所面临的危险时，防卫者因恐怖，惊愕，激动或狼狈在现场将犯罪人杀伤的，不予处

刑法概念(马克昌第三版)前三章

第一章刑法概说（一）刑法：掌握政权的阶级即统治阶级，为了维护本阶级政治上的统治和经济上的利益，根据自己的意志，规定哪些行为是犯罪和应负刑事责任，并给犯罪处以何种刑罚的法律。（二）体系：指事物的组成部分按照一定的规则组成的互相联系的有机整体。（三）刑法解释：对刑法规定含义的阐明。 .立法解释：由立法机关所作的解释。 .司法解释：由国家司法机关所作的解释。 .学理解释：由国家宣传机构、社会组织、教学科研单位或者专家学者从学理上对刑法规定的含义所做的解释。 .文理解释：依据刑法条文中文句的意义所作的解释。 .论理解释：考虑立法精神，结合刑法制定的理由、沿革、当时的背景、刑法原理，以及逻辑推理的方法，对刑法规定的含义所做的解释。（四）刑法的基本原则：指刑法本身所具有的、贯穿刑法始终的准则，也是指导全部刑事立法和刑事司法的准则。 .罪刑法定原则：指什么行为是犯罪和对这种行为处以何种刑罚，必须预先由法律明文规定的原则。 .适用刑法人人平等原则：指对实施了犯罪行为的人，在适用刑法上，不分种族、性别、职业、地位、出身、财产状况，一律依照刑法的规定，同等地追究刑事责任。 .罪责刑相适应的原则：指刑罚的轻重与犯罪行为的社会危害性程度和犯罪分子应承担的刑事责任的大小相适应。

（五）刑法的空间效力：刑法的地域的适用范围，指刑法在什么地域对什么人适用。．领土原则属地主义：以维护国家主权原则为出发点，主张凡是在本国领域内犯罪的，都适用本国刑法，而不问行为人与被害人的国籍；反之，在本国领域外犯罪的，都不适用本国的刑法。．国籍原则属人主义：以本国公民有忠诚于本国法律的义务为出发点，主张只要是本国公民犯罪的，都适用本国刑法，而不问行为人的行为是在国内还是在国外；反之，外国公民犯罪，即使在本国领域内实施，也不适用本国刑法。．自卫原则保护主义：以保护本国利益为出发点，主张凡是侵害本国国家或公民的利益的犯罪，都适用本国刑法，而不问行为人是本国人或外国人，也不问犯罪地是在国内或在国外。．普遍管辖原则普遍原则世界主义：以保护各国的共同利益为出发点，主张只要实施犯罪，任何国家都可以适用本国刑法，而不问犯罪地在何国领域，行为人是何国公民，也不问侵害何国利益。．综合原则折中主义：以领土原则为基础，以国籍原则、自卫原则、普遍管辖原则为补充。（六）国内犯与国际犯 .国内犯：在中华人民共和国领域内的犯罪。适用领土原则。 .国外犯：在中华人民共和国领域外的犯罪。根据情况分别适用国籍原则、自卫原则、普遍管辖原则。（七）刑法的时间效力刑法的时间的适用范围时际刑法：刑法什么时间发生效力，什么时间失去效力，以及对生效以前实施的犯罪行为是否适用，亦即刑法

刑法第一节 刑法的概念

罪 名 分 类