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刑法学讲义

授课：陈永生老师

需要说明的是，本讲义内容的排列与考试大纲有一定的差别。首先，由于考试大纲不少内容司法考试实际上不会考，因而本讲义不讲；其次，有些内容大纲里没写，但实际上司法考试经常考到，因而本讲义予以讲解；另外，有些内容本讲义与考试大纲都讲到了，但内容排列不同。如犯罪构成，考试大纲里是作为一章，但是由于犯罪构成中的许多内容，如犯罪主体、主观方面、客观方面都很重要，因而我将犯罪构成分成了犯罪构成概述、犯罪主体、犯罪主观方面、犯罪客观方面四章。

新增的法律和司法解释

一、2012年6月至2013年3月新增的司法解释

（一）最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》（2013年3月8日最高人民法院审判委员会第1571次会议、2013年3月18日最高人民检察院第十二届检察委员会第1次会议通过，2013年4月2日公布）

1．盗窃罪的数额划分：

（1）盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。

（2）盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。

2．四种特殊的盗窃：

（1）多次盗窃：二年内盗窃三次以上。

（2）入户盗窃：非法进入供他人家庭生活，与外界相对隔离的住所盗窃。

（3）携带凶器盗窃：携带枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械盗窃，或者为了实施违法犯罪携带其他足以危害他人人身安全的器械盗窃。

（4）扒窃：在公共场所或者公共交通工具上盗窃他人随身携带的财物。

3．近亲盗窃的处理：偷拿家庭成员或者近亲属的财物，获得谅解的，一般可不认为是犯罪；追究刑事责任的，应当酌情从宽。

4．偷开他人机动车的处理：

（1）偷开机动车，导致车辆丢失的，以盗窃罪定罪处罚；

（2）为盗窃其他财物，偷开机动车作为犯罪工具使用后非法占有车辆，或者将车辆遗弃导致丢失的，被盗车辆的价值计入盗窃数额；

（3）为实施其他犯罪，偷开机动车作为犯罪工具使用后非法占有车辆，或者将车辆遗弃导致丢失的，以盗窃罪和其他犯罪数罪并罚；将车辆送回未造成丢失的，按照其所实施的其他犯罪从重处罚。

5．盗窃公私财物并造成财物损毁的处理：

（1）采用破坏性手段盗窃公私财物，造成其他财物损毁的，以盗窃罪从重处罚；同时构成盗窃罪和其他犯罪的，择一重罪从重处罚；

（2）实施盗窃犯罪后，为掩盖罪行或者报复等，故意毁坏其他财物构成犯罪的，以盗窃罪和构成的其他犯罪数罪并罚；

（3）盗窃行为未构成犯罪，但损毁财物构成其他犯罪的，以其他犯罪定罪处罚。

6．盗窃未遂的处理：

（1）盗窃罪处罚未遂的情形：第一，以数额巨大的财物为盗窃目标的；第二，以珍贵文物为盗窃目标的；第三，其他情节严重的情形。

（2）不同犯罪形态的认定：

盗窃既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以盗窃罪既遂处罚。

7．单位盗窃的处罚：

单位组织、指使盗窃，构成盗窃罪的，以盗窃罪追究组织者、指使者、直接实施者的刑事责任。

（二）最高人民法院、最高人民检察院《关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》（2012年7月9日由最高人民法院审判委员会第1552次会议、2012年9月12日由最高人民检察院第十一届检察委员会第79次会议通过，2012年12月7日公布）

1．一般滥用职权、玩忽职守罪与特殊滥用职权、玩忽职守罪竞合的，按特别罪名定罪。

2．国家机关工作人员实施渎职犯罪并收受贿赂，同时构成受贿罪的，除刑法另有规定外，以渎职犯罪和受贿罪数罪并罚。

有特别规定的有五个罪名：徇私枉法罪、枉法裁判罪、执行判决裁定失职罪、执行判决裁定滥用职权罪。

3．渎职犯罪与共犯的区别：

（1）国家机关工作人员实施渎职行为，放纵他人犯罪或者帮助他人逃避刑事处罚，构成犯罪的，依照渎职罪的规定定罪处罚。

（2）国家机关工作人员与他人共谋，利用其职务行为帮助他人实施其他犯罪行为，同时构成渎职犯罪和共谋实施的其他犯罪共犯的，依照处罚较重的规定定罪处罚。

（3）国家机关工作人员与他人共谋，既利用其职务行为帮助他人实施其他犯罪，又以非职务行为与他人共同实施该其他犯罪行为，同时构成渎职犯罪和其他犯罪的共犯的，依照数罪并罚的规定定罪处罚。

4．共同渎职的定罪量刑

（1）国家机关负责人员违法决定，或者指使、授意、强令其他国家机关工作人员违法履行职务或者不履行职务，构成刑法分则第九章规定的渎职犯罪的，应当依法追究刑事责任。

（2）以“集体研究”形式实施的渎职犯罪，应当依照刑法分则第九章的规定追究国家机关负有责任的人员的刑事责任。对于具体执行人员，应当在综合认定其行为性质、是否提出反对意见、危害结果大小等情节的基础上决定是否追究刑事责任和应当判处的刑罚。

5．追诉时效：以危害结果为条件的渎职犯罪的追诉期限，从危害结果发生之日起计算；有数个危害结果的，从最后一个危害结果发生之日起计算。

6．主体认定：依法或者受委托行使国家行政管理职权的公司、企业、事业单位的工作人员，也可构成渎职犯罪。

二、《刑法修正案（八）》的主要内容

（一）缩小了死刑的适用范围

取消了13个经济性非暴力犯罪的死刑。这13个犯罪较少适用或基本没有适用过死刑。这13个犯罪是：走私文物罪，走私贵重金属罪，走私珍贵动物、珍贵动物制品罪，走私普通货物、物品罪，票据诈骗罪，金融凭证诈骗罪，信用证诈骗罪，虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪，伪造、出售伪造的增值税专用发票罪，盗窃罪，传授犯罪方法罪，盗掘古文化遗址、古墓葬罪，盗掘古人类化石、古脊椎动物化石罪。以上拟取消的13个死刑罪名，占死刑罪名总数的19.1%。

（二）限制了对被判处死刑缓期执行犯罪分子的减刑

1．判处死刑缓期执行的，在死刑缓期执行期间，如果没有故意犯罪，二年期满以后，减为无期徒刑；如果确有重大立功表现，二年期满以后，减为二十五年有期徒刑；如果故意犯罪，查证属实的，由最高人民法院核准，执行死刑。

2．对被判处死刑缓期执行的累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处死刑缓期执行的犯罪分子，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定对其限制减刑。

（三）对老人犯罪从宽处罚

1．已满七十五周岁的人故意犯罪的，可以从轻或者减轻处罚；过失犯罪的，应当从轻或者减轻处罚。

2．审判的时候已满七十五周岁的人，不适用死刑，但以特别残忍手段致人死亡的除外。

3．适用缓刑从宽：对符合条件的已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑。

（四）修改了累犯的成立要件

1.不满十八周岁的人不成立一般累犯

被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。

2.扩大了特别累犯的范围

危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪的犯罪分子，在刑罚执行完毕或者赦免以后，在任何时候再犯上述任一类罪的，都以累犯论处。

（五）对数罪并罚进行了修改

1.提高了有期徒刑数罪并罚的上限

判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。

2.明确了附加刑并罚的原则：相加原则

数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。

（六）对缓刑进行了大幅度修改

1.细化了缓刑的适用条件

（1）对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。

（2）对符合以上条件的不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑。

（3）增加规定：对于犯罪集团的首要分子，不适用缓刑。

对于累犯和犯罪集团的首要分子，不适用缓刑。

2.修改缓刑的执行和撤销制度

（1）宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。

（2）对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正。

（3）增加了撤销缓刑的情形：违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。

（七）提高了减刑的限度

减刑以后实际执行的刑期不能少于下列期限：

1．判处管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的二分之一；

2．判处无期徒刑的，不能少于十三年；

3．人民法院依照本法第五十条第二款规定限制减刑的死刑缓期执行的犯罪分子，缓期执行期满后依法减为无期徒刑的，不能少于二十五年，缓期执行期满后依法减为二十五年有期徒刑的，不能少于二十年。

（八）对假释进行了修改

1.提高了假释的时间条件

被判处有期徒刑的犯罪分子，执行原判刑期二分之一以上，被判处无期徒刑的犯罪分子，实际执行十三年以上，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现，没有再犯罪的危险的，可以假释。如果有特殊情况，经最高人民法院核准，可以不受上述执行刑期的限制。

2.扩大了禁止假释的范围

对累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释。

3.修改了假释的执行机关

对假释的犯罪分子，在假释考验期限内，依法实行社区矫正。

（九）对管制进行修改

1．增加了管制应当遵守的义务

判处管制，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在执行期间从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人

2．修改了管制的执行机关

对判处管制的犯罪分子，依法实行社区矫正。

（十）明确规定坦白从宽处罚：由酌定情节修改为法定情节

犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。

（十一）限制立功从宽处罚的力度

删除：犯罪后自首又有重大立功表现的，应当减轻或者免除处罚。

(十二)限制减轻处罚的幅度

犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。

（十三）免除轻罪未成年人的前科报告义务

犯罪的时候不满十八周岁被判处五年有期徒刑以下刑罚的人，免除前款规定的报告义务。

（十四）增加了一些罪名：

1．增加危险驾驶罪

在刑法第一百三十三条后增加一条，作为第一百三十三条之一：“在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，或者在道路上醉酒驾驶机动车的，处拘役，并处罚金。

“有前款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。”

2．对摘取和出卖人体器官如何定罪处罚做出了规定

（1）增加组织出卖人体器官罪：

在刑法第二百三十四条后增加一条，作为第二百三十四条之一：“组织他人出卖人体器官的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。

（2）未经本人同意摘取其器官，或者摘取不满十八周岁的人的器官，或者强迫、欺骗他人捐献器官的，定故意伤害罪、故意杀人罪。

（3）违背本人生前意愿摘取其尸体器官，或者本人生前未表示同意，违反国家规定，违背其近亲属意愿摘取其尸体器官的，定盗窃、侮辱尸体罪。

3．增加拒不支付劳动报酬罪

在刑法第二百七十六条后增加一条，作为第二百七十六条之一：“以转移财产、逃匿等方法逃避支付劳动者的劳动报酬或者有能力支付而不支付劳动者的劳动报酬，数额较大，经政府有关部门责令支付仍不支付的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；造成严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

“单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。

“有前两款行为，尚未造成严重后果，在提起公诉前支付劳动者的劳动报酬，并依法承担相应赔偿责任的，可以减轻或者免除处罚。”

4．对外国公职人员、国际公共组织官员行贿罪

为谋取不正当商业利益，给予外国公职人员或者国际公共组织官员以财物的，依照前款（对非国家工作人员行贿罪）的规定处罚。

5．增加虚开（普通）发票罪：

在刑法第二百零五条后增加一条，作为第二百零五条之一：“虚开本法第二百零五条规定以外的其他发票，情节严重的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节特别严重的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。

6．增加持有伪造的发票罪

在刑法第二百一十条后增加一条，作为第二百一十条之一：“明知是伪造的发票而持有，数量较大的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；数量巨大的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。

7．增加食品监管渎职罪。

在刑法第四百零八条后增加一条，作为第四百零八条之一：“负有食品安全监督管理职责的国家机关工作人员，滥用职权或者玩忽职守，导致发生重大食品安全事故或者造成其他严重后果的，处五年以下有期徒刑或者拘役；造成特别严重后果的，处五年以上十年以下有期徒刑。

徇私舞弊犯前款罪的，从重处罚。

（十五）扩大了一些犯罪入罪的范围

1.资助危害国家安全犯罪活动罪：扩大了资助的对象范围，不再要求是资助境内的组织、个人。

现行刑法第一百零七条规定：境内外机构、组织或者个人资助境内组织或者个人实施本章第一百零二条、第一百零三条、第一百零四条、第一百零五条规定之罪的，对直接责任人员，处五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利；情节严重的，处五年以上有期徒刑。

将刑法第一百零七条修改为：“境内外机构、组织或者个人资助实施本章第一百零二条、第一百零三条、第一百零四条、第一百零五条规定之罪的，对直接责任人员，处五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利；情节严重的，处五年以上有期徒刑。”

2．叛逃罪：不再要求达到“危害中华人民共和国国家安全的”程度。

现行刑法第一百零九条规定：国家机关工作人员在履行公务期间，擅离岗位，叛逃境外或者在境外叛逃，危害中华人民共和国国家安全的，处五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。

将刑法第一百零九条修改为：“国家机关工作人员在履行公务期间，擅离岗位，叛逃境外或者在境外叛逃的，处五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。

3．生产、销售假药罪：由危险犯修改为行为犯

现行刑法第一百四十一条规定：生产、销售假药，足以严重危害人体健康的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；对人体健康造成严重危害的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；致人死亡或者对人体健康造成特别严重危害的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。

本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。

将刑法第一百四十一条第一款修改为：“生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。”

4．强迫交易罪：扩大了本罪处罚的范围，提高了法定刑

现行刑法第二百二十六条规定：“以暴力、威胁手段强买强卖商品、强迫他人提供服务或者强迫他人接受服务，情节严重的，处3年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。”

将刑法第二百二十六条修改为：“以暴力、威胁手段，实施下列行为之一，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：（一）强买强卖商品的；（二）强迫他人提供或者接受服务的；（三）强迫他人参与或者退出投标、拍卖的；（四）

强迫他人转让或者收购公司、企业的股份、债券或者其他资产的；（五）强迫他人参与或者退出特定的经营活动的。”

5．强迫劳动罪：扩大了本罪惩罚的范围。

（1）修改了罪名：以前的罪名为“强迫职工劳动罪”。

（2）将采用暴力、威胁方式强迫他人劳动纳入本罪。

（3）明知他人实施前款行为，为他人招募、运送人员或者有其他协助强迫他人劳动行为的，也定本罪。

（4）提高了法定刑。

将刑法第二百四十四条修改为：“以暴力、威胁或者限制人身自由的方法强迫他人劳动的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

明知他人实施前款行为，为其招募、运送人员或者有其他协助强迫他人劳动行为的，依照前款的规定处罚。

单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。

6．盗窃罪：

（1）扩大了本罪惩罚的范围：盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的行为。

（2）废除了盗窃罪的死刑。

将刑法第二百六十四条修改为：“盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。”

7．非法采矿罪：去掉了“经责令停止开采后拒不停止开采”的要求。

将刑法第三百四十三条第一款修改为：“违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。”

8．协助组织卖淫罪：为组织卖淫的人招募、运送人员也定协助组织卖淫罪。

将刑法第三百五十八条第三款修改为：“为组织卖淫的人招募、运送人员或者有其他协助组织他人卖淫行为的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。”

9.污染环境罪：

（1）修改了罪名：以前的罪名为“重大环境污染事故罪”。

（2）由过失犯罪修改为故意犯罪。

四十六、将刑法第三百三十八条修改为：“违反国家规定，排放、倾倒或者处置有放射性的废物、含传染病病原体的废物、有毒物质或者其他有害物质，严重污染环境的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；后果特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。”

（十六）提高了一些犯罪的法定刑

1．强化了对黑社会性质犯罪的打击：

（1）提高了法定刑。

（2）规定国家机关工作人员包庇、纵容黑社会性质的犯罪组织，又实施其他犯罪的，也应当数罪并罚。

（3）对黑社会性质犯罪组织的特征作出了具体规定。

将刑法第二百九十四条修改为：“组织、领导黑社会性质的组织的，处七年以上有期徒刑，并处没收财产；积极参加的，处三年以上七年以下有期徒刑，可以并处罚金或者没收财产；其他参加的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，可以并处罚金。（以前是：10—3—）

境外的黑社会组织的人员到中华人民共和国境内发展组织成员的，处三年以上十年以下有期徒刑。

国家机关工作人员包庇黑社会性质的组织，或者纵容黑社会性质的组织进行违法犯罪活动的，处五年以下有期徒刑；情节严重的，处五年以上有期徒刑。（以前是：—3—10）

犯前三款罪又有其他犯罪行为的，依照数罪并罚的规定处罚。

黑社会性质的组织应当同时具备以下特征：

（一）形成较稳定的犯罪组织，人数较多，有明确的组织者、领导者，骨干成员基本固定；

（二）有组织地通过违法犯罪活动或者其他手段获取经济利益，具有一定的经济实力，以支持该组织的活动；

（三）以暴力、威胁或者其他手段，有组织地多次进行违法犯罪活动，为非作恶，欺压、残害群众；

（四）通过实施违法犯罪活动，或者利用国家工作人员的包庇或者纵容，称霸一方，在一定区域或者行业内，形成非法控制或者重大影响，严重破坏经济、社会生活秩序。

2．提高了敲诈勒索罪的法定刑。

将刑法第二百七十四条修改为：“敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。”

3．提高了寻衅滋事罪的法定刑

将刑法第二百九十三条修改为：有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：

（一）随意殴打他人，情节恶劣的；

（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；

（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；

（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。

纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。

（十七）其他修改

1．生产、销售不符合卫生标准的食品罪：

（1）修改为生产、销售不符合食品安全标准的食品，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病的行为。

（2）去掉了对罚金具体数额（比例）的规定

将刑法第一百四十三条修改为：“生产、销售不符合食品安全标准的食品，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；后果特别严重的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。”

2．生产、销售有毒、有害的食品罪：删除了对罚金数额（比例）的规定。

将刑法第一百四十四条修改为：“在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。”

（十八）生效时间：本修正案自2011年5月1日起施行。

第一章刑法概说

一、刑法的解释：

1．根据解释主体的不同，可以分为立法解释、司法解释、学理解释。

（1）立法解释与司法解释是有权解释，学理解释是无权解释；立法解释的效力大于司法解释。

（2）立法可以创制新的规则，法律解释，包括立法解释不得超越法律条文字面可能具有的含义，不得

创制新的规则。

2．根据解释方法的不同，法律解释可以分为：

文理解释：根据刑法用语的文义及通常使用方式阐释刑法意义的解释方法，主要根据语词的含义、语法、标点及标题等进行解释。

论理解释：根据刑法产生的原因、理由、沿革及其他相关事项，按照立法精神，阐明刑法真实含义的解释方法。

（1）扩大解释：如将利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息（包括裸聊）解释为传播淫秽物品。

注意：罪刑法定原则不排斥扩大解释，但排斥不利于被告人的类推解释。

（2）缩小解释：如将刑法第111条的“情报”解释为“关系国家安全和利益、尚未公开或依照有关规定不应公开的事项。”（词典的含义是“关于某种情况的消息或报告”）。

（3）当然解释：是指法律条文虽未明示某一事项，但依据形式逻辑、规范目的及事物属性的当然道理，将某一事项解释为包括在法律条文规定的范围内。例如，根据刑法第225条的规定，未经许可经营合格香烟成立非法经营罪，那么经营伪劣香烟当然也构成非法经营罪，就属当然解释。

（11年）51．①对于同一刑法条文中的同一概念，既可以进行文理解释也可以进行论理解释（ABCD）

②一个解释者对于同一刑法条文的同一概念，不可能同时既作扩大解释又作缩小解释

③刑法中类推解释被禁止，扩大解释被允许，但扩大解释的结论也可能是错误的

④当然解释追求结论的合理性，但并不必然符合罪刑法定原则

关于上述4句话的判断，下列哪些选项是错误的？

A．第①句正确，第②③④句错误 B．第①②句正确，第③④句错误

C．第①③句正确，第②④句错误 D．第①③④句正确，第②句错误

二、刑法的基本原则：

我国刑法规定了三项基本原则：罪刑法定原则、平等适用刑法原则、罪刑相适应原则。就司法考试而言，最重要的是罪刑法定原则和罪刑相适应原则。

（一）罪刑法定原则：

1．思想基础：民主主义与保障人权。

2．派生规则：8项派生规则。这8项派生规则又可以分为两个方面：形式方面的要求和实质方面的要求：（1）规定犯罪与刑罚的法律只能由中央立法机关制定：排斥行政法规、规章、地方性法规和规章。

（2）规定犯罪与刑罚的必须是成文法：排斥判例、排斥习惯法（成文的罪刑法定）。

（3）禁止不利于行为人的事后法：禁止溯及既往（事前的罪刑法定）。

（4）禁止有罪类推；不禁止扩大解释（严格的罪刑法定）。

（5）禁止绝对不定刑和绝对不定期刑。

（6）对犯罪与刑罚的规定必须明确。确定的罪刑法定

（7）刑法的处罚范围与处罚程度必须合理。

（8）禁止不均衡的、残酷的刑罚。

3．罪刑法定原则与其他因素的关系

（1）罪刑法定原则与民意（网民意见）关系

①定罪量刑应当以法律为根据，不能以民意为根据。

②在裁量权范围内，适当考虑民意。

（2）法律的政治效果、社会效果、法律效果的关系

①涵义：

政治效果：是指法律的实施效果符合党和国家的意愿。

社会效果：是指法律的实施效果符合民意的预期。

法律效果：是指法律的实施严格遵循法定的规则和精神。在刑事诉讼中，是指严格按照法律的规定定罪判刑。

②关系：法律效果是前提，政治效果、社会效果是补充。在刑事诉讼中，应当严格按照法律的规定定罪判刑，在裁量权范围内，可适当考虑政治需要和民意预期。

（12年）3．关于罪刑法定原则有以下观点：（C）

①罪刑法定只约束立法者，不约束司法者

②罪刑法定只约束法官，不约束侦查人员

③罪刑法定只禁止类推适用刑法，不禁止适用习惯法

④罪刑法定只禁止不利于被告人的事后法，不禁止有利于被告人的事后法

下列哪一选项是正确的？

A．第①句正确，第②③④句错误 B．第①②句正确，第③④句错误

C．第④句正确，第①②③句错误 D．第①③句正确，第②④句错误

（11年）1．关于社会主义法治理念与罪刑法定的表述，下列哪一理解是不准确的?（D）A．依法治国是社会主义法治的核心内容，罪刑法定是依法治国在刑法领域的集中体现

B．权力制约是依法治国的关键环节，罪刑法定充分体现了权力制约

C．人民民主是依法治国的政治基础，罪刑法定同样以此为思想基础

D．执法为民是社会主义法治的本质要求，网民对根据《刑法》规定作出的判决持异议时，应当根据民意判决

（二）罪刑相适应原则：

1．含义：

第五条刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。

2．含义的演变：

随着刑罚目的观由报应向预防转化，对犯罪分子的量刑由强调犯罪行为发展到对犯罪行为与犯罪人同时并重，当今主流刑法理论认为，刑罚不仅要与犯罪行为的社会危害性（包括犯罪性质和犯罪情节）相适应，而且要与犯罪人的人身危险性相适应。

刑事古典学派刑事人类学派刑事社会学派

第二章刑法的适用范围

刑法的适用范围包括空间效力和时间效力两个方面。就司法考试而言，重点掌握空间效力。

刑法的空间效力：是指刑法在什么地域、对哪些人适用。

基本原则：属地管辖原则、属人管辖原则、保护管辖原则、普遍管辖原则。

一、属地管辖权：也就是中国刑法在中国领域内如何适用。

刑法第6条规定：“凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。”

1．领域的范围：

对领域的理解，大家要注意，不仅包括领陆，还包括领空和领水。

此外，还要注意以下几点：

其一，中国船舶和航空器即使航行（飞行）在别的国家或公海上，中国也有权管辖。注意不包括火车、汽车。

其二，中国驻外使领馆内犯罪的，中国通常有权管辖。

其三，犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内，中国就有权管辖。

其四，就未遂犯而言，犯罪地包括行为地、希望结果发生地与可能结果发生地。

其五，共同犯罪只要有一部分发生在中国境内，中国就有权管辖。

2．法律有特别规定的情形：

（1）享有外交特权的外国人（注意哪些人）的刑事责任，通过外交途径（通常是宣布为不受欢迎的人，由派出国召回）解决；

（2）港澳地区犯罪适用港澳地区的法律；

（3）民族自治地方可以对刑法作适当变通；

（4）特别法有规定的依特别法的规定。

二、属人管辖权：是指中国人在国外犯罪如何适用中国刑法。

1．国家工作人员和军人：全部适用中国刑法；

2．普通公民：原则上适用中国刑法，但最高刑为3年以下的，可以

．．不追究。

三、保护管辖权：外国人在国外犯罪如何适用中国刑法。

中国行使保护管辖权的条件：

1．侵犯中国国家或公民的利益；

2．罪行严重，最低刑为3年以上；

3．双重犯罪原则：多数犯罪，中国和外国都认为构成犯罪，但有少数犯罪，中国认为构成犯罪，但外国和其他地区可能认为不构成犯罪，如赌博罪和开设赌场罪、重婚罪（有些伊斯兰国家一夫多妻是合法的）。

四、普遍管辖权：也就是对一些国际条约规定的国际犯罪，如何适用中国刑法。

刑法第9条规定：“对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法。”

行使普遍管辖权的条件：

1．必须是国际性犯罪。

2．我国缔结或参加了公约。

3．我国刑法将这种行为也规定为犯罪。

定罪量刑适用中国刑法。

4．罪犯出现在我国境内。

五、对外国刑事判决的承认问题：

1．即使经过外国审判，仍然可以追诉（公法无冲突）；

2．已经受过刑罚处罚的，可以免除或减轻处罚。注意只是“可以”。

（07年）51．关于刑事管辖权，下列哪些选项是正确的？（ABD）

A．甲在国外教唆陈某到中国境内实施绑架行为，中国司法机关对甲的教唆犯罪有刑事管辖权

B．隶属于中国某边境城市旅游公司的长途汽车在从中国进入E国境内之后，因争抢座位，F国的汤姆一怒之下杀死了G国的杰瑞。对汤姆的杀人行为不适用中国刑法

C．中国法院适用普遍管辖原则对劫持航空器的丙行使管辖权时，定罪量刑的依据是中国缔结或者参加的国际条约

D．外国人丁在中国领域外对中国公民犯罪的，即使按照中国刑法的规定，该罪的最低刑为3年以上有期徒刑，也可能不适用中国刑法

第三章犯罪构成要件概述

重点掌握犯罪构成要件要素的分类

一、根据是否需要进行价值判断，可以分为：

记述的构成要件要素：不需要进行价值判断的要素。

规范的构成要件要素：需要进行价值判断的要素。

二、根据法律条文是否作出明确规定，可以分为：

成文的构成要件要素：法律明确规定构成某一犯罪必须具备的要素。

不成文的构成要件要素：法律虽未明确规定，但理论上认为构成某一犯罪必须具备的要素。

（12年）51．《刑法》第246条规定：“以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事实诽谤他人，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。”关于本条的理解，下列哪些选项是正确的？（ABCD）