2013上2合同的成立与生效

狭义无权代理人订立的合同 （1）被代理人有追认权： 追认则对被代理人有效（对其有利） 不追认由行为人承担责任 （2）相对人有催告权和撤销权 催告权：1个月； 撤销权：在合同被追认以前，善意相对人享有
• ⑤超越代表权订立的合同 • 第50条 法人或者其他组织的法定代表人、负 责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者 应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效 相对人为善意且无过失——有效合同 相对人为恶意或有过失——效力待定合同。
• 同年10月23日,原、被告又签订了一份房屋买 卖合同,明确妙境路791号平房2间的买卖价格 为48万元,被告应在同年10月31日前向原告预 付购房款30万元,原告在收到预付款后2日内交 房屋钥匙给被告,其余18万元房款在2010年3月 底前付清,并约定10月12日所订合同只是为了 应付房屋产权证过户之用,不作为双方买卖房 屋的正式合同,无任何法律效力。
④狭义无权代理（一般无权代理） 行为人不仅在实质上没有代理权，在表面上也不 能令第三人相信其有代理权。相对人对行为人 无代理权的事实主观上为恶意或有过错。后果 为效力待定合同。 第48条 行为人没有代理权、超越代理权或者代 理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经 被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行 为人承担责任。 相对人可以催告被代理人在一个月内予以 追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。 合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。 撤销应当以通知的方式作出。
第三节 合同的效力 合同的效力（合同的法律效力）：是指已经成立的 合同的法律效力。 一、合同的生效 合同的成立：是指当事人就设立、变更、终止债权 债务关系的意思表示已经达成一致。 合同的生效：是指已经成立的合同在当事人之间产 生法律的拘束力。
【问题】合同的成立与合同的生效是否是一回事？ ——合同的成立与合同的生效的联系与区别: (1)合同的生效以合同的成立为前提条件,合同 没有成立,自然不可能生效。 （2）合同的成立体现当事人的意志; ……生效反映国家的意志， 体现法律对当事人合意的评价： A、如果予以肯定的评价时，发生当事人预期的 后果； B、…… 彻底否定的评价时，发生合同无效的 后果； C、……相对否定的评价时，发生合同撤销或效 力待定的后果。
【案例】无权代理的合同效力 • 甲在其承包的商店里向乙出售一套价值2000 元的西服，恰好有人找甲，甲去隔壁接电 话．甲嘱咐前来看望他的朋友丙说， “请帮 我看管一下店，我马上回来”。甲出去以后， 乙提出其有事不能久留，要求丙尽快将西服卖 给他，丙提出要等待甲回来。后来丙见乙要走， 于是答应代替甲出售该西服。双方经过协商以 1800元的价格出售给乙。甲打电话回来以后， 得知西服以1800元的价格被出售，觉得卖亏 了，立即找到乙要求退款并取回西服。 乙以构成表见代理为由于以拒绝，双方为此 发生争议。甲起诉到法院要求撤销该买卖合同。
代表权的性质 １）其取得是基于法律或者法人的组织章程的规 定 ２）原则上及于一切事务，属职务代理权。
但可以在章程中限制其权限范围，但该限制不 得对抗善意第三人,只能对内发生效力 。 ３）超越代表权——超越内部的限制。
（4）表见代理与超越代表权有什么异同？ • 相同点：相对人（第三人）为善意且无过错 （或无过失）合同才有效 • 不同点： ①主体不同： 代表权：法定代表人、负责人； 代理权：其他人 ②代表权的取得是基于法律的规定； 代理权的取得是基于被代理人的授权。
（3）表见代理与狭义无权代理的区别是什么？ ①表见代理的概念： 《合同法》49条 行为人没有代理权、超越代理 权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同， 相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理 行为有效。
表见代理的概念：代理人虽不具有代理权，但具 有代理关系的某些表面要件，这些表面要件足 以使无过错的第三人相信其有代理权。
2）无权代理：没有代理权而以他人名义进行的活 动。 （广义） 广义无权代理（没有代理权）的情形： A、根本没有代理权而为的代理； B、超越代理权而为的代理； C、代理权终止后而为的代理。
广义无权代理（按效力的不同）包括： 狭义无权代理：效力待定合同：等待被代理人确 认，若追认则对被代理人有效， 若不追认则对被代理人无效 表见代理：有效合同。被代理人承受合同的后果
• 综上所述，乙以丙的行为构成表见代理为抗辩 理由不能成立，买卖合同为狭义无权代理合同， 在甲明确拒绝追认的情况下，根据《合同法》 第48条的规定．买卖合同无效，甲有权向乙 要求归还西服，同时甲应向乙归还1800元的 西服款。
（2）如何判定无权代理类型？ 相对人善意且无过错-表见代理--有效合同 相对人恶意或有过错-狭义无权代理-合同效力待定 【问题】 行为人没有代理权、超越代理权、代理权终止后以被 代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，后果 如何？ 相对人善意且无过错-表见代理--有效合同 （特殊无权代理） 相对人恶意或有过错-狭义无权代理-效力待定 （一般无权代理） （被代理人确定）
立法宗旨：保护交易中善意无过失第三人 合理的信赖利益，维护交易的安全。
③表见代理的常见情形（第三人的相信理由）： 1）本人（被代理人）知道他人以其名义进行活 动,而不作反对表示; 2）行为人过去一直是本人的委托代理人,且未被 告知该代理人已经丧失代理权; 3）行为人所持的证件一直是被代理人发出的有 效证件,又未被告知该证件已经失效; 4）行为人过去一直有多项代理权,且没有被告知 该代理权已经受到限制等等。 5）被代理人以口头或者书面的形式直接或者间 接地向相对人表示行为人为其代理人，而事实 上并未授权的
• （1）什么是代理？代理有几种情形？后果由 谁承受？ • ①代理：是行为人以他人的名义对第三人所做 的意思表示。 • ②代理种类： 1）有权代理：在代理权限范围内，代理人以被 代理人的名义进行民事活动，活动结果由被代 理人承受的一种法律行为。 授权证明：书面的授权委托书、介绍信、单位 公章等 授权委托书内容：代理人的姓名或名称；代理 事项；权限；期间；委托人的签章。
（3）合同的是否生效首先侧重考虑合同是否违 背法律和行政法规的强制性规定。 （如果违背, 则合同成立但不能生效） 其次考虑要约和承诺是否真正是当事人真实的意 思表示。 （如果不真实,则合同的效力待定） 合同的成立侧重考虑承诺与要约是否一致,只 要一致,合同就成立。
（4）二者时间不尽相同。 一般的合同，成立时开始生效（时间一致）： （依法成立的合同）
有一部分合同成立了但未生效（时间不一致） ：
A、法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手 续生效的,办理了相应手续后生效。 B、附条件的合同自条件成就时生效。 C、附生效期限的合同自期限届至时生效。
【问题】合同的生效应当具备什么要件？ （1）合同当事人具有相应的民事行为能力 （ 2 ）合同当事人意思表示真实：是指缔约人的 表示行为(意思)应真实地反映其内心的效果意 思。 意思表示不真实：重大误解、显失公平、欺诈、 胁迫、乘人之危。 （ 3 ）合同不违反法律和行政法规的强制性规定 和社会公共利益 （4）合同标的须确定和可能。
• 本案,房屋买卖价格为48万元的买卖合同有效： 该合同所确定的48万元房价,先由双方口头谈 妥,后又以书面形式确立。并特别载明30万元 的合同不是正式合同,只是为了应付产权过户 之用。可见48万元的合同才是双方当事人的真 实意思表示。且双方按48万元的合同履行，被 告对未给付的款额,也向原告出具了欠条。故 该合同有效成立。双方应依约履行各自的债权 债务。 • 法院应判决被告支付原告欠款人民币12万元, 责令当事人按48万元的合同补办有关手续。
②表见代理与狭义无权代理的区别： A 后者不仅在实质上没有代理权，在表面上也不 能令第三人相信其有代理权； 前者在实质上也没有代理权，但在表面上能 令第三人相信其有代理权。 B 二者法律后果不同。 后者的后果往往处于“未定”状态,可以经被 代 理人追认而认定为有效代理; 前者的后果确定且由被代理人承担。 C 表见代理的相对人为善意且无过错-相对人不 仅不知道、也不应当知道行为人没有代理权。 狭义无权代理的相对人为恶意或有过错。
• 【案例】合同的成立与生效 • 2009年9、10月间,原告龚某与被告胡某口头商 议 , 由原告将自己拥有产权的坐落于本市浦东 新区川沙镇妙境路 791 号的平房 2 间 (建筑面积 为130平方米）以48万元的价格出售给被告。 • 同年10月12日,原告出于少缴税费等原因,在签 订由房地产交易管理部门印制的房屋买卖合同 时 , 将上述房屋的买卖价格议定为人民币 30 万 元。该合同还载明 : 被告向原告预付购房定金 15万元,本合同经房地产交易主管部门登记后, 该定金可抵作购房价款。
• 2009年10月31日,被告向原告支付了购房款30 万元,原告也将上述房屋交付被告。 • 2010年1月15日,原告、被告前往浦东新区房产 交易所办理有关房屋买卖过户手续,双方按房 价为30万元的买卖合同,缴纳了有关产权移转 手续费、契税、超标费等费用。 • 2010年4月11日,被告又开出了金额为18万元的 转帐支票一张,用来支付原告剩余房款,后因存 款不足,遭信用社退票。同年4月18日及5月2日, 被告又分别支付给原告房款2万元及4万元。
• 之后,原告多次向被告催付其余房款,被告于 2010年6月1日向原告出具了欠条,言明欠原告 人民币12万元,1个月内还清。原告经多次催讨 未果,遂诉至法院。
• 【问题】本案30万元、48万元的合同是否都有 效？
• 本案,房屋买卖价格为30万元的买卖合同无效： 该合同虽经房产交易所审核,被告也已领取了 房屋产权证, 但原、被告出于少缴税费的目的, 经合谋故意将早已谈妥的48万元买卖价格,以 30万元向房产交易部门申报并办理有关手续, 其恶意显而易见。该合同是双方当事人用合法 形式掩盖非法目的,其性质是瞒报房价,偷逃国 税,严重损害了国家利益。根据《合同法》第 52条的有关规定,恶意串通,损害国家、集体或 者第三人利益的行为或以合法形式掩盖非法目 前的合同均是无效合同。故30万元房价的房屋 买卖合同当属无效。