英美法

英美法概论♦一、英美法系法系——具有共同法律文化传统的若干国家和地区的法律总称。

♦英美法系又称普通法法系、判例法系、英吉利法系，它以英国中世纪以来的法律，特别是以它的普通法为基础发展起来的、与以罗马法为基础的大陆法系相对比的一种法律制度，它包括仿效英国法的其他国家和地区的法律制度。

♦二、为什么学习英美法♦世界文化构成的重要地位♦（一）从世界文化的组成来看，英美文化占据了世界文化的半壁江山。

♦除英国（不包括苏格兰）、美国外，主要是曾是英国殖民地、附属国的国家和地区，如印度、巴基斯坦、新加坡、缅甸、加拿大、澳大利亚、新西兰、马来西亚等。

中国香港地区也属于英美法系♦二）英美国家法律制度有别于大陆法系。

♦1、法律生成的路径不同：大陆法系的演进是集中式的，而英美法系的演进是分散式的♦大陆法系的演进模式♦2、法律制度的特点不同：♦大陆法系：法律的历史渊源、法律形式、法律的分类、法律推理形式和方法、法院系统的双轨制♦英美法系：法律的历史渊源、法律形式、法官的作用、法律的思维方式和运作方式、法律的分类♦总结♦大陆法的应变能力差，不能很好地顺应时代的需要。

♦英美法的灵活性强，能够及时有效地应付现实社会的变迁。

♦三）对中国人的吸引力更大♦中国是世界上在国外读大学的人数最多的国家，中国的大学留学生占全球总数的14%。

对于中国人而言，在留学浪潮中英美国家也是首选对象。

第一章英美法的历史沿革第一节普通法——英美法的精髓一、普通法的形成和发展普通法形成的条件♦（一）强大的中央集权制能为普通法的形成提供政治的保证♦1．首先，宣布土地属王所有，实行封建附庸关系直接化♦2．其次，进行土地调查，编撰《末日审判书》（二）王室司法权的建立为普通法的形成提供实践的机制♦1．巡回审判为王室法官接触了解地方习惯法提供了机会．♦２．统一的中央王室法院为法律的统一提供了可靠的保障．♦３．王室法院扩展了法律的正义．♦４．王室法院与普通法在英格兰的胜利并不完全是凭借国王的强制和权威，是靠竞争赢得的．二、普通法的基本原则——遵循先例遵循先例即“以相似的方法处理相似的案件，并遵循既定的法律规则与实践”三、普通法的基本特征——程序先于权利第二节衡平法——普通法的臂膀一、衡平与正义的意义二、衡平法的产生三、衡平法的内容四、衡平法准则(1)衡平不允许有不法行为存在而无补救(2)衡平遵循法律(3)向衡平法院请求的人必须自己清白(4)请求衡平的人必须自己为衡平行为(5)衡平重意思而轻形式6)衡平法对人为一定行为(7)衡平法将履行义务归结为当事人的原意(8)延误是衡平法的大敌(9)在有两个相等的衡平时，法律应占优先地位(10)在有前后两个衡平时，前一个衡平应占优先地位(11)平等即公平五、衡平法的特点（一）衡平法起源于王权并由法官加以发展（二）衡平法属于私法，它所调整的对象完全限于民事法律关系（三）衡平法的司法管辖权的行使是有前提条件的，（四）衡平法的原则和精神主要由其著名的格言表达。

•六、衡平法与普通法的关系以及衡平法对英国法的发展衡平法规则并不公开地与普通法规则相对抗，也不是旨在废除或取代普通法规则；相反，衡平法是对普通法的拾遗、注释和补充。

普通法与衡平法的关系不是两种矛盾制度之间的关系，而是法典与法典补充条款之间的关系、正文与注释之间的关系。

•普通法主要代表着法律稳定性的要素和机制，衡平法主要代表着法律灵活性的要素和机制，二者相辅相成，互为补充，组成一个和谐的对立统一体。

•第一，衡平法所采取的原则和普通法不同。

•第二，衡平法的救助方式和普通法不同。

•第三，衡平法的诉讼程序和普通法的诉讼程序不同。

•第四，衡平法的调整范围比普通法小。

第三节英国法移植——英美法系割据天下•一、英美法系的形成和发展•二、英美法系的特点•（一）以判例法为主要法律渊源•（二）以日耳曼法为历史渊源•（三）法官对法律的发展举足轻重•（四）以归纳法为法律推理方法•（五）在法律体系上不严格划分公法和私法•三、英美法系的发展趋势•（一）英美法系制定法增加•（二）两大法系法律渊源在国际领域内互相接近•（三）两大法系中的一些非典型国家法律渊源混同•（四）两大法系呈融合趋势，但继续保持固有特色•四、美国法与英国法的联系与区别•共同点：•1、判例是主要的法律形式•2．法律风格的一致•美国法特点•（一）法律移植中的批判精神•（二）判例法与制定法并重•（三）联邦和各州自成法律体系•（四）制定法的明显灵活性•（五）浓厚的种族歧视色彩第二章英美宪政传统和宪法精神第一节英国宪法一、英国宪法的基本特点1、英国宪法是不成文宪法2、英国宪法渊源的多样性和分散性3、英国宪法是"柔性"宪法二、英国宪法的渊源1、宪法性法律2、宪法惯例国王不能为非内阁连带向下议院负责国王根据政府的建议可以解散议会3、宪法判例三、英国宪法的基本原则1．议会主权原则2、分权原则3、责任内阁制4、法治原则第二节美国宪法自由缔约，结成人民政治团体，随时颁布并制定公正而平等的法律、法令、条例、规章、职责，务使其最能符合且方便于殖民地的公共意愿。

____《五月花号公约》我们认为下面这些真理是不言而喻的：一切人生来就是平等的，他们被造物主赋予他们固有的、不可转让的权利，其中有生命、自由以及追求幸福的权利。

为了保障这些权利，所以才在人们中间成立政府。

而政府的正当权力，则系得自被统治者的同意。

如果遇有任何形式的政府损害这些目的，人民就有权利改变或废除它。

——《独立宣言》二、1787年美国宪法1、宪法的制定2、宪法的基本内容和原则（1）“三权分立”原则（2）联邦主义原则3、宪法修正案权利法案•第一条国会不得制定关于下列事项的法律：确立国教或禁止信教自由；剥夺言论自由或出版自由；或剥夺人民和平集会和向政府请愿伸冤的权利。

•第二条纪律严明的民兵是保障自由州的安全所必需的，人民持有和携带武器的权利不可侵犯。

•第三条未经房主同意，士兵平时不得驻扎在任何住宅；除依法律规定的方式，战时也不得驻扎。

•第四条人民的人身、住宅、文件和财产不受无理搜查和扣押的权利，不得侵犯。

除依据可能成立的理由，以宣誓或代誓宣言保证，并详细说明搜查地点和扣押的人或物，不得发出搜查和扣押状。

•第五条除非根据大陪审团的报告或起诉书，任何人不受死罪或其他重罪的审判，但发生在陆、海军中或发生在战时或出现公共危险时服役的民兵中的案件除外；任何人不得因同一犯罪行为而两次遭受生命或身体的危害；不得在任何刑事案件中被迫自证其罪；不经正当法律程序，不得被剥夺生命、自由或财产。

不给予公平赔偿，私有财产不得充作公用。

•第六条在一切刑事诉讼中，被告有权由犯罪行为发生地的州和地区的公正陪审团予以迅速和公开的审判，该地区应事先已由法律确定；得知控告的性质和理由；同原告证人对质；以强制程序取得对其有利的证人；并取得律师帮助为其辩护。

•第七条在普通法的诉讼中，其争执价额超过二十美元，由陪审团审判的权利应受到保护。

由陪审团裁决的事实，合众国的任何法院除非按照普通法规则，不得重新审查。

•第八条不得要求过多的保释金，不得处以过重的罚金，不得施加残酷和非常的惩罚。

•第九条本宪法对某些权利的列举，不得被解释为否定或轻视由人民保留的其他权利。

•第十条宪法未授予合众国、也未禁止各州行使的权力，由各州各自保留，或由人民保留。

4、美国宪法的影响一方面，它是美国经济和政治生活的最高准则。

另一方面，美国宪法所设计的制度的影响。

三、美国宪法与英国宪法的比较共同点:在性质上，它们都是资产阶级国家的宪法，维护资产阶级的统治和利益，确保资产阶级民主制的存在和发展。

在理论渊源上，它们都以西方的民主、自由、分权、自然法、社会契约等学说为基础。

在适用中，由于处在判例法的体系中，都受司法机构解释的限制。

区别:（一）宪法表现形式不同（二）宪法地位不同（三）宪法中的民主因素不同（四）宪法所确定的基本原则不同（五）宪法的解释机关不同第三节作为“宪法卫士”的违宪审查制度违宪审查制度，也称司法审查制度，是现代各国确保国家法制的统一，维护宪法的尊严，防止权力的滥用，监督法律的实施，审查各项法律法规是否符合宪法的一项重要法律制度。

1803年“马伯里诉麦迪逊”案司法审查权作用◆首先，司法审查权是调整中央与州权关系的手段。

◆其次，司法审查权是实现“分权制衡”宪法原则的手段。

◆再次，司法审查权是灵活解释宪法，使宪法符合时代发展的手段。

第三章英美司法制度第一节法院组织•一、英国法院组织•1、高级法院•上议院司法委员会最高法院•枢密院司法委员会•2、初级法院•郡法院治安法院•二、美国法院组织•联邦法院系统由联邦最高法院、上诉法院和地区法院三级组成。

联邦专门法院•大多数州法院系统包括州基层法院、州上诉法院和州最高法院三级。

第二节律师制度•一、英国律师制度•（一）二元制律师制度的形成•（二）出庭律师和事务律师•1．律师资格的取得•2．律师业务范围•3．律师组织机构•二、美国律师制度•（一）美国律师制度的产生与发展•（二）律师资格的取得•（三）律师的权利与义务•（四）律师的报酬•（五）律师执业机构第三节陪审制•一、陪审制的起源•二、现代英国陪审制的形成与发展•1166年，亨利二世《克拉灵顿诏令》规定地方郡法庭和百户区法庭应召集本地的12名自由人到庭发誓，对本地的抢劫、谋杀、盗窃等重大刑事犯罪嫌疑人进行控诉。

•1176年《诺桑普顿诏令》•规定巡回法庭到达某郡区后，应召集该郡区的教士、百户区长官和每村4名有威望的人以及由这4人选出的12名自由人，到巡回法庭组成检控陪审团，由他们负责起诉本辖区的刑事犯罪嫌疑人，受到指控的人立即由郡长逮捕，交由巡回法庭审判。

•1352年爱德华三世颁布诏令，禁止大陪审团参与做出判决，只负责案件的调查起诉，另设一个由12人组成的小陪审团专司审判之职•大陪审团负责起诉，决定是否对犯罪嫌疑人提出控诉；小陪审团负责审理，决定被告是否有罪。

•1854年《普通法程序法》规定，在民事案件中，只要当事人同意，可以由法官单独审判。

•《1883年最高法院细则》规定：除诽谤、诬告、私禁、诱奸和违背婚约等案件外，法院对其他民事案件的审判有权决定不采用陪审。

•1933年，法律进一步规定，王座分庭（是目前英国管辖民事案件的主要法院）在是否召集陪审团上享有自由裁量权，只是在诽谤、诬告和私禁等民事案件中，有当事人任何一方提出陪审申请；或是在民事欺诈( fraud)案件中，有被指控有欺骗行为的当事人一方提出陪审申请时，法院才须组成陪审团。

此外，如果法院认为这类审判涉及到对某些文件、账目的持续查阅，或是技术性的或局部性的调查，而对此采用陪审方式显然颇有不便时，还有权驳回当事人的申请，不予实行陪审。

•1981年的《最高法院法》(The Supreme Court Act)对陪审的运用又作了进一步的限制，它规定：如果案件审理期限太长，而不便于实行陪审的话，那么即使对于诽谤、欺诈等类民事案件，法院也可以不采用陪审。