电子商务法概论修订稿
电子商务法概论
Document number【AA80KGB-AA98YT-AAT8CB-2A6UT-A18GG】
电子商务法概论复习资料
第一章电子商务法导论
EDI商务、互联网服务、intranet商务
电子商务发展面临的主要问题：一、电子商务运作平台建设及其法律地位问题
二、在线交易主体及市场准入问题
三、电子合同问题
四、电子商务中商业客体问题
五、网上电子支付问题
六、在线不正当竞争与网上无形财产保护问题
七、在线消费者保护问题
八、网上个人隐私保护问题
九、网上税收问题
十、在线交易法律适用和管辖冲突问题
电子商务法的调整对象应当是电子商务交易活动中发生的各种社会关系，而这类社会关系是在广泛采用新型信息技术并将这些技术应用到商业领域后才形成的特殊的社会关系，它交叉存在于虚拟社会和实体社会之间，有利于实体社会中的社会关系，且完全独立于现行法律的调整范围。
电子商务法的特点： 1、形式规范 2、技术规范 3、开放规范4、多重手段规范
电子商务法的原则： 1、中立原则 2、自治原则 3、功能等同原则 4、安全原则
电子商务法是调整在计算机环境下开展的以数据电文为交易手段而形成电子交易形式法律规范的总称。
电子商务法的信息法律地位：
1、调整对象是独立的，明确的调整的是电子商务交易中发生的各种社会关系。
2、有明显的特征，这些社会关系交互存在虚拟社会的实体社会之间。
3、传统的民法，经济法及
其程序很难适应于虚拟环境中的
商务活动。
电子商务法的基本框架制度：
1、电子商务经营法律规范
2、
电子合同法律规范 3、电子签名
法律规范 4、安全认证法律规范
5、电子支付法律规范
6、电子
商务税收法律规范 7、网络商务
的知识产权保护法 8、个人隐私
保护问题 9、电子商务纠纷处理
机制的法律规范
《电子签名法》的四个方面内
容：
1、确定电子签名的法律效力，
明确了在众多的电子签名方法和
手段中，满足什么条件的电子签
名具有与手写签名或盖章同等效
力。
2、对于数据电文，也就是电子
形式的文件作了规定。
3、设立电子认证服务的准入制
度
4、规定电子签名的安全保障制
度
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第二章电子商务经营主体法律规
范
电子商务经营主体设立规范：
1、互联网信息服务增值电信业
务经营许可
A、依法成立的公司
B、开展经营活动相适应的资金
和专业人员
C、为用户提供长期的服务的信
誉和能力
D、国家规定的其他条件
2、经营性互联网接入国际联网
许可
A、依法成立的企业法人或者事
业法人
B、具有相应的计算机信息网
络，装备及相应的技术人员和管
理人员
C、具有健全的安全保管理制度
和技术保护措施
D、符合法律和国务院规定的其
他条件
3、经营性网络信息内容服务业
务许可
A、有业务发展计划及相关技术
方案
B、有健全的网络与信息安全保
障措施，包括网站安全保障措
施，安全保密制度，信息安全管
理制度。
C、服务项目属于《互联网信息
服务管理办法》第五条规定，已
取得主管部门同意的文件。
电子商务条件下，买方应当承担
的义务：
1、买方应承担按照网络交易规
定方式支付价款的义务
2、买方应承担按照合同规定的
时间、地点和方式接受标的物的
义务
3、买方应当承担对标的物验收
的义务
电子商务条件下，卖方应当承担
的义务：
1、按照合同的规定提交标的物
及单据
2、对标的物权利承担担保义务
3、对标的物质量承担担保义务
注册域名应当特别注意的条款：
1、域名注册人保证不侵权的陈
述
2、域名注册人保证所提供信息
真实的陈述
3、域名注册人提供信息不真实
的违约责任
4、域名注册人同意域名注册组
织公布其联系信息的条款
5、域名注册组织声明收集和公
布注册人的联系信息公出于注册
目的，保证不将域名注册人的联
系信息付诸商业性使用
6、域名注册人同意受或注册组
织采用的纠纷程序和约束
电子商务经营主体的权利：
1、独立运营的权利
2、域名资源及相关资源所有权
3、违约求偿权
4、电子商务安全保护权
电子商务经营主体的义务： 1、
合法经营 2、身份明示义务 3、
信息内容记录 4、交易中的合同
义务 5、遵守知识产权和隐私权
等其他民事权益的义务
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第三章电子商务合同法
电子合同的特点：
1、合同内容等信息记录在
计算机或磁盘中介载体中，其修
改、流转、存储等过程均在计算
内进行。
2、电子合同的生效具有不
同的特点。
3、订合同的双方或多方在
网络上运作，可不见面。
4、电子合同所依赖的电子
数据具有易消失性和易改动性
我国《合同法》对格式合同的定
义和基本原则做全面规定：
1、提供格式条款的一方应
坚持公平原则
2、以合理方式提出免责和
限制责任条款
3、格式合同不得加重对方
责任与排除双方主要权利
4、合同争议的解释权
电子代理人归属的要件一般应包
括以下几个方面：
1、有自己的名称
2、有必要的财产
3、有固定的经营场所
4、能独立承担民事责任
5、依法成立
6、具备保证电子代理人正
常运行的技术条件和人员
7、具备完善的网上企业信
息披露制和客户的资料保密制度
8、在近三年内无违法经营
记录
所谓电子代理，是指不需经
人为的审视，电脑程序能以电子
化或其他自动化的方式发出电子
信息或对电子信息履行全部或一部分而作出响应。
我国《电子签名法》对于电子代理人的信息发送责任也明确为由系统所有人承担发送责任，该法第九条规定：“数据电文有下列情形之一，视为发件人发送：”
1、经发件人授权发送的
2、发件人的信息系统自动发送的
3、收件人按照发件人认可的方法对数据电文进行验证后结果相符的
我国《电子签名法》规定审查数据电文作为证据的真实性，应当考虑的因素。
1、生成、储存或者传递数据电文方法的可靠性；
2、保持内容完整性方法的可靠性
3、用以鉴别发件人方法的可靠性
4、其他相关因素。
我国《电子签名法》规定的满足法律、法规规定的文件保存要求的条件：
1、能够有效地表现所载内容并可供随时调取查用；
2、数据电文的格式与其生成、发送或者接收时的格式相同，或者格式不相同但是能够准确表现原来生成、发送或接收的内容；
3、能够识别数据电文的发件人、收件人以及发送、接收的时间
合同成立与合同生效的区别：
1、它们处于两个不同阶段
2、构成要件不同
3、产生的法律效果不同
第四章电子签名法
电子签名并非是书面签名的数字化扫描图像，而是附加于一项数据电文之中或之后的，或与之有逻辑上联系的电子数据信息，它可用来证明数据电文发出者身份。特点： 1、非直观性 2、特殊认
证性 3、更改隐蔽性 4、不安全
性
强化电子签名：独特性、辨
识力、关联性、可靠性
电子签名是指数据电文中以电子
形式所含、所附用于识别签名人
身份并表明签名人认可其中内容
的数据。
电子签名的方法：
1、手写签名或图章的模式识别
2、生物识别技术
3、密码、密码代号或个人识别
4、基于量子力学的计算机
5、基于pki的电子签名
简言之，数字签名是通过使
用非对称加密系统和哈希函数来
变换电子记录的一种电子签名。
“哈希”算法，将一串比特
字符变换或翻译成另一串通常较
短的字符串，是对原作数字摘
要。
公钥基础设施pki
通过使用公开密钥技术和数
字证书来确保系统信息安全并负
责验证数字证书持有者身份的一
种体系。
认证服务应具备以下条件：
4、具有与电子认证服务相适应
的专业技术人员和管理人员。
5、具有与提供电子认证服务相
适应的资金和经营场所。
6、具有符合国家安全标准的技
术和设备
7、具有国家密码管理机构同意
使用密码的证明文件
8、法律、行政法规规定的其他
条件
《电子签名法》共五章三十六条
主要特点和不足： 1、内容简练
2、可扩展性
3、灵活自治
4、
与国际接轨
不足： 1、仅限电子政务 2、偏
重行政责任 3、行政自由量权扩
大
我国《电子签名法》规定满足安
全的电子签名的条件：
1、电子签名制作数据用于
电子签名时，电子签名人专有
2、签署时电子签名制作数
据仅由电子签名人控制
3、签署后对电子签名的任
何改动能被发现
4、签署后对数据电文内容和形式
的任何改动能够被发现。
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第五章电子认证法律制度
电子认证服务是指为电子签
名相关各方提供真实性，可靠性
验证的公众服务活动。
电子认证以下几种类型： 1、站
点认证 2、数据电文认证 3、
电讯源认证 4、身份认证
电子认证和电子签名的区别：
认证是建立在电子签名这种
技术保障之上的组织保障，电子
签名是一种技术手段的保证，但
还要组织制度上的保障。
完整的pki系统包括认证机
构、数字证书库，密钥备份及恢
复系统，证书作废系统，应用接
口。
Ca的主要职责：颁发、更
新、查询、作废、归档
电子认证机构所提供的服务内
容：
1、制作、颁发、管理电子签名
认证证书
2、确认签发的电子签名认证证
书的真实性
3、提供电子签名认证证书
目录信息查询服务
4、提供电子签名认证证书
状态信息查询服务
目前电子商子商务认证机构存在
的主要问题：
一、建设过热，有一定的
盲目性，造成重复建设和资源浪
费。
二、对电子商务认证机构
的作用认识不足
三、低估认证机构运行的
难度，缺乏必要的规章制度
四、认证机构自身的安全
性认识不够，对风险认识不足
五、法律法规，行业规范
亟待健全
电子认证的设立应遵守原则：
1、权威性
2、真实性
3、保
密性 4、迅捷性 5、经济性
国际间对于外国认证证书的承认
方式：
1、通过国际条约或双边协
定来处理
2、行政核准方式
3、认证担保方式
电子认证服务提供者的义务体系
1、审查义务
2、提供的证书信息真实、
准确、完整的义务
3、正确及时发放的义务
4、安全保密义务
5、业务规则说明和告之的
义务
6、及时处理业务义务
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第六章电子支付法律制度
电子资金划拨的风险：一、信
用风险二、流动风险三、系
统风险四、欺诈风险五、操作
风险
电子资金划拨风险的法律规制：
所谓全额结算，通过借记和
贷记发送银行和接收银行的帐
户、逐笔结算债权债务的结算方
式。
所谓差额结算，指银行间先就债
权债务进行抵销，然后仅仅就抵
销后的差额部分进行结算的方
式。
兰法罗西标准作为差额结算
制度共同的最低标准应用于差额
电子资金划拨系统的风险管理。
小额电子资金划拨法律问题的一般原则：1、事前明示 2、事前授权 3、交付记录
4、及时纠错
5、消费者限额责任
6、金融机构全额责任〈〈电子资金划拨法〉〉的实施细则
1、卡类存取工具的发行
消费者的选择权是指消费者根据自己的意愿自主选择其购买的商品和服务的权利。
2、信息披露
a、预先授权电子奖金划拨的披露
b、初始披露
c、条件变更的披露
d、定期披露
e、实时披露
3、消费者对未经授权的划拨责任
4、金融机构的责任
5、错误的处理程序
6、《电子资金划拨法》和E条例的强制执行
电子货币的特点：技术上、传递上、形式上、发行上、结算上
银行对客户的义务： 1、预先声明2、保密3、执行的义务
电子货币金融监管问题：发生主体对资金的管理和国家对电子货币的监管两个方面
1、分业管理
2、保证发行对等资金的安全
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第七章电子商务税收法律制度税收是因政府为公共事件筹集资金而参与社会产品分配所取得的收入
一、电子商务对税收基本原则的冲击
税法的基本原则是，法定原则，公平原则，效率原则
二、电子商务对现行税法的基本要素的影响一般认为主要包括以下要素：税
法主体、征税客体、税目与计税
依据、税率、纳税期限、纳税地
点。
1、纳税主体难以确认
2、征税客体定性无明确法律依
据
3、纳税期限难以界定
4、纳税地点确认原则适用困难
三、电子商务对具体税种的影响
1、商品税
2、所得税
3、财产
税
四、电子商务对税务管理法制制
度的挑战1、税务登记 2、财簿
和凭证管理 3、纳税申报
“常设机构”是指一个企业
在一国境内开展全部或部分经营
活动时依赖的固定的经营场所或
代理机构。
国际税收管辖权
目前主要原则，属人原则和属地
原则
国际重复征税
国际避税与反避税
电子商务中的税收问题还在研究
中，达到一些共识：1、税收中
性 2、公平税负
3、便于征管
4、简单透明
我国电子商务税收政策立法策略
1、借鉴国外经验，确定税
收原则
a、中性
b、公平
c、适当的税优惠原则
d、坚持居民税收管辖权和
来源地税收管辖权并用
e、税收效率
2、完善我国现有税收法律
制度
3、加快实施电子征税、完
善税收征管制度
4、加强国际合作
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第八章网络广告法律规范
网络广告类型：1、页面广告
2、电子邮件广告
3、搜索广告
4、网站广告
5、其它广告形式
网络广告的特点及隐含的法
律问题：
1、传播的开放性与广告主体和
广告内容规划
2、传播强制性与垃圾邮件问题
3、形式多样性与隐性广告和不
正当竞争问题
所谓隐性广告，是指非广告
形式出现但包含广告内容并且客
观上起到了广告宣传作用。
利用先进的网络技术通过网络广
告进行的不正当竞争行为主要以
下两种：
1、利用信息不对称误导消费者
2、利用网络搜索技术争夺消费
者
网络广告的立法原则：
1、真实、合法原则
2、保护消费者合法权益原则
3、守法、公平、诚实信用原则
网络广告规范的权利义务关系：
1、主体
2、客体
3、网络广
告的权利义务内容
①广告主的基本义务②广
告经营者的基本义务③广告发布
者的基本义务
④中介服务者的义务
A、监控（事先审查，事
后控制）
B、协助调查
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第九章网络商务隐私权保护法
所谓隐私权是指自然人享有的对
个人的，与公共利益无关的个人
信息，私人活动和私人领域进行
支配的一种信息自由权。
网络隐私权与传统隐私权的差
异：
1、网络隐私权将“公有”和
“私有”领域重新划分。
2、网络隐私权强调个人信息的
合理利用。
3、网络隐私权更加强调主动控
制权。
网络隐私的侵权方式： 1、
cookies文件的滥用 2、监视软
件的滥用 3、滥用识别机制
4、黑客攻击行为
5、随意出售
个人信息 6、第三方泄漏或共享
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网络隐私权的主要表现：1、网
络个人信息收集的知情权 2、网
络个人信息收集的选择权
3、网络个人信息资料的控制权
4、网络个人信息资料的安全请
求权 5、网络个人信息资料的利
用限制权
个人数据的特点
1、所有权为该数据的生成者所
有
2、数据内容是数据主体可被识
别的个人信息
3、构成个隐私的重要内容
4、个人数数据控制权丧失后具
有不可恢复性
网络个隐私权的保护模式：
1、法律规范
2、建议性的行业
指引 3、技术保护模式 4、网
络中介隐私论证服务 5、安全港
模式
我国立法应注意以下几个原则：
1、对个人数据资料的保护应当
在合理利用和隐私保护之间平
稳。
2、应注重和国际准则接轨
3、一定要端正指导思想
我国网络隐私立法体系的基本结
构：
1、总则
2、主要立法原则
3、个人数据资料的收集和持有
4、个人数据资料的利用与安全
5、个人数据资料的披露和公开
6、数据主体的权利与义务
7、规定权利人的隐私权利和相对
人的义务
8、儿童隐私的特别保护
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第十章网络商务知识产权法《最高人民法院关于审理涉及计算机网络着作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》
版权保护的技术措施：就是版权人为了防止未经授权不法访问和使用作品以技术手段主动采取措施，保护和管理自己的版权，防止他人的侵权行为。
权利管理信息：指附加于作品的每件复制品上或作品向公众进行传播时出现的用以识别作品，作品的作者、对作品拥有任何权利的所有人的信息，或有关作品使用的条款和条件的信息和代表此种信息的任何数字或代码。
汇编作品：汇编若干作品、作品的片段或者不构成作品的数据或者其他材料，对其内容的选择或者编排体现独创性的作品，为汇编作品。
辛勤收集原则：英美法系所谓“辛勤收集原则”认为，只要是独立完成的作品即具有独创性，对汇编作品来说，只要编者在搜集、选择信息的过程中付出了辛勤劳动，作品就应该得到着作权保护。
《世界知识产权组织版权条约》（wct）和《世界知识产权组织表演和录音制品条约》（wppt）
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软件着作权与传统作品着作权内容的区别：
1、软件着作权的内容与传统作品着作权的内容的区别首先表现在软件着作权人没有展览权、表演权、摄制权等权利，这是因为软件不是文学艺术作品，它的使用不以展览、表演等方式进行。
2、《计算机软件保护条例》没有规定软件着作权人的保护作品完整权和改编权，这是因
为软件首先是一种技术作品，为
了推动技术的进步，不应限制他
人在已有软件的基础上开发新的
软件。
3、复制权无论对传统作品
还是对软件都是最重要的权利，
但软件的复制形式与传统作品的
复制形式不尽相同。
4、 2001年新修订的《计算
机软件保护条例》大幅度缩小了
软件合理使用的范围。
用着作权保护软件的优缺点：
世界各国之所以选择用着作
权方式来保护软件，是因为软件
以文字、符号编写，表现形式与
文字作品相似，也具有一般作品
可以复制、传播和演绎的特征。
优点：
1、着作权的取得方便快
捷，大多数国家均规定作品一旦
完成即自动取得着作权。
2、软件开发者最主要的利
益在于软件的复制发行，而着作
权保护的重点正是着作权人的复
制发行权。
3、软件的着作权保护方式
已为世界上大多数国家所接受，
也已成为《伯尔尼公约》等主要
知识产权公约的正式规定，采用
此方式与国际接轨。
缺点：
传统的着作权所指向的客体
主要是文学艺术作品，其主要功
能是学习，欣赏，没有直接的实
用功能，而计算机软件主要是一
种技术产品，实用性是其重要特
征，因而软件的内容------解决
问题的思想、方法和步骤是其核
心价值所在，而着作权保护的恰
恰是作品的表现形式而不是内
容。
专利权方式保护计算机软件的主
要障碍：
专利权保护的重点正是成果
的技术内容，从这一点说，专利
权似乎是保护软件知识产权更恰
当的方式。然而，用专利权方式
保护计算机软件存在重要障碍：
1、软件的核心是内容是算
法，更接近于一种“智力活动的
规则和方法”，而根据专利权的
传统，智力活动的规则和方法是
不受专利权保护的。
2、软件的新颖性、创造性
和实用性标准很难确定，以创造
性为例子，专利权的授予一般要
求新的技术方案对同一技术领域
一般水平的技术人员具有“非显
而易见性”，
而计算机程序一经写，对多
数人员来说是显而易见的；
3、专利权的授予程序复杂，耗
时较长，而软件的发展日新月异
且数量巨大，冗长的等待时间将
使软件不能得到及时的保护，失
去宝贵的商业时机。
域名与传统知识产权的异同
点：
1、域名的全球有效性和知识产
权的地域性
2、域名的全球唯一性与知识产
权的可共用性
3、域名的精确性与知识产权的
禁止相似性
域名的纠纷类型：
1、域名抢注
2、同一商标的域名争议
3、域名反向侵夺
4、域名混淆
5、域名代理纠纷。
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第十一章网络安全法
网络安全是一个系统的概
念：实体安全、软件安全、数据
安全、运行安全
衡量计算机的指标是保密
性、完整性、可用性
计算机信息系统安全保护措施：
1、传统立法的调整
2、安全法律体系的完善
3、人事及组织管理制度
4、人员培训及道德教育
计算机犯罪的特点：
1、犯罪主体的智能性
2、计算机及网络犯罪的隐藏性
3、计算机及网络犯罪的超地域
性
4、计算机及网络犯罪法律规范
的滞后性
5、计算机及网络犯罪的高黑数
6、犯罪手段的多样性
7、犯罪后果严重性
1973年瑞典率先在世界上制
定第一部含有计算机犯罪处罚内
容的《瑞典国家数据保护法》德
国颁布《多媒体法》，是世界上
第一个对互联网络应用与行为规
范提出法律约束的国家。
我国有关惩治计算机及网络
违法犯罪活动的法律法规分为三
类： 1、信息安全法律
2、行政法规
3、部门规章
我国有关计算机及网络安全
立法的特点：
1、行政法规与部门规章是我国
网络安全法律体系中的主体，其
中尤以部门规章居多。
2、我国对计算机及网络安全行
政监管的法律制度侧重于维护广
大上网用户的合法权益，维护国
家利益和社会稳定，保障网络经
营者的合法经营活动。
3、注重吸收网络技术与应用先
进国家有关法规的科学规定，合
理设置包括网络服务商在内的网
络主体的义务机制，并且体现了
我国网络环境与计算机技术发展
应用阶段的特点。
对计算机信息系统的犯罪主
要包括五种类型：
1、非法侵入计算机系统罪
2、破坏计算机信息系统功
能罪
3、破坏计算机数据和应用
程序罪
4、故意制作、传播破坏性
计算机程序罪
5、擅自中断计算机网络或通信服务的行为
完善计算机及网络安全方面的法律措施：
1、正确处理刑法与其他法律形式的关系
2、利用国际刑法体系解决网络上的外国人犯罪问题
3、加大对互联网犯罪的刑法理论研究
4、均衡法律管制与网络自由的关系
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?
第十二章电子商务纠纷的
法律解决
?
管辖权是国家的一项基本权利，是指国家通过立法、司法和行政手段对特定人、物、事进行管理和处置的权利。
司法管辖权的种类：一是属地管辖权二是属人管辖权三是保护性管辖权四是普遍性管辖权
网络合同纠纷的司法管辖1、约定优于法定 2、被告住所地 3、合同履行地
网络侵权纠纷的司法管辖1、被告住所地 2、侵权行为地
电子证据，又称计算机证据，指在计算机或计算机系统运行过程中产生的以其记录的内容来证明案件事实的电磁记录物。
电子证据的特点： 1、高科技2、客观性和脆弱性 3、无形性4、复合性 5、易破坏性 6、便利性
电子证据的审查：
1、审查来源
2、审查收集是否合法
3、审查电子证据与事实的联系
4、审查电子证据的内容
5、全面地使用证据，结合其他证据进行审查判断
Odr在线纠纷解决机制，指涵盖所有网络上由非法庭但公正的第三人，解决企业和消费者间因电子商务契约所生争执的所有方式。
优势：
1、解决纠纷方式的灵活性
2、处理争端的效率性
3、解决争议的经济性
4、适用规则的灵活性
5、克服了管辖权和法律适用问题
发展odr的基本要求： 1、独立性 2、平等对待机制 3、低收费 4、透明度 5、对抗程序
Odr机制的原则： 1、独立原则2、透明度原则 3、对抗性原则4、效力原则 5、合法性原则6、自由原则
各国解决法律适用问题的努力：司法实践中通过发展传统规则适用于电子商务纠纷在有关电子商务的专门立法中确定法律适用规则。
有关法律适用的区域性公约或国际公约的制定。
网络纠纷适用的冲突法规则
1、对连接点的改造
2、对传统法律选择方式的检讨
3、对识别的冲击
4、对准据法的改造
我国解决电子商务纠纷的法律适用
1、至少到目前为止，任何isp 都不可能取代国家而有真正的立法权。
2、传统的法律选择原则仍然可以得到适用。
3、对传统法律选择理论的修正和突破。