第十六章商业贿赂行为规制制度

优势 ? 3 商业贿赂的行为方式是给付财物或提供
其他利益 ? 4 商业贿赂行为具有一定的隐蔽性
三、商业贿赂行为的反竞争性分析
? 商业贿赂是竞争法上的一个专门术语，是一 种典型的、违反效能竞争原则的不正当竞争 行为，其严重的社会危害性表现在多个方面：
? 首先，商业贿赂妨碍和扭曲公平竞争机制的正 常运行
? 附赠有以下特征：
? （1）附赠在本质上是一种赠与行为，是交易中的一 方经营者单方无偿向交易相对人提供现金或者物品 的行为。
? （2）附赠是附随于交易这一主行为的从行为，没有 交易就没有附赠。
? （3）附赠的主体是交易者，赠与方和受赠方属于交 易的双方，是交易者之间的赠与行为，这与民事上 一般的赠与主体极为广泛有所不同。
二、中国商业贿赂行为的认定
? 我国《反不正当竞争法》第8条规定：“经 营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以 销售或者购买商品。在账外暗中给予对方单 位或个人回扣的，以行贿论处。对方单位或 者个人在账外暗中收受回扣，以受贿论处。 经营者、销售者购买商品，可以以明示方式 给对方折扣，可以给中间人佣金……经营者 给对方折扣、给中间人佣金的，必须如实入 账。接受折扣、佣金的经营者必须如实入 账。”
? 商业受贿是相对于商业行贿而言的。对于商业贿赂 来说，从行贿人的角度观察就是商业行贿，从受贿 人的角度观察就是商业受贿
? 商业受贿行为本身并不直接具有不正当竞争行为的 性质
? 从构成要件上看，商业受贿与商业行贿有许多共同 之处
典型案例
?美国司法部诉德普诊断品（天 津）有限公司案
第三节 中国商业贿赂行为的法律规制
? 行为人的故意包括两个方面：首先，行为人 给付利益以竞争为目的，即旨在通过向受贿 人给付利益，为自己或某个第三人争得交易 机会或改善交易条件，来获取优于竞争对手 的市场地位；其次，行为人给付利益旨在同 受贿人达成“不法协议”，实现双方的利益 交换
3 商业行贿的客观方面
? 商业行贿的客观方面要求行贿人必须在客观上实施 了利用财物或其他利益收买交易对象或有关人员的 行为。
1 商业贿赂行为的构成要件
? 主体要件
? 商业贿赂行为的主体包括行贿人和受贿人
? 手段要件 ? 目的要件
? 经营者进行贿赂的目的是销售或者购买商品， 即为了实现自己的商业目标，为了在竞争中获 得有利地位，这是商业贿赂区别于其他贿赂的 根本所在。
实务探讨
?如何区别商业贿赂与附赠
?这里所称附赠是指经营者在商品交 易中附带向交易对方无偿提供一定 数量的现金以及实物的行为
第十六章 商业贿赂行为规制制度
? 商业贿赂行为是指经营者在市场交易过程中，通过 给付财物或提供其他利益等手段，收买、利诱对交 易有决定权或决定性影响的人以获取交易机会和竞 争优势的行为。它背离效能竞争标准，妨碍和扭曲 公平竞争机制的正常运行，损害经营者和消费者的 合法利益，并会引发和助长腐败商风，导致市场上 假货横行、市场信用度下降，严重影响市场经济的 正常发展，受到各国反不正当竞争法的规制。本章 论述了商业贿赂的概念、特征、构成要件、规制方 法等，并探讨了我国商业贿赂行为的法律规制问题
? 在我国，有关商业贿赂概念的使用很有 特色：在反不正当竞争的专项立法上是 狭义的，而在其他立法的实践中却是广 义的
第二节 商业行贿和商业受贿
? 一、商业行贿 ? 商业行贿是指经营者在商业交易中，为获取
交易机会或竞争优势而向对交易具有决定权 或决定性影响的人提供财物或其他利益的行 为
1 商业行贿主体
? 对于这一行为法律一般强应具备四个方面要件：
? 一是行为人的行为必须发生在“商业交易”中； ? 二是行为人必须利用了财物或其他利益； ? 三是行为人必须将财物或其他利益向行贿相对人提
供； ? 四是行为人的行贿行为与其获得的交易机会或有利
竞争条件之间必须存在联系
二、商业受贿
? 商业受贿是指对交易具有决定权或决定性影响的人， 索取或接受他人财物或其他利益，并据此为他人谋 取交易机会或其他经济利益的行为。
? 各国法律一般均将商业行贿的主体界定在 “经营者”范围之内，不是经营者的其他主 体实施行贿行为，可以构成其他法(如刑法) 上的行贿，但不构成商业行贿
? 在绝大多数情况下，商业行贿的主体是市场 交易中的竞争者，或为竞争者实施具体行为 的人
2 商业行贿的主观方面
? 各国法律一般均要求商业行贿人在主观上是 故意的
? 可以保护诚实经营者的权益，使那些从事贿赂 的经营者不能获得优于诚实经营者的竞争利益；
? 可以保护公众的利益，避免因商业贿赂行为猖 獗而使伪劣商品泛滥成灾或使商品价格上涨；
? 可以维护国有企业所体现出的国家利益及私人 企业雇主的利益
理论研究
?如何界定商业贿赂的概念范围
? 贿赂概念在目前的国际组织立法以及国 际上非政府组织的反商业贿赂文件中得 到了体现
第一节 商业贿赂行为基本问题考察
? 一、商业贿赂行为的概念 ? 商业贿赂行为是指经营者在市场交易过程中，
通过给付财物或提供其他利益等手段，收买、 利诱对交易有决定权或决定性影响的人，以 获取交易机会或竞争优势的行为
二、商业贿赂行为的特征
? 1 商业贿赂的主体包括行贿人和受贿人 ? 2 商业贿赂的目的是获取交易机会和竞争
? 其次，商业贿赂损害经营者和消费者的合法利 益
? 最后，商业贿赂会引发和助长腐朽商风
? 基于商业贿赂的严重危害，世界各国的竞争 法普遍将其作为不正当竞争行为予以规制。 对商业贿赂予以法律上的禁止，可以实现对 多重利益的保护：
? 可以促进公平、正当的竞争机制正常发挥作用， 控制竞争中所产生的弊端；
? 一、中国商业贿赂行为的立法概况
? 1980年国务院发布的《关于开展和保护社会主义竞争的 暂行规定 》
? 1981年《经济合同法》 ? 1986年国务院办公厅《关于严禁在社会经济活动中牟取
非法利益的通知 》 ? 1994年的《公司法》 ? 1993年的《反不正当竞争法》在总结过去经济立法的基
础上，不仅对商业贿赂从一般意义上作出了禁止性规定， 而且还具体规定了我国商业贿赂的典型表现形态以及与 相关经济现象的法律界限等，成为规制我国商业贿赂的 重要法律依据