法务合同复习资料

《采购法务与合同管理》复习资料第一章合同概述第二节合同的内容与形式合同条款合同主要条款合同中的权利和义务2011年考权利1．2．1合同条款合同条款：1、提示性的合同条款（A、当事人的姓名名称和住所B、标的C、数量和质量D、价款和酬金E、履行期限、地点和方式F、违约责任G、解决争议的方式）1．2．2合同的主要条款：合同必须具备的条款，欠缺他，合同就不能成立它决定着合同的类型，确定当事人之间权利与义务的质与量。

类型有三种：A、由法律直接规定B、由合同的类型和性质决定C、由当事人约定2．默示条款：合同主要条款以外的其他条款。

类型有三种：A、法律未规定也不是合同性质和类型所必须具备的当事人也无意使之成为主要条款的合同条款。

Ｂ、当事人未写入合同当中，甚至从未协商过，但基于当事人的行为或基于合同的明示条款或基于法律的明文规定理应存在的条款Ｃ、特意待定条款，当事人有意将合同条款留待以后谈判商定的条款。

（３）合同条款没有约定或者约定不明的救济顺序：合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。

救济方法：１、质量要求不明确的，按照国家标准行业标准没有国家标准行业标准的按照通常标准和符合合同目的的标准。

２、价款或者报酬不明确的按照订立合同时履行地的市场价格履行３、履行地点不明确的，给付货币的在接受货币一方所在地履行，标的为不动产的在不动产所在地履行，其他标的在履行义务一方所在地履行4、履行期限不明确的可以要求对方随时履行，但必须给对方必要的准备时间。

5、履行方式不明确的，按照有利于合同目的实现的方式履行。

6、履行费用负担不明确的，由履行义务一方负担。

合同形式：口头与书面、推定书面形式：合同书、信件、数据电文（电报、传真、电子数据、电子邮件）合同法规定：当事人采购信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。

签订确认书时合同成立。

所谓签订确认书，实际上是最终作出承诺。

推定形式：当事人未用语言、文字表达其意思，仅用行为向对方发出要约，对方接受该要约，作出一定或指定形为作承诺，合同成立。

例2011年中的送水泥，之前合同未成立，但A公司送了2000吨水泥，B公司接受了，买卖合同即告成立。

商店自动售货机，顾客投币，售货机给货，买卖合同成立。

格式条款：当事人为了重复使用而事先拟定的，并在订立合同时未与对方协商的条款。

特征：1.由一方当事人预先拟定2.在订立合同时未与对方协商3.格式条款的要约具有广泛性4.格式条款以书面形式为原则。

合同法对格式条款的规制：1.合同法规定，采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或限制责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。

2.提供格式条款一方免除自己责任、加重对方责任、排除对方主要权利等条款无效1．2．3合同中的权利和义务合同义务：合同义务包括给付义务和附随义务。

给付义务包括主给付义务和从给付义务，主给付义务：合同关系所固有的决定合同类型的义务。

从给付义务：不具有独立意义，仅具有辅助主给付义务的功能，确保债权人利益获得最大满足的义务。

附随义务：随着合同关系的发展而不断形成的，在任何合同中都存在，不受特定合同类型的限制。

第三节合同的订立和效力合同的订立与成立合同生效无效合同2009年考可撤销合同2011年考效力待定合同1．3．1合同订立概念和成立要件概念：合同订立是当事人为了建立合同关系，通过交互进行的意思表示以达成意思表示一致而形成合意的状态和过程。

合同成立：合同成立是一种状态，主要标志就是订约方对合同的主要条款达成一致。

成立要件：1、必须存在双方或多方合同当事人2、必须对合同主要条款达成意思一致3、合同成立必须要经过要约和承诺两个阶段（6）要约概念及构成要件及失效的原因概念：要约是希望与他人订立合同的意思表示，发出要约的人称为“要约人”。

要件：1、有订约能力的人作出意思表示2、内容要求确定、具体、完整3、要约有订立合同的目的，要约人愿意受要约的约束4、要向特定的人发出5、送达受要约人所谓的确定、具体、完整就是要约必须包含合同的主要条款，否则受要约人无法作出承诺，所作的承诺也无效和。

如电视广告牌我公司现有某型号水泥1000吨，系**水泥厂名牌产品，每吨价格300元，可以送货上门，这个商业广告构成了要约。

要约必须包含订立合同的目的。

如甲方对乙称，我正在考虑卖掉家里的一套红木家具，价格暂定2000元同。

这就没有订立合同的目的，如果说是我愿意卖掉家中的一套家具，价格为2000元。

这就是要约。

要约邀请：发出要约的邀请人希望对方给自己发出要约的。

特点：1.一方邀请对方向自己了出要约，而不是向对方发出订立合同的意思表示。

2.要约是当事人旨在订立合同的意思表示，而要约邀请则是一种事实行为，是邀请对方向自己发出要约。

3.要约邀请只是邀请对方向自己发出要约，一般发出邀请的人不承担法律责任。

区分：1.依据法律规定来区分，中国合同法规定，价目表、拍卖公告、招标公告、商业广告等为要约邀请。

如果商业广告符合要约的规定就是要约。

2.根据当事人的意思来作区分，3.根据交易习惯或惯例来区分4.按照是否包含合同的主要条款来区分。

要约的法律效力：要约的生效时间：大陆法系采取到达主义，要约到达受要约人时生效。

A在4月5日向B发出一商业要约普通信函，4月10日信函到B处，但B正好在外，4月12日才回来，此时要约生效时间是4月10日。

要约的续存期：如果是口头上发出的要约，没有规定承诺的期限，则受要约人必须马上决定承诺与否，才能对要约人产生拘束力。

书面形式的，考虑一个合理的要约续存期，主要是考虑要约到达的时间、作出承诺的合理时间以及承诺到达要约人的合理时间要约的法律效力：1.要约一经生效，就对要约人产生拘束力。

要约人不能随意撤回和撤销要约，也不得随意更改和变更要约。

2.只有受要约人才有承诺的权利，同时这种权利不得转让。

同时承诺必须在要约的规定时间内作出，否则一般不产生承诺效力。

受要约人也可以放弃承诺的权利，要约失效原因：1、受要约人明确表示拒绝。

2、受要约人对要约的主要条款进行修改。

3、承诺期满而受要约人没有做出承诺的意思表示。

4、要约人依法撤销要约。

（7）要约的撤销和撤回１、撤回的时间：要约在到达受要约人之前，可以撤回要约。

但要约撤回的通知必须在要约到达受要约人之前或同时到达受要约人，才能产生撤回的法律效力。

２、撤销的时间：要约到达受要约人后，受要约人做出承诺之前。

将该要约取消，从而使要约的效力归于消灭。

要注意要约的撤销必须在承诺作出之前才不承担对要约人不利的法律后果。

同时如果要约规定了承诺期，而且规定要约不可撤销，同时受要约人基于信赖此要约不可撤销而为履行合同做了相关的准备工作，则该要约不可撤销。

由于要约的撤销给受要约人带来损失，要约人应该赔偿损失。

如上述例子，B准备在4月9日下午了出承诺，而A的要约撤销通知在4月9日早晨就到达B处，那么B就不能在下午发出承诺了，但是如果A在要约中说明此要约是不可撤销的，那么B是可以发出承诺的，A的撤销通知无效。

又如果A在要约是说明，事急，请贵方早回话，并早做好履行准备，我公司期待与贵方合作。

B见函后马上备货并准备齐全，此时的撤销通知无效，B可以作出承诺。

（8）承诺概念及构成要件概念：受要约人同意要约的意思表示，同意接受要约的条件并愿意和要约人达成合同。

要件：１、承诺必须向要约人做出２、承诺必须在规定的时间内到达要约人３、承诺必须是接受要约主要内容的意思表示４、承诺必须明确表明受要约人愿意和要约人订立合同５、承诺方式符合要约要求。

法律效力：在于承诺一经送达要约人就生效，合同便成立。

新要约：承诺对要约进行实质性的修改，从而构成一项新的要约。

承诺人必须完全同意要约中的主要条款，如果对其是一项或几项主要条款没有同意或进行修改，则不构成承诺，而是一项反要约或新要约。

如果在超出要约规定时间后作出的承诺，则被视为新要约。

如A于3月2日发一要约信函给B，说明B必须在3月10日前作出承诺，要约的信函于3月5日到达B，B于3月11日作出承诺，以特快寄出，于3月12日到达A，这里A与B没有达成合同，因为B 超出了A要约的时间规定，是一项新要约，如果A当日回电表示接受此承诺函，则是A接受了B的新要约，合同成立/如果受要约人是因为主观原因，比如犹豫不决等因素，而使作出的承诺超出规定期限，该承诺视为新要约，除非要约人及时表示同意接受该承诺；而如果受要约人是由于客观原因，比如自然灾害等情况，不能使承诺按期到达，而在通常情况下该承诺是能够及时到达要约人处的，除非要约人在收到承诺后及时通知受要约人该承诺无效，否则该承诺依然是有效的。

称为意外迟延的承诺。

如果承诺人在要约规定的承诺期限内作出承诺的意思表示，但由于邮寄的原因迟延到达要约人手中，则此承诺原则上有效，除非要约人及时通知承诺人此承诺因逾期而不能接受。

如上述例中B于3月7日作出承诺，并当日以特快寄出，依特快应该在3月8日到达B处。

但是3月15日A才收到，经查，由于特快职员疏忽，忘投此信，此时A与B的合同成立，如果A接到邮件后马上电话告知B此承诺逾期不能接受，则A与B的合同不成立。

合同的主要条款：标的、价格、数量、质量、酬金、履行方式、履行地点、履行期限、违约责任、争议解决方法。

合同法规定，对要约的非实质性修改，除非要约人及时表示反对或要约中明确表示承诺不得进行任何修改，承诺有效，合同的内容以承诺的内容为主。

甲公司向水泥厂要约的信函：急需**型号的水泥100吨，价格200元/吨，货到付款。

乙收到回函，同意发货，款到交货，甲收到回函后立即将全部货款汇至乙帐户。

此时乙的回函构成对甲要约的实质性修改，所以不是承诺，而是新要约。

但是甲、乙的合同成立，因甲对乙的新要约以行为的方式作出了承诺。

承诺的撤回，撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或承诺通知同时到达要约人。

承诺不存在撤销一说。

中国合同法规定：承诺生效时合同成立。

中国合同法规定：当事人采用合同书面形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立。

中国合同法规定：当事人采取信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立前要求签订确认书，签订确认书时合同成立。

1．3．2合同生效的概念，要件及与成立的关系概念：合同生效是指已经成立的合同在当事人之间产生一定的法律约束力，也就是常说的法律效力。

要件：1、行为人具有相应的民事行为能力。

2、意思表示真实。

3、不违反法律或者社会公共利益。

4、合同必须具备法律所要求的形式。

关系：一般而言合同成立就生效，但是法律行政法规规定需要办理批准登记手续的手续办理后才生效，实践性合同标的物交付时生效。