中国现行商事法律制度的基本内容.doc

中国现行商事法律制度的基本内容-商事法律制度是一项古老的法律制度，但在我国还是一项年轻的法律制度。

在高度集中的计划经济体制下，没有也不可能有商事法律制度。

在我国，商事法律制度的建立得益于改革开放，特别是得益于实行社会主义市场经济体制。

我国现行的商事法律制度包括两个方面，即规范商事主体的商事组织法律制度和规范商事行为的商事行为法律制度。

一、商事组织法律制度规范的商事主体是社会主义市场经济健康发展的必要条件，因此，有关商事主体的法律规范是现行商事法律制度的基本内容之一。

而商事主体法律规范，除规定个人从事商事活动外，无一例外地表现为商事组织法，即各种企业法律制度。

1.公司法律制度公司法根据我国的国情和各国的通例，采用公司形式法定的原则，仅规定了有限责任公司和股份有限公司两种公司。

同时，规定了公司设立和运营的规则。

这些为投资者建立公司和国有企业改建公司提供了制度框架，即公司法人制度的结构：第一，股东财产和公司财产的分离。

公司法规定的公司财产权利结构与全民所有制工业企业法不同。

依公司法第四条的规定，公司股东作为出资者按投入公司的资产享有所有者的资产受益、重大决策和选择管理者等权利。

公司享有由股东投资形成的全部法人财产权。

这意味着，包括国有出资人在内的公司的股东在出资后仅享有股东权，公司则对出资人出资形成的财产享有包括所有权在内的全部法人财产权。

因此，公司可依法对其拥有的财产占有、使用、受益和处分，实现了公司财产和股东财产的分离。

第二，股东承担有限责任。

依照公司法第三条的规定，有限责任公司，股东以其出资额为限对公司承担责任；股份有限公司，其全部资本划分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任。

这样，公司法就确认了股东有限责任原则。

其含义是：股东仅对公司负责；股东以出资额为限负责；股东不对公司的债权人直接承担责任。

这一原则无一例外地适用于所有股东，包括国家作为出资人的股东。

由此，调动了投资者的积极性，也以法律形式解除了实际存在的国家对国有企业承担的连带责任。

第三，公司具有独立的人格。

依公司法第三条规定，有限责任公司和股份有限责任公司是企业法人。

又依公司法第五条规定，公司以其全部法人财产，依法自主经营，自负盈亏。

换言之，公司具有权利能力和行为能力，能以自己的名义独立享有权利、承担义务，能独立承担民事责任。

公司法还依照合理分工、相互制约的原则，规定了包括股东大会、董事会和监事会在内的公司组织机构。

这些，为建立适应社会主义市场经济发展要求的现代企业提供了组织构造的模式。

2.合伙企业法律制度3.个人独资企业法律制度个人独资企业法，是前不久才颁布的一部商事法律。

它的宗旨是规范个人独资企业的行为，保护个人独资企业投资人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济的发展。

个人独资企业是社会经济发展中最古老的一种企业形态，它是依照个人独资企业法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经济实体。

个人独资企业的设立实行准则主义，其设立体身不需经过审批。

但是，某些领域个人独资企业必要的营业审批是需要的。

个人独资企业有两大特点：一是出资人控制严，个人独资企业投资人对本企业的财产依法享有所有权，其有关权利可以依法进行转让和继承；个人独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。

二是个人独资企业的投资人对企业债务承担无限责任，以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。

4.其他企业法律制度除上述三种企业法律制度外，我国还制定了全民所有制工业企业法、城镇集体所有制企业条例、乡村集体所有制企业条例以及为特别公司-商业银行的运营制定的商业银行法。

这些，都是规范市场经营主体的法律。

不同的企业法律规定了不同的企业法律形态，为我国实行以公有制为主体，多种所有制经济共同发展的基本经济制度提供了法律框架，也为国有企业建立现代企业制度和各种投资者自由选择企业组织形式提供了方便。

二、商事行为法律制度商事行为法律制度是商法中的重要分支，它是规范和引导商事行为的规则。

我国的商事行为法律制度主要由企业直接融资的法律规则、间接融资的法律规则、预防和分散商业风险的法律规则、票据与票据交换的法律规则以及海上运输法律规则构成。

除由于我国实行“民商合一”立法体制，一些重要的商事行为法律规范含于民事法律（如合同法）之中外，主要的商事行为法律制度有：1.证券法律制度依照我国证券法规定，公开发行证券，必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准或者审批。

公开发行股票，必须依照公司法规定的条件，报经国务院证券监督管理机构核准；发行公司债券，也必须依照公司法规定的条件，报经国务院授权的部门审批。

证券交易当事人依法买卖的证券，必须是依法发行并交付的证券。

非依法发行的证券，不得交易。

依法发行的股票、公司债券及其他证券，法律对其转让期限有限制性规定的，在限定的期限内，不得买卖。

经依法核准的上市交易的股票、公司债券及其他证券，应当在证券交易所挂牌交易。

所有证券交易均以现货进行交易。

证券法还规定了上市公司的信息公开义务。

发行公司股票、债券、应当公告招股说明书、公司债券募集办法。

公司发行新股或者公司债券的，应当公告财务会计报告。

上市公司发生可能对该公司股票交易价格产生较大影响，而投资者尚未得知的重大事件时，上市公司应当立即将有关该重大事件的情况向国务院证券监督管理机构和证券交易所提交临时报告，并公告说明事件的实质。

公司披露的信息必须真实、准确、完整，不得有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏。

这样做，可以为保护投资者的利益和实现公正交易创造条件。

2.票据法律制度1995年5月10日颁布的票据法，是我国第一个全面规定票据事项的法律。

它的宗旨是规范票据行为，保障票据活动中当事人的合法权益，维护社会经济秩序。

历来，票据立法体制有“分离主义”和“包括主义”之别。

票据立法的“分离主义”是指将汇票、本票归于一项立法，将支票归于另一项立法；票据立法的“包括主义”是将汇票、本票、支票合于一项立法。

我国票据法属于“包括主义”的立法，其特点是采用汇票、本票、支票三票合一的编纂体制，即以汇票为主，将汇票、本票、支票的出票、背书、承兑、保证、付款等规则统一规定于票据法之中。

票据是出票人依照法律规定签发的、约定自己或委托他人在见票时或指定日期无条件支付确定的金额给收款人或持票人的有价证券。

票据有多种功能，包括支付功能、汇兑功能、信用功能、抵销债务和融资的功能。

因此，票据交换是加速经济发展的重要因素。

但是，在计划经济体制下，票据仅作为支付、汇兑手段。

票据法的颁布和实施，为票据在市场经济条件下充分发挥它的各种功能创造了条件。

3.保险法律制度保险有商业保险和社会保险两种。

1995年6月30 日颁布的保险法是规范商业保险的基本法，对保险合同、保险公司、保险经营规则、保险业的监督管理、保险代理人和保险经纪人等作出了具体的规定。

保险法通过对保险关系和保险业管理关系的调整，充分发挥保险作为经济补偿制度的功能，分散危险、消化损失，确保经济和社会的安定。

我国保险法主要实行下列原则：第一，财产保险业务和人身保险业务分业经营的原则，即同一个保险人不得同时兼营财产保险业务和人身保险业务。

第二，保险利益原则。

所谓保险利益，是指投保人对保险标的具有的法律上承认的利益。

投保人对保险标的应当具有保险利益。

否则，保险合同无效。

保险利益原则的目的在于，限制损害填补的适用，避免赌博行为和防范道德危险。

在人身保险中，则还在于维护被保险人的人身安全。

第三，有利于弱者的原则。

保险法实行保险合同法定解除权制度，除保险法另有规定或者保险合同另有约定外，保险合同成立后，投保人可以解除保险合同；除保险法另有规定或者保险合同另有约定外，保险合同成立后，保险人不得解除保险合同。

同时，对于保险合同条款，保险人与投保人、被保险人或者受益人有争议时，人民法院或者仲裁机构应当作出有利于被保险人和受益人的解释。

第四，保险公司稳健、安全运营的原则。

保险公司的经营涉及千家万户，必须作到稳健、安全运营。

适应其需要，保险法规定了保险准备金提取制度、偿付能力维持制度、资金运用制度等。

4.海商法律制度海商法是国内法，但由于海上运输具有较强的国际性，因而各国在制定海商法时不得不参照国际立法和国际惯例，以求得国际海上运输法律规则的相对统一。

我国的海商法是第一部大量将国际公约的规定引入国内立法的法律。

其中，有些部分将公约的实质性条款全部引入，有些部分有选择地吸收。

海商法还引入了国际惯例，诸如共同海损的确定、分摊和理算，均采用了国际惯例。

由于海商法吸收了当前国际立法、国际惯例和国际海运实践的最新成就，受到国际海商法学界和实务界的好评，被人们认为是同国际社会接轨最好的一部法律。

中国现行仲裁员制度存在的主要问题-３．强制名册制限制了当事人委任仲裁员的自由。

强制名册制最大的缺陷是限制了当事人选择仲裁员的自由。

以现行的中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁员名册为例：共有来自２７个国家和地区的５００名仲裁员，１９９９年处理的案件涉及的当事人来自４３个国家和地区，也就是说，至少有１６个国家和地区的当事人无法选择本国人做仲裁员。

而且，有些国家和地区被列入仲裁员名册的人数极少，甚至仅一人，这些国家和地区的当事人如想委任与自己来自同一国家和地区的仲裁员，几乎无可选择。

４．强制名册制不利于吸纳专业人才及培养仲裁人才。

强制名册制使得仲裁员成为有限资源，与由谁及怎么设立仲裁员名册的问题相应，仲裁员队伍新陈代谢较为缓慢，相当部分的仲裁员年龄及知识明显老化，难以适应当代经济、技术日新月异的发展，不利于广泛吸收各行各业的人才，特别是后起之秀，使有潜质的年轻人失去积累仲裁经验的机会，压制仲裁人才的产生和成长。

二、关于驻会仲裁员制订仲裁法的目的之一，是实行民间仲裁，恢复仲裁的本来面目。

故此，重新组建的仲裁机构被要求不设专职仲裁员。

但是，无论新组建的仲裁机构，抑或无须重组的中国国际贸易仲裁委员会和中国海事仲裁委员会，中国的仲裁机构普遍都拥有驻会仲裁员，其数量之大，为国际上一些著名仲裁机构望尘莫及。

他们通常在所在机构担任一定的职务，包括仲裁委员会主任和秘书长。

这些仲裁员，实际上就是变相的专职仲裁员，每年参与裁判的案件为数不少，在某些仲裁机构中，几乎每案都有一至二名驻会仲裁员，甚至仲裁庭全部由这类仲裁员组成。

驻会仲裁员一般比较熟悉仲裁程序，有充足的时间处理仲裁程序中需要及时应对的事项，有利于快速结案。

尽管如此，驻会仲裁员的大量存在，在某种意义上，使得仲裁员在职业群体上和法官相类，导致仲裁程序朝诉讼化方向倾斜。