欧洲专利

欧洲知识产权体系基础培训教程

《德国和欧洲的发明德国和欧洲的发明、、商标和外观专利法商标和外观专利法》》 - 着重于专利申请和专利侵权诉讼之导引-

作者：

Dr.-Ing. Christian Lang （工学博士、德国专利代理人、欧洲专利代理人）

Dipl.-Ing. Thilo Raible（工学硕士、执业律师）

作者简介：

Dr.-Ing. Christian Lang（中文名：隆科宇），工学博士、德国专利代理人、欧洲专利代理人、德国和欧洲商标及外观专利代理人、德国Amberg-Weiden实用技术大学兼职讲师，尤其在发明和实用新型专利的申请、异议、撤销和无效诉讼领域经验丰富并熟练掌握非技术专利、商标和外观的申请和侵权诉讼业务。

Dipl.-Ing. Thilo Raible（中文名：瑞廷龙），执业律师、电气工程和信息技术学硕士，发明专利、商标、外观和版权法专家，尤其擅长专利权贯彻实施、专利侵权诉讼、发放许可证、拟定合同和专利权评估业务。

从业事务所：

德国隆瑞LangRaible知识产权代理事务所

总部：

隆瑞LangRaible知识产权代理事务所

Herzog-Wilhelm-Str. 22

80331 Munich

Germany

Tel: 0049-89-1894730

Fax: 0049-89-18947313

E-Mail: mail@https://www.360docs.net/doc/5814130716.html,

https://www.360docs.net/doc/5814130716.html,

办事处：

隆瑞LangRaible知识产权代理事务所，德国Weiden办事处

隆瑞LangRaible知识产权代理事务所，瑞士Kreuzlingen办事处

虽然我们写作此书时十分小心细致，尽心尽责，但仍不能担保所有的内容均是完全、崭新和正确无误的，因此愿就相关询问给予约束性法律建议。

内容提要：

第一章知识产权概论

第一节序言

第二节发明专利

1. 发明

2. 新颖性

3. 商业可用性

4. 创造性

5. 发明人

6. 发明专利的作用

7. 发明专利的产生

8. 保护期限

第三节实用新型

1. 发明

2. 新颖性

3. 商业可用性

4. 发明的创造性

5. 申请程序

6. 保护期限

第四节实用新型法

第五节商标法

到专利

从发明到专利

第二章从发明

第一节发明

第二节根据现有技术检索第三节目的的限定

第四节专利权利要求

第五节授权程序

1. 德国授权程序

2. 欧洲授权程序

3. 公开

第六节申请战略

第七节行为技巧

第三章专利侵权

第一节序言

第二节准备措施

1. 获取信息

2. 专利侵权判断

3. 合法质询

4. 警告

5. 临时禁令

第三节主物之诉

1. 管辖法院

2. 原告适格

3. 诉讼申请

4. 阐述诉讼缘由

第四节被告辩护

1. 程序抗辩

2. 实质权利抗辩 / 不侵权

3. 针对保护权的辩论 / 中止

第五节诉讼费

第六节执行判决

第四章技术保护权的摧毁

第一节实用新型的撤销请求

1. 撤销申请

2. 程序

3. 上诉

第二节对专利权提出异议

1. 德国异议程序

2. 欧洲异议程序

第三节无效诉讼

1. 诉讼

2. 程序

3. 上诉

? Lang Raible IP Law Firm (https://www.360docs.net/doc/5814130716.html,)

第一章第一章

知识产权概论

第一节 序言

尤其下列智力工商成果被视为知识产权知识产权知识产权（（也称工业产权也称工业产权、、工商产权工商产权））保护:

发明和实用新型专利法 保护技术领域的发明成果

外观设计专利法 保护美学工商成果

标记法 保护有市场营销成果的工商标记

不正当竞争法 保护企业成果等

知识产权保护领域保护权的显著特征为：它们是无形的智力财产权。

发明、实用新型、外观设计和商标专利是所谓的“专有权”，它针对所有其他人生效，唯权利所有人有权支配而第三者绝无，既不能使用，也不能模仿。若第三者执意侵入“专有权”保护范围，权利所有人有权防守，尤其有权要求终止非法行为、报告情况和赔偿损失，同时也可考虑追究刑事责任。

此处还需指出：有形物品权，也就是物权、知识产权或版权可同时生效，如：涉及有形物品（如一台机器）时财产所有权和专利权（此机器使用的技术原理为无形财产）可同时生效。

领土主权原则

领土主权原则适用于上述所有保护权；保护权限在各国生效，如：一项德国专利只在联邦德国领土主权范围内发挥其保护效应。

第二节发明专利

德国和欧洲法律规定：若发明专利申请满足以下条件，它就有权要求授予专利。

发明是新的

可工商业使用

具有创造性高度

从“发明”概念本身就能推知其根本所在是发现了什么东西，即某一基于自然力的技术规则。因此多个彼此不相关的人同时创造同样的发明也是有可能的，这种情况通常被称为“重复发明”。文献记载火柴的发明者就是三个互不相关的人：英国人科贝尔、德国大学生卡墨尔和瑞典人隆德斯通。

1.发明

什么样的发明能申请授予专利专利法由于缺乏相应定义的原因未做明确规定，而只是列出了一系列或是由于不是法律意义上的发明、或是由于某发明物不属可授专利物范围的原因而不能授予专利的发明名称。由此，立法者将充实不很确定的法律概念“发明”之任务转交给了司法和学说界，同时使“发明”之概念适应于科学界人士的最新认识程度成为可能。

一实践中常用的定义道：

“专利法意义上的发明是：为取得某一因果关系明了的成果而使用可操纵的自然力引发有条理的技术动作的某定理”。

至于使用什么样的自然力就并不重要了，物理的、化学的、生物的都皆相同。

总的来说，“发明”之概念发自于某技术课题（技术问题）而终以一定的技术手段并求助于自然力使之得以妥善解决，而只有在一专业人员能按照发明人的说明无限重复地实施此原理情况下，一项能授予专利的发明才能被看作是揭示了一个引发技术动作的定理。

2.新颖性

与“发明”概念相反，“新颖性”在专利法中有所定义：若发明本身不在现有技术的范畴，那么它就是新的，满足了“新颖性”条件。这里所谓的现有技术包括申请优先权日决定性的这天前的所有知识，无论是笔头的还是口头记载，由于使用的原因或以其他任何方式而成为众所周知的，不管国内国外（绝对“新颖”概念）。关键的是申请日，通常也就是向有关专利局递交申请的那一天，若要求了优先权，那么优先权日就是关键日。

3.共商业可用性

若发明物能在包括农业在内的任何一个工商业领域得以制造和使用，那么发明本身就被认作是工商业可使用。

根据专利法规定，外科术和治疗人和动物的方式方法、用于诊断人体或动物体的方式方法不具工商业可使用性，但这一规定又不针对制品，尤其是用于上述各过程的物质材料或物质材料混合物，举例说，透视方法不可授予专利而透视器材可以。

4.发明的创造性

若一项发明对于专业人员来说不是明显地出自现有技术，那么它就被认为是基于某创造性性行为而产生的。

评估创造性首先要求得申请日或优先权日的现有技术状况，然后要确定所属专业领域的一般专业人员具有何种能力，若一般专业人员基于现有技术用其专业知识而未为之，那么此发明就不为明显出自现有技术。

5.发明人

依据发明本身并用某技术手段使某技术问题得以解决的人是发明人，也即技术原理研发人。

若技术原理为多个人共同研发而每人均为解决问题作出了重要的智力贡献，那么专利权共有，这种情况称“多个发明人”。

若彼此不相关的多个人作出同样的发明而产生前文中已提到的“重复发明”情况，专利权属先到专利局提出申请的人。

6.发明专利的作用

专利的作用为：只有专利所有人有权使用登记过专利的发明，未经他的许可任何其他人均不能有以下行径：

（1） 生产、供给、流通或使用专利物的制品，或为达到以上目的或进口、或占有专利物制品；

（2） 使用专利物的方法，或第三人知晓，或具体情况说明明显未经专利所有人同意而在此法律作用范围内提供使用专利物的（加工或处理）方法；

（3） 供给、流通或使用直接用专利物的方法制造的制品，或为达以上目或进口、或占有之。

由此可知法律区分两类发明，即：制品发明和方法发明。

方法专利针对某确切的时间先后顺序，此间产生某技术成果，例如萃取化学物质的工艺方法和净化室空气除尘的工作方法就属方法专利。

7.发明专利的产生

除已谈到的物质性专利授予前提条件外，犹如新颖性、创造性和工商业可使用性，授予专利还需经历一个专利授予流程。

8.保护期限

专利保护期限为20年，从申请日算起。专利所有人须交申请费和从申请日算起的第三年费以及后续每递增一年的递增性年费，若年费未交，则专利消亡。

第三节实用新型

如同专利法一样，实用新型也是对一种技术的专有权。该专有权并不是在每个国家内有效，同样也不存在欧洲范围内有效的共有实用新型。由于实用新型可以简单快捷地获得权利，并且在某些特殊领域的应用具有优势，所以在德国受到了广泛应用。

实用新型有许多地方与发明相似，引入实用新型的最初目的是为了保护不适合作为专利的“小发明”。在实际中并没有完全如立法者所预期的一样，实用新型不仅适用于小发明，而且还是对专利保护的一种补充。因为实用新型不需要进行实质审查，所以可以简单快捷地得到授权，而且申请实用新型的相关费用明显低于专利从申请到授权所需的费用。

由于在实用新型申请过程中不进行实质审查，所以不能保证所申请的实用新型是否真正满足了实质性的法律条款，这个实质审查过程会在侵权或撤销程序中进行。当出现潜在的实用新型侵权时，实用新型授权人会遇到的问题是，他所持有的实用新型是否真的满足了实质性的保护条件。

在德国实用新型法（GebrMG）第一条中规定了实质性的法律条款，具有以下特点的发明受到实用新型的保护:

-新颖的

-可以工业应用的

-具有创造性步骤的

1，发明

“发明”的条件与专利法一致，相关信息可以参阅专利法中的说明。

值得注意的是实用新型仅仅对“发明成果”进行保护，而没有“发明方法”的保护，因此也不存在发明方法的实用新型。

2，新颖性

专利法中的绝对新颖性概念中规定，当一项发明不属于现有技术时，应当认定其就是新颖的。这里的现有技术指包括在申请日前在国内或者国外通过书面或者口头的描述，或者通过使用以及其他方式公开的所有知识。

实用新型中使用的是相对新颖性，与绝对新颖性相反，使用口头的描述方式公开的知识不在考虑之列。

对“通过使用所公开的知识“ 的审查只限定在德国范围内。

3，工业应用性

工业可利用性与专利法中的规定一样。

4，创造性步骤

根据德国实用新型法(GebrMG)第一条中第一段规定，只有具备创造性步骤的发明才能够做为实用新型予以保护。关于这一点可以参照专利法中相关条例，在这里不在赘述。

但是，对于实用新型所要求的创造性步骤和创造性活动的发明高度与专利法不同，按照现有的法律规定，专利的发明高度要高于实用新型。

5，申请程序

德国专利局和商标局规定，必须以书面形式提出申请。

专利局实用新型科首先审查，是否申请的格式达到要求，即审查申请的对象是否属于实用新型的保护范围，是否符合实用新型法第一条第二段的规定，然后再根据实用新型法第二条的规定进行是否不予保护理由范围内的审查。

由此可以确定，相对于专利而言实用新型只进行有限的审查，也就是说，对其是否具备实质性的保护条件，如新颖性、创新步骤和工业可利用性不进行审查。这种实质性的审查保留在侵权程序或实用新型撤销程序中进行。

因此为获得实用新型保护的程序仅限于一个步骤，但还有上诉的可能，可以在实用新型的撤销程序过程中对第三方提出的实用新型的申请进行审查。

6，保护期限

实用新型登记的保护期为十年，自申请日算起，至十年后申请月的最后一天。与专利的保护期限相比之下，实用新型的保护期比专利的保护期要短很多。实用新型第一次保护期限为3年，然后通过缴纳维持费延长3年，之后可以再延长两次，每次2年，至10年为止。

第四节外观设计

外观设计法所保护对象为，一个完整的产品或其一部分的两维(平面) 或者三维（立体）的外观形态。该外观形态尤其通过线条、轮廓、色彩、构造、表面结构或产品本身的材料或者其装饰件等特征来表现。

外观设计保护尤指产品设计，所谓产品设计是指产品的颜色设计和外形设计。由于产品设计对于顾客的购买产生巨大的影响，所以在实际中外观设计法的意义比通常想象的要大的多。

外观设计法所保护的“产品”包括任何工业品或手工产品，包括包装、装潢、图形符号、印刷字体以及适合装配到一个复杂产品上的零部件。

只有新颖的、独创的外观设计，才受外观设计法保护。

如果在登记日前没有公开的相同外观设计，则该外观设计具有新颖性。如果只在不重要的细节特征上存在差别，则视为相同的外观设计。

如果同一个知情使用者对该外观设计的总体印象，不同于申请日之前公开的其他外观设计的总体印象，该外观设计具有独创性。

除满足上述条件的外，为了获得外观设计保护还要提交申请并通过每个专利局各自的审查程序，例如：在德国专利商标局要经过审查程序来获得德国外观设计，或者通过位于阿利坎特市的内部市场协调局的审查程序来获得欧洲外观设计。

官员首先审查申请的格式是否满足要求。在此期间被审查的内容有，是否属于外观设计，是否违背公共秩序或违背善良风俗。官方不对申请的实质性的保护条件进行审查，即其是否具有新颖性，独创性。对是否具备这些条件，将在有争议的时候由法院予以审查。

从申请日算起，外观设计的最长保护期限为25年，但必须每五年缴纳相应的维持费用，才能维持保护。

必须补充说明的是，在欧盟除了已登记的外观设计外还有未登记的外观设计，该外观设计自在共同体内的公开日算起，保护期限为3年。

第五节 商标法

商标是对生产经营者的商品或服务的一种标识，是将商品或服务提供给市场时所使用的名称。商标能够将一企业的商品或服务与其他的竞争企业区分，对商品的重复销售或重复使用的服务尤为重要。

1．商标的种类

-文字商标 （例如：SIEMENS，APPLE）

-图形商标 （例如：PUMA 中跳跃的豹子）

-文字，图形商标（组合商标）（例如：BAYER的十字交叉商标）

-立体商标（例如： Rolls Royce 的汽车发动机前盖上的装饰像）

-声音商标（例如：电台的标志性旋律）

-颜色，颜色作合（例如：德国电信的灰/品红颜色）

-数字（例如： 4711）

-字母 （单独字母或字母组合，例如：BMW）

2．商标局在商标登记前的审查

商标申请提交后，商标局审查该申请是否可受保护。

绝对缺乏保护条件的为（不能登记的理由）：

-缺乏显著性

-具有公共（普遍）使用的描述性用语

在实践中，着重对是否具有显著性以及是否具有公共（普遍）使用的描述性用语

进行审查。官方审查时，还要考虑申请人准备将商标用于什么商品或服务。例如，将“水果”用于计算机或服装可以受到保护，但不能用于苹果，因为“水果”一词，必须保证让其他的竞争者对该词的使用不受限制。

进行显著性审查时至少要确定，商标是否能被绝大多数公众认定为企业标识。纯粹的宣传，如“绝对热门货”、“超级”、“时髦”，以及单纯的商品描述，如关于商品的特性或用途不能被注册。但是当公众认定某标识的来源出自特定企业是，则就具有显著性。

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例外的是当有些商标已经作为商标在市场上被使用了，即使这些商标缺乏显著性特征或描述，依然能够被登记，但需要满足非常严格的前提条件，并且通常要做成本费用和民意测验调查。

3．审查范围

当没有第三人提出申请时，商标局只进行是否具备绝对缺乏保护条件(不能登记)的因素进行审查，官方不会对第三人的先前商标进行审查。只有当商标先前所有人提出异议时，官方才会进行审查，这种审查称之为相对不予登记的审查。

如果提出的异议请求在规定的上诉期限之内，官方才会进行是否存在异议人所指出的不予登记的因素的进行审查。

除异议请求外，第三人可以对商标的申请提出警告或在法院提起诉讼。因此，强烈建议在提交一件商标申请之前，对先前商标做相似性检索，以便及早发现已经存在的冲突危险。

4．检索已存在商标

大多数商标局仅对商标申请的不能登记理由做审查。对商标局所公告的商标提出异议的责任则由在先商标人承担。通常通过所谓的冲突监视对商标局各期所公告和登记的商标进行监视。

5．商标在商业中的应用

原则上商标所有人不是必须在商业中使用这个商标。但是，假如一个商标在5年的不使用限期内没有被使用，该商标便丧失对抗第三人的权利，如果有第三人提出申请，有管辖权的商标局将因不使用的原因撤销该商标。

6．商标局的管辖权以及地理区域的划分

原则上当地的国家商标局对商标申请有管辖权。例如一个在德国专利商标局申请并登记的商标在联邦德国境内受到保护。从1995年开始，在欧共体区域内可以申请一个共同体商标，这种商标在整个欧共体区域内受到保护。

7．商标的保护期限

商标的保护期限为十年，自申请日算起，至十年后申请月的最后一天。期满后通过缴纳续展费延长十年，续展次数不受限制。

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第二章从发明到专利

第一节发明

发明可以通过多种途径实现。发明可以是研发或研究人员通过长期实验得到的解决方案，也可以是某个人对某个问题提出的解决方案。这个例子说明，无论发明是怎样实现的，他们都有一个共同的特点，即都是对某个特定问题的解决方案。对于可授予专利或实用新型的发明还需满足的条件：必须是一个技术问题或是一个技术解决方案。从平时解决问题的基本原则：问题－解决方案－应用，可以得知在专利申请中对专利进行描述的基本理论，这一点在后面还会详细介绍。理论上总是先描述现有技术和现有问题或没有解决的难题，然后对具体的任务和问题进行详细的描述，接下来开始介绍对该问题提出的发明性的解决方案，紧接着给出发明或解决方案的构思。

第二节检索现有技术

为了能够描述现有技术，对新发明的新颖性和创造性根据专利或实用新型的要求进行评估，必须对现有技术进行了解。通常，发明人掌握其发明所属领域的特殊知识，因此他对现有技术的概况有很好的了解。但是，专利法意义上的现有技术是指在全世界范围内公开的，公众可以得到的信息，特别也包括那些先前由于各种原因没有进行实施并应用的专利。因此对现有技术的检索在多数情况下是必要的。

但理论上不可能进行百分之百的检索。因为全世界文献的数量是无法估计的。在专利数据库中的定向检索也存在困难，因为描述事实或技术主题的语言是多种多样的。由于对同一个物品可以用不同的名称来描述，因此在进行普通语言检索时，可能检索不到现有技术。这种情况也同样存在于分类系统中，以国际专利分类检索为例，对专利进行归类时，需要通过估计将一个确定的主题或对象进行归类。

由此可以得知，随着检索安全度的增加会导致检索费用以指数形式递增。因此在申请专利或实用新型时应考虑检索费用所占申请费用的比例。如果发明者对现有技术很了解，并且确定通过检索只能增加额外的费用，而且不会带来百分之百不存在相关现有技术的安全结论的时候，可以省去检索。这种情况，检索可以让专利局对申请进行审查时进行或者是让对该申请有异议的竞争对手完成。这一点专利法与商标法不同，因为一个专利申请还不会对第三方专利构成首次轻微违法。相反，在使用发明的时候要进行侵权检索，以确保不会侵害第三人的专利权。

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