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刑法学年论文4700字(一)：论我国文化产业知识产权的刑法保护

摘要：知识产权侵权是对文化产业的重大伤害，知识产权犯罪是对文化产业

的致命打击。我国作为一个发展中国家，目前已基本形成文化产业知识产权保护

框架，但与发达国家相比还存在明显不足和缺陷。为了确保文化产业健康、有序、科学发展，需要转变立法理念，采取严密刑事法网、降低入罪标准、扩大打击范围、健全刑事罚金刑等相关举措，以建立完善的文化产业知识产权法律保护体系，尤其是在该体系中要重点介入刑法保护，用刑法作为知识产权保护的最后防线。

关键词：文化产业，知识产权，创新创意，刑法保护

目前，文化产业已经或者正在成为各国经济的拉动力与新的增长要素。文化

产业的健康发展无法脱离知识产权的保护和制约而孤立存在。当今世界，该领域

的知识产权侵权犯罪有愈演愈烈之势，单靠民法、行政法已无法保障其健康发展。刑法作为文化产业知识产权保护各部门法的最后保障，其保障效果却没有发挥到

尽善尽美。这就需要针对文化产业知识产权的犯罪构成及其类型化特点，不断完

善刑事立法及其解释，为文化产业健康发展保驾护航。

1文化产业知识产权犯罪的概念与特征

1.1文化产业知识产权犯罪的概念

所谓文化产业知识产权犯罪，是指发生在文化产业领域的侵犯知识产权的犯罪。根据民法通则与民法总则等法律规定，文化产业知识产权作为一种民事权利，主要涉及到著作权、专利权、商标权、计算机软件保护权、地理标志权、域名权等民事权益，前述权益与其他民事权益相比，具有其特殊性，这些特殊性表现在专有性与体系开放性、时限性与地域性等方面。当前我国文化产业知识产权民事保护和行政保护已取得一定成绩，但是文化产业知识产权法益遭受重大损害以后，达到刑事立案标准，便需要启动刑法保护，以打击该种犯罪。

1.2文化产业知识产权犯罪的特征

1.2.1文化产业知识产权犯罪的保护法益。国家有根据罪名所在刑法典的体系地位来确定其保护法益的传统。据此，知识产权犯罪所侵害的法益是复杂法益，既包括国家关于文化产业知识产权保护的管理制度与市场经济秩序，也包括文化产业知识产权人所持有的知识产权。[1]当然这一复杂法益的内容处于不同的层次，刑法分则各条该罪所保护的是最为直接的具体罪名的法益，其所在节罪名所要保护的法益以及节所在章罪名的法益也会随机因蝴蝶效应而紧密联系在一起。

1.2.2文化产业知识产权犯罪的行为类型。文化产业知识产权犯罪的行为类型分为三个方面：第一，该类犯罪要求必须违法国家关于知识产权方面的法律法规规定，也就是说具有行政违法前提性，如果没有违法国家规定，即不构成文化产业知识产权犯罪；第二，实施人的行为没有得到权利人的许可，如果得到了权利

人的许可，在此情形下又发生纠纷，也就不属于该罪的构成要件；第三，该类犯罪是侵害犯，要求具有一定的情节或者达到一定数额，并且给权利人造成了重大损失，也就是说该罪是数额犯、情节犯，也是结果犯。

2文化产业知识产权刑法保护的意义

当前，文化产业已经成为各国经济的支柱产业，侵犯文化产业知识产权的犯罪行为影响和破坏了文化产业的健康发展。文化产业知识产权犯罪的侵权现象在国际上也跨地区、跨国界的时有发生。因此，必须建立对文化产业知识产权的法律保护体系，并且在该体系中介入刑法的保护，用刑法作为知识产权保护的最后防线。

2.1采取刑法保护是经济全球化的要求

刑法相对于其他法律、法规，具有严厉性、权威性和终极调控性，作为打击知识产权侵权犯罪的有效手段已被载入了国际公约，世界范围内逐步达成共识并普遍采用刑法手段作为惩治严重侵犯知识产权犯罪的最后保障。[2]新世纪，随着经济全球化与国际市场一体化，人们越来越清晰地意识到“法制趋同”的意义所在。

2.2采取刑法保护可以增加犯罪成本，进一步保护市场主体的合法权益

近年来，知识产权犯罪逐年呈上升趋势，这既与我国知识产权刑法保护的力度有关，也与中国文化产业发展迅速密切关联。任何一项原创文化产业的开发动

则就需有百万、千万甚至上亿元的投资，一个特色文化产业品牌需要付出几代人的努力和汗水，而侵权行为人却只需几月甚至几天之内就可以窃取其成果。这种投机的高收益性使一些侵权行为人为窃取最大利润铤而走险，造成经济秩序的严重破坏和竞争的混乱无序。在该领域有效地实施刑法，可以增强打击力度，增加犯罪成本，进一步保护市场主体的合法权益。

2.3采取刑法保护可以实现对经济基础和上层建筑的保护

文化产业带有明显的意识形态特征，属上层建筑的范畴，刑法的保护功能就体现在通过刑法打击该领域的严重侵权犯罪行为。文化产业知识产权的刑事保护功能与知识产权的民事保护、行政保护功能共同结成一道相互依存的法律保护网。刑罚作为国家强制力，是该领域其他法律法规得以顺利实施的保障和最后屏障。若无这道保障，其他法律将形同虚设。

3英、美、日等国文化产业知识产权保护借鉴与启示

英国是世界上第一个提出“文化创意产业”及其发展战略的国家，退出欧盟前其市场份额一直是欧盟各国的领头羊。早在1997年就成立创意产业特别工作组，第二年就发布《英国创意产业纲领文件》，明确提出将文化创意产业作为面向21世纪的主要发展动力和支柱产业。进入21世纪，英国针对互联网、数字化技术等领域，注重加强产业政策引导，相继出台多项相应的产业数字化发展政策，积极推动报纸、图书馆、剧场、教育等多方面的数字化发展，促进其数字化、产业化升级。同时，借助通信和网络技术，搭建数字化平台，打造链接不同界域的

“虚拟化集聚区”，实现数字化的高端整合，使其成为极具“文化创意”特色的大英帝国模式。为此，英国政府建立了完善的法律体系，为“文化创意产业”发展提供安全保障。1993年专门成立了专利地方民事法院，出台《彩票法》，199 6年出台新的《电影法》《广播电视法》《著作权法》等，2001年制定《文化與创新：未来10年的规划》，提出整合性扶持产业发展的政策，专门法规的制定与出台保证了文化市场的健康有序发展和持续不断的繁荣。出台特殊优惠政策广开渠道支持公民个人投资文化产业，突出行业协会等社会组织在文化发展中的引领与示范作用，利用各类优惠政策推动公私合作。建立国家财政支持机制，资助公益性文创项目、中小型文创企业和文化产品研发、制作等环节。政府支持建立完善的产学研相结合的人才支持体系，在高校或研究机构建立创意人才培训基地，引导研究生等高级人才将学习研究与创业相结合，同时加强创意专业人才尤其是青少年艺术创意人才的培养，引进国际资本和创意企业以促进各国人才交流与合作，吸引世界文化创意英才汇集英国。

4我国文化产业知识产权刑法保护的问题

我国虽已基本形成文化产业知识产权保护框架，但与发达国家相比还存在明显不足和缺陷。我国现行刑法确立了五种知识产权的犯罪，一般采用公诉和自诉相结合的方法来保护被侵权人的权利。虽然说侵犯知识产权罪进入立法并且单独成节写入1997刑法，并且自1997刑法修订以来已有知识产权刑法保护的三个司法解释，是知识产权刑法保护法制史上的巨大进步。但是，一方面1979刑法并未规定侵犯知识产权犯罪，另一方面自1997刑法修订以来已经有10个刑法修正案，而这些修正案并未有对知识产权犯罪的修正，这与逐年增加的海量知识产权

刑事案件的形势不相符，已经不能满足现行应对文化产业知识产权犯罪的要求，尤其是在立法模式、立法价值取向、刑法保护范围、罚金刑运用等方面涌现出不少问题。

5文化产业知识产权刑法保护的对策与建议

为了更好履行TRIPS协议规定的义务，为了在文化产业知识产权侵权案件中民事保护、行政保护不足以发挥应有的法律效果时，更好的发挥刑法的威慑作用，需要针对前述所列之不足进行完善。

5.1转变立法价值取向

在经济全球化的发展进程中，文化在社会中所占比重正在不断增加，很多人法律意识淡薄且对知识产权的价值并不清晰，真正重视和保护知识产权的专业人员少之又少。知识产权也是现代企业参与竞争的一种重要竞争优势，如果企业不能有效地对自己的知识产权进行保护，就会很容易对自身造成巨大的損失，缺乏活力、创造力和竞争力。

5.2采取更加灵活的立法模式

针对当前我国文化产业知识产权刑法保护全部规定在刑法典中，而且关于这类保护的修改与补充都是通过司法解释的途径来进行，并没有采取其他立法行为的现状，理论界提出了两种文化产业知识产权刑法保护立法模式：一是集中立法制定专门法典；二是制定附属刑法和单行刑法。

所谓集中立法制定专门法典，是指以现有知识产权法律为基础，将这些法律整合集中在同一部法典之中，如可以取名为知识产权法。在这部法典中，将民事、行政、刑事保护统一起来，既可以避免出现民事保护、行政保护需要刑事保护来托底，但是刑法未有规制的现象，又可以在一定程度上消除在刑法典规制、修改与完善时间过缓的问题。

5.4完善执法部门协作机制

产权保护涉及部门多，分工上并没有明确的界限，在实践中管理执行困难，部门之间的工作衔接并不合理。因此在部分的侵权案件中，由于主管部门不明确，审查案件时对犯罪内容不能进行严格的调查，最后往往是采取行政处罚而不是采取罚金等方式来弥补受害者的损失。针对这样的情况，首先各部门要理清职责边界，建立各部门之间更加连贯的管理机制，逐渐界定出双方的职责边界，细化明确相关的职责；建立具体的案件移送制度，执法过程中相关部门要将相关信息及时提交给下一级接管的部门，刑事执法部门和行政部门要共享信息合作打击侵犯知识产权的犯罪；执法部门主动履行后续监管职能，按法律规定执行行政处罚和各项强制措施等职责。

5.5降低入罪门槛

侵犯著作权罪的构成要件必然要求具备营利目的，而这种规定与美国等发达国家在规定该罪中去除“为了追求商业利益或者个人利益”的主观要件相比，入罪门槛较高，建议可将此主观要件去除，既与发达国家的刑事保护相一致，也符

合TRIPS协议的要求，有助于弥补不以营利为目的但是确实是营利无法打击的漏洞，降低举证难度。国情不同，传统有异，建议适当降低该罪入罪标准，如可以降低违法所得数额较大的具体金额等。

5.6健全罚金刑标准与适用

如同英国法学家边沁所说，罚金这一金钱惩戒手段最能彰显完美的经济性或者节俭性。重视罚金刑，加大其力度与适用的优先性，是打击文化产业知识产权犯罪的有效途径。通过严厉的罚金刑，一方面通过对被告人在经济上加以制裁和惩罚，达到特殊预防的目的；另一方面，通过对犯罪被告人的定罪处刑，也可以有效震慑企图侵犯文化产业知识产权犯罪的人。在罚金刑的适用方面，建议制定详细的司法解释，也可以通过指导案例的形式，量化其适用标准，从而推动罚金刑的适用，提升其水平，发挥其优势。

文化产业作为绿色生态产业，是当今世界新的拉动力和增长点，在全球得到蓬勃快速发展，已经成为许多国家的支柱产业。推动文化产业的健康可持续发展，必须同步落实文化产业的知识产权保护和文化产业刑法保护等问题，以快速有效地形成侵害和破坏文化产业犯罪的社会威慑力量。

刑法学年毕业论文范文模板(二)：网络时代刑法解释的限度分析

【内容摘要】从狭义视角来讲，刑法（criminallaw）是界定刑事犯罪，规定对嫌疑犯的逮捕、起诉和审判，以及决定适用于被定罪的罪犯的惩罚方式的所有法律体系。刑事犯罪被解释为违反国家强制性法律规定的犯罪，由独立存在的刑法加以界定，而刑事诉讼法为罪行的起诉建立程序。现今独立存在的刑法大致源于普通法，而后被编入国家法令中。现代的刑法颇受社会科学的影响，尤其是在定罪、法律研究、立法、改造等方面。基于网络时代，刑法解释理论和实践范围处于扩张趋势，其内部限度标准有两大原则，分别是“一般人的预测可能性”和“法条用语的可能含义”。本文将简单分析网络时代刑法解释的限度，希望能为法律研究工作提供参考与借鉴。

【关键词】网络时代；刑法；解释；限度

中图分类号：D924.3文献标识码：A文章编号：2095-4379-（2020）08-0187-02

在网络时代，刑法面临着两个必须考虑的问题：传统刑法规范是否适应管理网络时代的犯罪行为？刑法解释能否消除物理时代和网络时代的裂痕？出现这一问题的根本原因是传统刑法是物理时代的产物，进入网络时代后，刑法也在不断完善以适应时代的发展需求。本文将简单分析网络时代刑法解释的变化，系统论述网络时代背景下的刑法解释内部限度，并综合探讨网络时代背景下的刑法解释外部限度。

一、网络时代刑法解释的变化

在网络时代，刑法解释范围已明显呈现出扩张趋势，有助于提高刑法执行活力，完善传统刑法的局限性，促进刑法执行工作和网络犯罪的有機结合，提高刑法施行效果。然而，不可忽视的是，任意扩展刑法解释范围必然会触犯刑法和底线。从刑法解释扩展的角度来看，国内不少学者认为传统刑法能够适用于现代网络犯罪，在应用过程中，传统刑法必然会扩展作为解释罪状的各种关键词，简而言之，是通过扩展关键词来为解释犯罪行为提供框架，同时，为国家刑法和虚拟的网络犯罪行为之间提供桥梁。其次，分别从理论和实践的角度来讲，网络时代背景下的刑法解释扩张趋势主要体现在以下两个方面：

（一）在“兜底规定”领域的刑法扩张范围。为了使刑法解释能适用于网络时代，国家对网络犯罪行为的“兜底规定”进行了两种扩展性解释：第一，对网络非法经营“兜底条款”进行扩展性解释。《刑法》中明确规定利用信息网络有偿提供信息删除服务和有偿提供虚假信息发布服务，以及各种非法网络服务工作均触犯了刑法，应依法追究刑事责任。第二，对于破坏生产经营罪兜底规定进行扩展性解释。近年来，网络平台上出现虚假好评、刷单、恶意差评、炒信和恶意注册等行为，严重影响社会公信和网络信誉度。对此，当前《刑法》第276条明确指出这些行为属于破坏生产经营罪，会运用兜底规定依法追究责任。举例而言，在一起破坏生产经营案中，董某采取了非法竞争手段，他雇佣谢某用同一账号集中购买了竞争对手某公司的“论文查重服务”，然后，先给予好评再退单，致使该公司因为“涉嫌虚假交易”而被淘宝平台降权，经济损失多达15万人民币。此案发后，法院一审和二审均依法判决董某、谢某触犯了破坏生产经营罪。法律学者们对本案的判决持赞成态度，一致认为对于恶意进行好评和虚假交易行为均应

依法按照破坏生产经营罪追究责任。再次，学者们指出恶意注册虚假账号严重危害社会公信，和“破坏机器设备”这种行为相比，恶意批量注册虚假账号属于严重破坏生产经营行为。第二，对刑法的相关概念进行扩展，以此延伸刑法的适用范围。目前，有许多网络犯罪行为均属于“网络变异版犯罪行为”，这种行为不完全等同于传统刑法所列举的“典型行为”，为了能够依法管理网络犯罪行为，就需要实现“典型行为”和“网络变异版犯罪行为”的有效对接，做好刑法兜底规定的扩展性解释。相比而言，传统刑法对犯罪行为的规定和网络时代没有关系，大多是针对真实的物理空间所规定的，而非虚拟的网络空间。为了能正确运用刑法打击网络犯罪，就需要扩展网络时代背景下的刑法解释范围，使物理空间和网络空间处于平等地位。例如对于网络诈骗、电信诈骗等行为，均可与在物理空间的诈骗行为视作同一犯罪。目前，有不少不法分子会窃取他人信息，用网络桥梁诱骗广大用户点击虚拟链接而非法植入盗取财物的程序，或者提供虚拟的商品服务，当顾客点击虚拟的付款链接后，财物就会被盗走。部分不法分子会冒充银行工作人员给用户发信息说用户的信息不完善，需要点击链接完善信息，用户点击链接填写个人信息后，银行卡里的钱就会被非法窃取。也有不法分子会通过网络诈骗让上当的用户去银行转账，这些诈骗行为均等同于物理空间内的诈骗行为。另一方面，网络时代背景下的刑法会对犯罪行为的对象概念进行扩展性解释。在传统刑法中，物理空间内的犯罪行为对象大多是物品、钱财和犯罪获得物等实体物质，而网络犯罪行为对象时常带有虚拟性，以“虚拟数据”为主。除此之外，网络时代下的刑法对行为场所的概念也进行了扩展性解释，规划了“禁猎区”、“禁渔区”、“网络公共产所”、“道路上”等区域，《刑法》第293条规定“在

公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱”与“在信息网络上起哄闹事，影响公共秩序”的性质相同。

（二）刑法解释限度的扩展对犯罪法定的造成了冲击。从传统法律视角来讲，犯罪（crime）为公共法规所禁止、一般认为会危害社会或者具有危险性的行为，通常必须接受特定的惩罚（例如入狱或者罚款）。依据普通法传统，起初主要是由法官裁定是否犯罪，现在大多已经编成法典。一般原则是“无法律即不构成犯罪”，也就是说没有法律就不会有罪。犯罪的构成包含两方面：一是行为（犯罪行为），一是伴随的心理状态（犯罪意图）。主要的犯罪行为有：纵火、威胁罪、故意伤害罪、行贿罪、受贿罪、虐童罪、伪造货币罪、盗窃罪、勒索、伪造文书、诈骗罪、杀人罪、绑架罪、伪证罪、走私、贩毒、叛国罪和高利贷等。传统刑法规定被控犯罪者被赋予了权利和特权，这些权利包括在被判决有罪前都应被视为无辜；由陪审团进行审讯的权利；有辩护律师为其辩护的权利；举出可以证明自己无罪的证人和证据的权利；与原告对质的权利；不受无理搜查和扣押的权利；不受快速审理的权利；不受同一罪名三次审理的权利；保留上诉的权利。而在新世纪，刑法会按照专业程序正式宣布对已经定罪的被告人以惩罚的判决，其主要类型包括：并列判决，它与另一判决同时进行；连续判决，它在另一判决之前或者之后进行；缓期判决，该类判决的强迫执行或者执行被法院暂停。不可忽视的是，无论是网络时代还是传统物理时代，犯罪行为不尽相同，法律对“财物”的解释也各具差异。传统刑法中的财物只代指普通金钱财物，在网络时代，“财物”的解释限度也被扩大了，既包括金钱财物，又包括财产利益相关者。

二、网络时代背景下的刑法解释内部限度

运用法律语言来讲，刑法解释的内部限度特指在内部刑法解释和刑事立法之间的界限，即扩展解释范围和类推适用的边界。目前，针对如何确定刑法解释的内部限度，通常会采用“法条用语的可能含义”和“一般人的预测可能性”这两条标准。而且，这两条标准是从不同方向来重申罪刑法定原则的要求，前者侧重于司法对立法的尊重，后者主要是运用司法对行为自由提供法制保障。

三、网络时代背景下的刑法解释外部限度

在网络时代，网络犯罪行为离不开网络环境，网络环境管理的宽松度对网络犯罪的犯罪范围大小具有决定作用，简而言之，如果网络环境处于完全自由状态，必然很容易滋生网络犯罪行为，反之，如果网络环境没有任何自由，网络上的所有行为都有可能属于犯罪形式，包括上网本身。由此可见，网络环境的宽松度是影响当代刑法解释限度的重要因素。此外，刑法解释与刑事立法并不能决定网络环境的宽松度，而且，网络时代背景下的刑法解释外部限度颇受网络治理模式的重要影响。

四、结束语

综上所述，在网络时代背景下，刑法解释内部限度和外部限度均出现了多种变化，在“兜底规定”领域进行了扩展性解释，对罪刑法定也造成了一定的冲击。