我国商业秘密的法律定义

我国商业秘密的法律定义。

《中华人民共和国反不正当竞争法》第十条规定：“本法所称商业秘密，是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。”

世界贸易组织有关商业秘密的界定。

《与贸易有关的知识产权协议》第39条规定：“自然人和法人应有可能防止其合法控制的信息在未经其同意的情况下以违反诚实商业行为的方式向他人披露，或被他人取得或使用，只要该类信息：（a）属秘密，即作为一个整体或就其各部分的精确排列和组合而言，该信息尚不为通常处理所涉信息范围内的人所普遍知道，或不易被他们获得；（b）因属秘密而具有商业价值；并且（c）除该信息的合法控制人，在此种情况下采取合理的步骤以确保其秘密性质。”

商业秘密的法律特征。

1 、秘密性＿＿不为公众所知悉。商业秘密首先必须是处于秘密状态的信息，必须具有秘密的一般特性，不特定人不可能从公开的渠道所获悉。“不为公众所知悉”有两方面含义，一是指不为权利人或权利人允许知悉范围以外的其他任何人所知悉；二是指不为同行业或者该信息应用领域的人

所知悉，一般来说，只要不为同行所一般知悉，就处于法律认可的“不为公众所知息”的秘密状态。

2、价值性＿＿能为权利人带来经济利益。商业秘密的重要性就在于其自身所蕴含的经济价值和竞争价值。这一价值可以是现实的，即已经为权利人所应用并为权利人带来经济利益或竞争优势；也可以是潜在的，即虽然还未被权利人运用于生产和经营之中或者正处于研究、构思之中，但是一旦应用就可以使权利人获得经济利益或者竞争优势。既包括了现成、成熟的信息，即只要应用就可获得经济利益；也包括了某些阶段性不完全成熟的信息，即某些失败的技术研究资料和经营信息，对权利人改进科学实验或者经营思路具有重要价值，对竞争对手也十分重要，其本身蕴涵着潜在的经济利益，可以带来竞争优势。另外，一项信息对本公司来说显示不出价值，但对竞争对手或其他公司却十分有用，这种信息也同样具有价值,其价值等同于情报交易对价。

3、实用性＿＿具有现实的或者潜在的使用价值。商业秘密与其他单纯的理论成果的根本区别就在于，商业秘密具有现实的或潜在的使用价值。就是说：商业秘密必须是一种现在或者将来能够应用于生产经营或者对生产经营有用的具体的技术方案和经营策略。

商业秘密的使用价值表现为两个方面，一是现实的使用价值，是指已经成型并正在使用的技术方案或者经营信息，

任何知悉的人无需再进行研究或加工都可以直接使用。二是潜在的使用价值，是指已经成型还未投入使用或者正在研究阶段并己基本成型、其使用价值已基本显现的技术方案或者经营信息，任何知悉的人都可能利用这种显现的使用价值获取经济利益或者竞争优势。如果某种仅仅是一种理论设想或者抽象的概念，尚不能直接显现其使用价值的信息，不能直接或者间接为知悉者在生产经营活动中所使用，尽管该信息仍处于保密状态，也不构成商业秘密。

4、管理性＿＿经权利人采取保密措施。法律意义上的商业秘密，除了要求具备上述的三项客观特征外，还必须是具有权利人主观保密意图的信息。权利人对其所产生的符合商业秘密客观特征的信息，必须采取能够明确显示其主观保密意图的保密措施，才能成为法律认可的、受法律保护的商业秘密。法律只规定权利人必须采取保密措施，但并没有规定应当采取什么样的保密措施。一般司法实践认定的准则，只要是能够明确显示权利人保密意图、并且符合一般保密常识的保密措施，就符合商业秘密的这一法律特征。一般性的保密措施起码要符合下列保密常识：（1）限制了接触范围；（2）明确了接触的准许条件或者采取了限制接触的技术手段；（3）对接触人员明确赋予了未经授权不得使用、披露的义务；（4）接触到该商业秘密的人都显然识别和认识其为商业秘密。

上述四个法律特征，是商业秘密缺一不可的构成要件。只有同时具备四个要件的技术信息和经营信息，才属于商业秘密。

商业秘密与国家秘密的区别。

1、所涉及的主体不同。国家秘密涉及的是国家安全和利益，权利主体是特定的国家；商业秘密的权利主体是一个不特定民事主体，个人或者团体，涉及的是企业利益或个人利益。

2、制定程序不同。国家秘密强调必须依法制定，什么是国家秘密，如何确定国家秘密，国家的法律法规都作了明确的规定，任何个人和单位不得随意确定。而商业秘密则不同，国家有关法律仅给商业秘密下了一个原则的定义，以及侵犯了商业秘密应受到的处罚。但具体的商业秘密事项如何确定，依据什么来确定，没有明确规定，全由企业自行确定。

3、泄露后所危害的对象不同。国家秘密泄露后危害的是国家的安全和利益；商业秘密泄露后危害的是企业或个人的权益。

4、法律责任不同。泄露国家秘密情节严重的要负刑事责任；泄露商业秘密情节严重的要负民事责任、行政责任和刑事责任。

商业秘密权利人的含义。

《中华人民共和国刑法》对“权利人”解释为：“本条所称权利人，是指商业秘密所有人和经营商业秘密所有人许可的商业秘密使用人。”

商业秘密的基本范围。

商业秘密的基本范围主要是：技术信息和经营信息两部分。技术信息包括：技术设计、技术样品、质量控制、应用试验、工艺流程、工业配方、化学配方、制作工艺、制作方法、计算机程序等。

经营信息主要包括：发展规划、竞争方案、管理诀窍、客户名单、货源、产销策略、财务状况、投融资计划、标书标底、谈判方案、财产担保及涉讼纠纷等。

商业秘密具体范围的划定。

1、建立定密领导小组，组成工作班子;

2、制定工作计划；

3、召开有关部门负责人会议，学习有关保密法规；

4、拟定“保密范围”(由部门专业人员提出初步意见，经工作班子综合分析，经过一、二次反复，由领导小组会议正式确定)；

5、培训骨干，使之掌握具体操作规程。

商业秘密的密级。

法律法规对商业秘密密级的划分没有规定，法律对任何商业秘密的保护和救济的原则都是一致的。是否划分商业秘密的密级，完全取决于企业保密工作需要和权利人意愿。从企业保密防范的原则来讲，划分和确定商业秘密密级，有利于商业秘密的分级管理，有利于突出重点、确保企业核心秘密的安全。商业秘密的密级可以根据重要程度分为A级、AA 级、AAA级三级。

商密A级是一般的商业秘密，泄露后会使企业的利益遭受损失；

商密AA级是重要的商业秘密，泄露后会使企业的利益遭受严重的损失；

商密AAA级是特别重要的商业秘密，泄露后会使企业利益遭受特别严重的损失。

商业秘密的保密期限。

保密期限是指需要保密的时间界定。法律意义上的商业秘密没有保密期限限定，只要对企业有用，只要商业秘密的四个要素没有消失，该信息就属于商业秘密，权利人可以根据实际情况设定保密期限。一般情况下，商业秘密的保密期限不宜明确确定，应当由权利人随机掌握。

商业秘密的标志。

商业秘密标志是指标注在商业秘密载体上、表示所载信息属于商业秘密，对接触者起到告知、提示、警示之意的标识。这也是保守商业秘密、预防过失泄密、显示保密意图的一项重要措施。商业秘密标志虽然未被法律明确规定为判定商业秘密的条件，但它符合一般保密常理和保密意图显见性原则，在司法实践中得到重视并被广泛采用。企业可根据商业秘密载体形式，标志为商密▲A，商密▲AA，商密▲AAA。为表明商业秘密的权属，其符号“▲”最好用企业徽标替代。

商业秘密的确定程序。

1、由各业务部门根据各自业务特点，对照“保密范围”提出具体商业秘密事项；

2、经办人填写登记表，由部门领导签字送定密领导小组工作班子提意见；

3、业务部门根据工作班子提出的意见作相应调整，填写正式登记表报定密领导小组核准；

4、定密领导小组授权人签字，成为本企业正式的商业秘密事项；

5、为商业秘密事项作标识；

6、告知有关部门和人员。

商业秘密事项确定审定表

申报单位：日期

商业秘密的接触范围。

保密的实质就是控制接触范围。企业保密的基本原则，就是把商业秘密知悉范围控制在不影响科研、生产和经营正常运行的最低限度。企业的一切保密管理行为，都要把目标放在有效控制商业秘密的接触范围上，把重点放在知悉范围内人员的管理上。商业秘密接触范围的控制原则是：

1、需要原则。即根据需要限定接触范围。关系核心竞争力的商业秘密信息，商业秘密中关键部分的信息，要控制在充分必要的需要范围内。

2、分割原则。即把涉及商业秘密的完整事项，按知悉的需要分割成若干个部分，使不同的人员只知道自己确需知道的部分，而不掌握全部成果信息。

3、隔离原则。即把商业秘密信息有效封闭或隔离起来。隔离控制可以增加窃取商业秘密的难度系数，有效降低泄密风险，达到阻断窃密、泄密渠道的目的。

重点部位的监控与管理。

1、重点部位的范围。产生、处理、存储、使用商业秘密的部位，是保密管理的重点。这些部门或部位大致为产品技术开发研究部门，商业秘密信息集中处理部位，计算机中心和数据库，商业秘密信息集中存放部位，企业策划部门，财务部门，商业秘密信息显现的生产部位等。

2、重点部位的确定。重点部门或者部位的明确确定，是保密监控和管理的前提。企业应根据商业秘密信息产生、使用和保管的实际，把那些最集中、最核心的部门或者部位确定下来，在企业内部通报，使管理者和被管理者做到心中有数。

3、重点部位的监控。商业秘密的重点部位应有必要的监控措施。如：重点部位“红线区”管制，电子监控报警，人员身份识别系统，人员进出特别许可批准制度，进出特许身分牌标识，对外接待禁止参观区域和禁止行为标识明示，进

出携带物品的禁止目录或检查措施，涉密人员离开工作地点前清理工作台面和计算机制度等。

保密组织的职责。

保密组织的主要职责是：（1）为企业确定被保护的商业秘密;(2)对员工开展经常性的保密教育，使员工树立良好的商业道德理念；（3）监督各项保密制度、措施的有效执行，发现漏洞和问题，及时修订和加以补充；（4）奖励模范遵守保密制度并有突出成绩或做出其他贡献的人员；（5）追究违反保密制度和泄露商业秘密的人员的责任；（6）在发生商业秘密的侵权纠纷时，代表企业寻求司法救济。

对涉密人员的管理。

商业秘密保护不仅要靠制度、技术，更重要的还要靠人，对涉密人员的管理是重中之重。外国公司为了保护企业秘密，在选人上十分慎重，性格、品德都要进行审查，对涉密员工尤其严格。

员工进入公司，要接受培训，向其灌输保密观念，讲明保密责任，让员工了解保密事项，警惕在外来参观、询问或洽谈业务中泄密，并根据法律与员工签定保密协议，以明确规定员工的保密责任和义务。

为预防泄密，公司各部门、各工序之间，进行严格的分

割封锁，权力分级，相互不衔接，使员工只知其一不知其二，只知局部不知整体；给予员工充分信任，提供较优厚待遇。

侵犯商业秘密的几种情况。

一是内部涉密人员窃取、出卖秘密，获取牟利。

二是涉密人员跳槽后擅自泄露原单位的技术信息，或截留原单位的客户和货源。这类事情多发生在国有企业。

三是以洽谈业务、合作开发为名，套取他人商业秘密，后又终止合作关系。此类事情外商居多。

四是通过网络电子邮件传递等形式造成商业秘密的侵害。

五是以利诱方式，非法获取权利人的商业秘密，从中牟利。

六是一些上级主管部门不遵守制度，违背企业意愿，以经验交流和技术推广为名，将企业商业秘密泄露出去。

七是个别党政机关的工作人员，将在工作中了解到的商业秘密泄露给亲朋好友等等。

侵犯商业秘密行为的法律定义。

以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的；披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的；违反约定或者违反权利人有关保守

商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的；明知或者应知前款所列行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密的，以侵犯商业秘密论。

侵犯商业秘密的法律责任。

我国多部法律法规都对侵犯商业秘密的法律责任作了明确规定，侵权责任可分为：

民事责任。主要是：停止侵害，赔礼道歉，消除影响，损害赔偿，违约赔偿，连带赔偿，支付被侵权人有关调查费用等。

行政责任。主要是：责令停止违法行为，没收违法所得，根据情节处以一万元以上二十元万元以下罚款。

刑事责任。侵犯商业秘密给权利人造成重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；造成特别严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；单位违法的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员进行处罚。

寻求司法保护的途径。

商业秘密维权途径主要有：庭外和解、协商解决、申请仲裁、行政投诉、民事诉讼、刑事诉讼。当商业秘密权益受到非法侵害时，权利人可根据侵权性质及程度，根据法律有

关侵权责任的规定，选择最简单、最直接、最利于实现自己维权主张的司法救济途径，依法追究侵权人的民事责任、行政责任及刑事责任。被侵犯的商业秘密如果与著作、计算机软件、集成电路布图、工程设计等知识产权有交叉关系的，应当区分情况，趋利避害，选择最有利的法律保护形式。

《商业秘密载体管理办法》的内容。

《商业秘密载体管理办法》主要内容有：

1、载体解释：载体是指载有商业秘密内容的各种文件、资料、书刊、图表、数据、录音、录像、照片、软盘、硬盘、光盘等；

2、商业秘密载体要登记、编号，专人、专柜保管；

3、商业秘密载体传递要求；

4、商业秘密载体归档要求；

5、商业秘密载体借阅及范围规定；

6、商业秘密载体翻印、复印的限制规定；

7、商业秘密载体移交制度；

8、商业秘密载体销毁制度；

9、商业秘密的处理、储存部门、部位参观规定；

10、商业秘密载体对外交流要求；

11、表扬、奖励规定；

12、罚则；

13、执行日期。

技术监控手段。

1、防窃技术。商业秘密载体保存、使用的场所或区域，应当装备可靠的防盗设备。防盗设备组合要具备以下功能：延缓作案时间并使之与报警救援所需时间相匹配；监控报警装置不易被发现，并具有在遭破坏时自动报警功能；进出人员身份辨别和录像监控记录功能。

2、防复制技术。包括纸质文档防复制技术和电子文档防复制技术。对于载有商业秘密信息的纸质文档一是要管理好复印设备，建立集中监控管理机制。二是可用光学方法将文档缩小到透明或不透明的微型银盐卡片上，使复印成为不可能。三是可在文件表面加上一层强反（折）光层，当复印时光照射到文件表面，由于强反（折）光层的作用，使复印件文字变模糊。还可以采用特种光敏纸、特种纸张加网点等技术防文档复制。

对于载有商业秘密信息的电子文档一是应对信息采取加密或隐藏技术。二是管理好计算机及其网络的输出输入设备（如磁盘光盘驱动器、打印机、各类接口等），防止利用这些设备复制文档。常用的方法如：屏蔽不必要的串并口、USB接口和IEEE 1394接口及其它接口；取消磁盘光盘驱动器；采用网络集中打印控制打印输出等。

3、防窃听技术。防窃听着重注意电话、手机、无线扩音、传真等空中信号的窃听和便携式、固定式窃听器的窃听。一是重要信息采用商用密码加密传输。二是不用普通通信工具传递或谈论商业秘密信息，没有替代设备又确需传递的，应设定商业秘密代号和通话密语。三是召开秘密会议不用无线扩音设备，安装会议移动通信，保密干扰器。四是接待外来人员应设定专用场所，尽可能不要与内部会议室和办公室混用，并在外来人员走后进行认真检查，防止借机放置窃听器。五是在确有必要时，可定期聘请有关部门进行防窃听“扫除”。六是出境期间在宾馆、特别是在境外接洽的企业特意安排的宾馆下榻时，要提防房间内有可能事先安装的窃听器或者针孔摄像镜头，避免在房间或一些特定地点商谈商业秘密。

4、防窃照技术。在这方面适用于企业的专用技术还不多，只有采取人工的防范和控制手段。一是接待参观的路线实行“坚壁清野”，不留下商业秘密的痕迹，如生产流程图、工艺配方图表、生产岗位责任表、生产示意图或进度表、工程设计图纸等。二是实行“清桌”制度，要求员工做到离开工作地点时工作台不留只言片纸，计算机必须返回初始窗口或关机。三是外来人员确有必要参观生产线的，应有专人负责控制外来人员的照相、摄像行为，严密监控偷拍行为。

5、防网络窃密技术。提高网络防窃密能力涉及到网络

系统的整体安全保密防范体系。在做好网络物理安全和运行安全的基础上，着重做好信息安全保密和安全保密管理工作。针对网络系统资源、商业秘密信息的运行情况进行风险分析，提出以信息的保密性、完整性、可用性、可控性为主，多重保护，最小授权、综合防护的安全策略，采取各种安全保密技术，如：划分安全域、VLAN技术、VPN技术、文件存储加密、信息传输加密、数据库加密、信息确认（数字签名、电子印章）、信息隐藏、强制访问控制、物理隔离、安全审计、电磁泄漏防护、病毒防治、IDS技术等。根据安全策略并结合网络采用的各种技术手段建立安全保密管理机构、制定管理制度，将技术与管理有机结合起来，组成网络的整体安全保密防范体系。

6、防电磁泄漏技术。信息设备通过电磁泄漏发射会造成信息在空间上的扩散，采用专用接收设备可以远距离接收还原信息，造成泄密。一是可以采用屏蔽室把信息设备与周围环境隔离，防止电磁波向屏蔽室外泄漏。二是采用低辐射信息设备将电磁辐射减小到规定的强度，使窃收信息成为不可能。三是采用相关干扰器，以电磁波的形式对信息设备电磁泄漏发射进行干扰，使窃收方不能提取信息。四是网络传输采用光缆或屏蔽的传输线缆。

如何签订保密合同。

1、商业秘密所有权转让合同。就转让方而言，其最终目的是获取商业秘密的对价。为防止商业欺诈，正式合同签订前原则不提供商业具体资料，情况特殊必须提供的，应事先签订保密协议，明确约定对方在转让生效前或者终止转让后，不得以任何方式使用或者泄露该商业秘密，并约定损害赔偿的方式和条件。就受让方而言，其目的就是为了获取商业秘密所有权。应当在转让合同中约定转让方不再具有所有权或者使用权，不得以任何方式向第三方再行转让或者泄露、公开该商业秘密，并约定损害赔偿的方式和条件。

2、商业秘密许可使用合同。这是一种所有权和使用权的剥离方式。就转让方而言，目的就是在不失去商业秘密所有权的基础上，通过多次优先转让获得更多、更持久利益。因此，除了应提防的商业陷阱、约定保密义务和违约罚则外，还应在合同中明确主张对商业秘密的所有权，约定受让方除了使用该商业秘密外，未经权利人许可不享有其他任何权利。受让方对商业秘密后续改进的成果，可以约定其权属分配比例。对部分申请专利、部分为商业秘密的技术，在转让时应分别计算转让费用，以保证在专利保护期满后继续保有商业秘密的权利。就受让方而言，为保障在购买使用权后的合法利益，也有必要在合同中约定转让方对该商业秘密的再转让行为不得对受让方利益的实现构成实际威胁，不得在协议期内擅自公开该商业秘密。另外，还应当就后续改进成果

的权利和归属问题依法坚持自己的主张。

3、商业秘密技术合作合同。以商业秘密技术为基础的合作，或者在合作、合资中涉及商业秘密的，合作方应当签订有关保密协议，或者在合作合同中列入保密条款，规定各方的保密权利与义务。合同应明确约定：商业秘密的评估价值或者其所占的股权份额；当商业秘密作价入股后其所有权和使用权的转移方式；在合作期间商业秘密后续改进成果的有关权利与义务；当合作终止时有关商业秘密的归属及其他权利与义务。

4、商业秘密研究合作合同。商业秘密研究中涉及两个以上法人或者公民个人之间合作的，应当事先在研究合同中明确约定：研究各方为研究所提供的商业秘密的权属和保密义务；研究取得商业秘密成果的权属比例；各方在研究中或者研究后的保密权利与义务；有关各方对合作研究成果再开发权利与义务以及再开发成果的权属或分享原则；违约责任。

5、涉及商业秘密的委托加工合同。委托生产产品和加工零部件涉及商业秘密技术的，委托合同应明确约定受委托方保密义务、商业秘密的使用目的和界限、合同终止后商业秘密资料归还及后续保密义务、违约责任。委托加工中应当特别注意对商业秘密信息的控制，以受委托方生产和加工所需要知悉的最低限度为标准，提供商业秘密技术图纸和有关

资料。涉及商业秘密核心技术部分的生产和加工，原则上应当控制在自己内部，不要轻易委托出去。确需委托时，也应尽可能采取分割委托的办法实现有效控制。

6、涉及商业秘密的营销合作合同。企业产品营销中，会产生多种合作关系，构成企业的营销网络。这些营销合作者包括仓储、运输、代理、经销、专卖、广告、策划等单位或个人。根据合作需要，合作方有可能获知一些有关的商业秘密信息。企业在合作中对涉及或可能涉及商业秘密的具体事项和信息，应当与合作方签订保密协议。应当注意的是，保密协议或者合作合同条款中，应当具体标明所涉及商业秘密的名称及保密要点，以便在遭受侵权后责任的认定。

7、涉及商业秘密设备的使用合同。载有商业秘密信息的技术设备在协议使用过程中，除按使用转让的保密要求签订保密协议外，还要在协议中特别申明不允许对方对设备进行拆装和反向工程研究。虽然司法对协议使用中的反向工程研究的合法性也会予以否定，但在合同中特别约定更有利于权利的主张。

8、员工保密合同。这个合同是员工进入企业的先决条件，应在人员招聘中向应聘人员说明，在聘任合同或者劳动合同中明确规定双方的有关保密权利与义务，设定双方的违约责任。企业也可以与员工单独签订保密合同。这个保密合同为一般性协议，只对员工保密行为和企业保密纪律提出原

则性要求。它不能取代其他特指性保密合同的作用。

9、商业秘密开发研究合同。对于由企业特定部门或特定人员所承担的研究事项，企业应在立项起始就与有关部门或人员签订保密协议。协议内容包括：研究事项具体名称，研究性质及成果归属，研究过程中形成的研究信息、资料的归属及其移交、保管原则，双方的保密权利与义务，违约责任。研发人员的劳动是一种高级智力劳动，应当受到充分的尊重和一定的对价补偿，最好在合同中予以约定。

10、商业秘密专项信息保密合同。对关系重大的商业秘密信息，企业除采取特殊的保密措施外，还应当与有关掌握、接触、使用、管理该信息的涉密人员签订专项保密协议，就该信息特殊保护约定专项保密条款。这些条款应当体现具体性和可操作性。越具体，约束力就越强；越可操作，其合理性也就越强。

11、竞业限制合同。对涉及企业商业秘密的人员特别是关键涉密人员，应当签订竞业限制合同。竞业限制合同可以专项签订，也可以在劳动合同、聘任合同或其他保密合同中体现。由于竞业限制是对员工自由择业权的限制，因此企业必须对此限制给予一定的经济补偿。具体补偿数额法律未作规定，企业可以与员工进行公平协商。对在册人员的竞业限制，可以以保密费的形式支付。对离职人员的竞业限制，限制期内经济补偿的数额应当能够维持该员工基本生活需求，