合同法总论

合同法总论

第一讲合同概述

一、悬赏广告的性质

悬赏广告，性质为单方允诺，而非要约。

完成广告指定的行为，性质为事实行为，而非承诺。

行为人完成指定行为即有权请求悬赏人支付赏金，无需行为人具有

相应的民事行为能力为条件。

二、无名合同的效力与法律适用

1.适用《合同法》总则中关于合同的一般性规定。

2.参照《合同法》分则中最相类似的有名合同的规定。

三、利他合同的法律关系

1.与他人订立合同的一方承担债务，而该方的债权则由第。人享有。

2.利他合同的订立无需征得该第三人的同意

3.如果第三人表示拒绝，则该债权归属于订立合同的当事人。

第二讲合同的订立

一、要约

（一）要约的对象

受要约人既可以是特定的人，也可以是不特定的人

（二）要约与要约邀请

1.区分原则

内容明确具体的，为要约；否则，为要约邀请。

行为人表示一经接受即愿受约束的，为要约；否则，为要约邀请。2.法定的要约邀请形式

（1）寄送的价目表；

（2）拍卖公告、招标公告、招股说明书

3.商业广告的性质

（1）一般的商业广告的性质，按照要约与要约邀请的原则性区分来

界定；

（2）商品房广告要构成要约，除了需要具备上述“明确具体"、

“愿受约束"的条件之外，还需要一个额外的条件，即“对合同的订

立及房屋价格的确定有重大影响"

（3）构成要约的商业广告，性质为格式条款；如果发布人未实现其

在广告中的允诺，将构成违约

（三）要约的撤回与撤销

1.要约的撤回

条件：要约撤回的意思表示应当先于要约到达受要约人，或者与要

约同时到达。

后果：撤回要约的意思表示到达受要约人时，发生要约撤回的效力。

2.要约的撤销

条件：要约撤销的意思表示后于要约到达受要约木，但应、'先于承

诺到达要约人，或者与承诺同时到达。

后果：撤销要约的意思表示到达受要约人时原则上生要约撤销的效力。

例外：

Ａ.受要约人已经作出承诺；

B.要约人在要约中明示不得撤销；

C.要约人在要约中规定了承诺期限；

D.受要约人有理由认为要约不可撤销，并已经作了准备履约工作。

二、承诺

（一）承诺的主体：受要约人

1.要约人向不特定人发出要约的情况下，任何人均可作出承诺；

2.要约人向特定人发出要约的情况下，只有特定的受要约人方可作出承诺。

（二）承诺期间

1.要约以对话方式作出的，除当事人另有约定外，受要约人应当即时作出承诺。

2.要约以非对话方式作出的，除当事人另有约定外，承诺期间为合理期限。

（三）承诺迟到

1.迟发迟到：除要约人及时通知受要约人该承诺有效以外，为新要约。

2.早发迟到：除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺以外，该承诺有效

（四）承诺变更

1.实质性变更：承诺通知为新要约。

2.非实质性变更：除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。

注释：通知承诺可撤回，履约承诺不可撤回

承诺不能撤销

三、合同成立的时间和地点

（一）合同成立的时间

1.诺成、不要式合同：承诺生效的时间为合同成立的时间

2.实践合同：交付标的物的时间为合同成立的时间。

3.要式合同：法定或约定的形式要件具备的时间为合同成立的时间

（二）合同成立的地点

1.当事人约定合同签订地的，从其约定；即使当事人约定的合同签订地与实际签字或者盖章地点不符的，仍以当事人约定的签订地为合同签订地。

2.当事人没有约定合同签订地的，双方当事人签字或者盖章的地点

为合同成立的地方。

双方当事人签字或者盖章不在同一地点的，应当认定最后签字或者

盖章的地点为合同签订地。

四、格式条款（公开就算，爱看不看）

1.不当免责条款无效。

2.正当免责条款。

提供一方应当承担提示注意义务与说明义务。

提供格式条款一方，如不能证明自己尽到提示注意义务与说明义务，相对人有权诉请法院，对相关的正当免责条款予以撤销。

3.格式条款的解释规则

通常解释规则，即首先按照通常理解予以解释；

不利解释规则，即通常解释不能的，应当作出不利于提供格式条款

一方的解释；

非格式条款优先解释规则，即格式条款和非格式条款不一致的，应

当采用非格式

第三讲合同内容的确定

一、合同的解释方法

1.文义解释，指将按照一般社会观念对争议词句的最通常的理解作

为该词句含义的合同解释方法。

2.体系解释，又称整体解释，是指根据当事人明确约定的条款，推

导出当事人未约定或未明确约定的条款的合同解释方法。

3.目的解释，是指将当事人订立该合同所欲追求的目的，作为合同

解释方法。

4.习惯、惯例解释，是指将交易习惯、交易惯例，作为界定当事人

权利、义务依据的合同解释方法。

（1）作为合同解释依据的习惯、惯例，须不违反法律、行政法规强

制性规定，且合同双方须知道或应当知道。

（2）对于交易习惯，由提出主张的一方当事人承担举证责任。

5 诚实信用原则解释，是指根据诚实信用原则来确定当事人未约定

或未明确约定的内容的合同解释方法。

二、法律对合同内容的规定

（一）对合同标的质量的规定

1.按照国家标准、行业标准履行。

2 没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的

特定标准履行

（二）对合同价格的规定

1.合同的标的按照市场确定价格的

按照订立合同时履行地的市场价格履行；

合同履行时发生正常商业风险的，仍按照订立合同时履行地的市场

价格履行；

合同履行时发生情事变更的，当事人请求法院变更或者解除合同。2.合同的标的依法应当执行政府定价或政府指导价格的

按照政府定价或政府指导价格履行；

在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价；在迟延履行期内政府价格调整的按照对违约方不利的价格履行；

注释1：迟延履行时按照不利价格

注释2：政府定价的商品按照履行时的价格执行

（三）对履行地点的规定

1.交付不动产的，在不动产所在地履行。

2 给付货币或其他动产标的的

（1）给付货币的，在接受货币一方所在地履行；

（2）给付动产标的的，在履行义务一方（交付动产标的一方）所在地履行。

注释：买卖关系、钱货关系在卖方

（四）对履行方式、履行费用的规定

1.履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。

2 履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。

（五）对履行期限的规定

1.债务人可以随时履行。

2 债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间

三、合同内容的确定与合同的成立

1. “姓名或名称”“标的”“数量”

为合同的三项基本要素，不具备上述三项合同的基本要素的，合同不成立；具备上述项基本要素，合同原则上即可成立。

合同项基本要素以外的其他内容，纵然当事人未约定，也可以通过合同的解释以及法律的直接规定来加以完善。

在要式合同或者实践合同的情况下，即便具备了上述合同项基本要素，在要式合同的形式具备之前或者实践合同交付标的物之前，合同依然不能成立。

第四讲合同的履行

一、双务合同的履行抗辩权

（一）认定

1.一个法律关系中，当事人互负债务的，为双务合同。

2.只有在双务合同中，当事人才有履行抗辩权。

3.双务合同的抗辩权，为等价抗辩权。

（二）类型

1.同时履行抗辩权

（1）同时履行抗辩权为当事人双方所享有；

（2）双方当事人均能主张同时履行抗辩权，故任何一方当事人均没

有违约责任可言。

2 先履行抗辩权

（1）先履行抗辩权为后履行义务的当事人一方所享有；

（2）后履行一方在享有先履行抗辩权的同时，还有权请求先履行一

方承担现实违约责任。

3.不安抗辩权

（1）不安抗辩权为先履行一方当事人所享有；

（2）后履行一方在合理期间内，未恢复履行能力且未提供适当担保的，先履行一方有权解除合同，并追究对方的预期违约责任。

注释：多段履行（三段或三段以上）

俩俩结合，分先后（不安抗辩权、先履抗辩权）

二、债务的提前履行与部分履行

（一）债务的提前履行

1.债务人提前履行债务的，债权人可以拒绝，但提前履行不损害债

权人利益的除外。

2 债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。

注释：债权人拒绝，提前履行不算交付，所有权不转移，风险不转移，但是要尽到管理义务，防止损失的进一步扩大。

（二）债务的部分履行

1.合同约定了债务应一次性全部履行，债务人部分履行债务的，债

权人可以拒绝，但部分履行不损害债权人利益的除外。

2 债务人部分履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。

三、第三人代为履行与代为受领

（一）第三人的法律地位

1.代为履行的第三人并非债务人，代为受领的第三人也并非债权人。

注释：第三人是行为人、不是当事人

2.在债权人、债务人因代为履行、代为受领而产生争议的案件中，

法院根据具体案情，可以将第三人列为无独立请求权的第三人，但

不得依职权将其列为被告或者有独立请求权的第三人。

3.第三人行为构成代为履行、代为受领，需明确“代为履行、代为

受领”的意思。

（二）第三人代为履行中违约责任的承担

1.经债务人同意第三人代为履行债务的，应当对第三人的履行行为

负责。

2.未经债务人同意的第三人代为履行

如果第三人为“正常履行"，由此引起的法律后果，债务人应当承受；

如果第三人为“不正常履行"，由此引起的法律后果，债务人不应当

承受。

（三）代为履行第三人的追偿权

1.第三人代为履行后，有权对其履行及其费用向债务人追偿。

2 例外

（1）如果第三人的债务履行不正确，并不能因此导致消灭债权债务

的后果时，其对于债务人不得享有追偿权；

（2）代为履行债务的第三人，如果向债务人表明放弃、自偿权的，

追偿权归于消灭。

第五讲合同的解除

一、一般法定解除权的事由

（一）不可抗力

1.基于不可抗力所导致的合同解除权，为合同双方当事人所享有。

2.在发生不可抗力之前，债务人已经构成违约的，因不可抗力而导

致合同解除的，债务人仍需承担违约责任。

注释：不可抗力导致履行不能

（二）拒绝履行

1.债务人在履行期限届满之前，表明其将不履行债务的，债权人有权解除合同。

2.债务人拒绝履行的表示，可以明示，也可以默示

3.债权人因此解除合同的，有权追究债务人的预期违约责任。

（三）迟延履行

1.债务人迟延履行主要债务，经债权人催告后，在合理期间仍不履

行的，债权人有权解除合同。

注释：①主要债务而不是次要债务。②合理期间催告

③商品房买卖中卖方迟延交房，买方迟延交钱，经对方当事人催告

三个月仍不履行，对方当事人有权解除合同。

2．债权人基于迟延履行而解除合同的，不影响债务人迟延履行的违约责

任（现实违约责任）的承担。

（四）根本违约

1.根本违约，合同并未发生履行不能，只是债权人的合同目的仍无

法实现。

2 债权人基于根本违约而解除合同的，不影响债务人违约责任的承担。

注释：根本违约于主要义务还是次要义务无关，在于合同的目的能

不能实现。

（五）情事变更

1.情事变更是指当事人订立合同时无法预见的重大变化。其所导致的结果，是继续

履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的。

2.构成情事变更，当事人既有权解除合同，又有权变更合同；但须以诉讼

的方式为之。

注释1：约定解除（附条件附期限、协议解除、约定解除权）

注释2：约定解除权和约定解除条件解除期限的区别

解除权解除和自动解除的区别

注释3：情事变更和正常风险的区别

注释4：合同的标的有俩项或者以上的时候，对一部分享有解除权，会导致其他部分履行在也没有意义了，整个可以解除

（六）特别法定解除

法定，在分则中规定的，实用相应的合同。

二、解除权的行使

1.行使方式：单方通知。

注释：解除权是一种形成权。抵消权也是一种形成权，法律不要求

提起法律仲裁，这就允许对方当事人提起异议（有约定从其约定，

无约定通知到达之日起3个月）

2.除斥期间：当事人有约定的，从其约定；当事人没有约定的，为

相对人催告后的合理期间。

3.相对人的异议权

（1）异议权的行使方式：相对人可以通过起诉或仲裁的方式提出异议；

（2）异议权的行使期限：当事人有约定的，从其约定；当事人没有

约定或者约定不明的，相对人应当在接到解除合同的通知之日起3

个月内提出异议

三．合同解除的法律后果

1.合同尚未履行的部分，终止履行。

2.合同已经履行的部分，有可能恢复原状的，当事人可以主张恢复

原状；不可能恢复原状的，则当事人不得主张恢复原状（租赁合同）。

3.合同因债务人违约而解除的，债权人不得再请求债务人继续履行，但是其赔偿损失请求权、违约金请求权不受影响。

注释：合同不解除（主张继续履行请求权，违约金，赔偿损失）

合同解除（可以主张违约金，赔偿损失）

第六讲合同责任

一、缔约过失责任的构成

（一）要件

1.时间要件：当事人违反先合同义务的行为发生于缔约阶段，即要约生效之后，合同生效之前。

2.主体要件：缔约过失责任的追究与承担，必须发生在缔约双方之间。

3.结果要件：一方违反先合同义务（诚实守信）的行为给对方造成了损失。

注释1：①对于成立即生效的合同来讲，当事人在合同成立前不诚信，要承担缔约过失责任；

②成立时未生效的合同（附条件、附期限，是遗嘱、要审批，是民间借贷加定金），生效之前不诚信，承担缔约过失责任

注释2：主体要件，讲究相对性，承担缔约过失责任的相对性；缔约双方。

（二）违反先合同义务行为的法定类型

1.假借订立合同，恶意磋商（无缔约的意思表示）。

2.欺诈。

3.泄露、不正当使用对方的商业秘密。

4.过错导致合同无效并造成损害。

5.其他缔约过程中的不诚信行为

二、违约责任

（一）继续履行

1.必须继续履行的情形：以金钱为给付标的的债务，只要债权人请求，债务人必须继续履行（不发生履行不能）。

2．不得继续履行的情形

（1）法律或事实上的履行不能；

（2）债务的标的不适用强制履行；

（3）债务履行费用过高；

（4）债权人在合理期限内未要求履行

（二）赔偿损失

1.赔偿范围

（1）直接利益损失：因债务人违约给债权人已经造成的实际损失

（2）可得利益损失：如果债务人正确履行债务，债权人由此可以得到的利益。

①预见的主体为债务人；

②预见的时间为合同成立时；

③预见的范围应具有合理性。

因债务人迟延付款给债权人造成的利息损失符合可得利益的构成要件

（3）债权人负有防止损失大的义务，否则，对扩大的损失不得请求债务人承担赔偿责任。

（4）过错相抵：当事人一方违约造成对方损失，对方对损失的发生也有过错的，违约方有权主张扣减相应的损失赔偿额。

（5）损益相抵：当事人一方因对方违约而获有利益，违约方有权主张从损失赔偿额中扣除该部分利益

2.加害给付（违约责任与侵权责任的竞合）

（1）加害给付：债务人的违约行为，造成了债权人的绝对权利（人格权、财产权）或受法律保护之利益的损害。

（2）法律后果

①加害给付构成侵权责任与违约责任的竞合，债权人既可依据违约责任寻求救济，也可依据侵权责任寻求救济；

②债权人通过诉讼寻求保护的，应当在起诉时对其诉讼请求的依据

作出选择；在一审开庭前，债权人可以变更其请求权依据。

（三）违约金

1.违约金的调整

（1）如果约定的违约金“低于"造成的损失的，债权人可以请求法

院或者仲裁机予以“增加" 。

（2）如果约定的违约金“过分高于"造成的损失的，因适用违约金

对债务人不利，债务人可以请求法院或者仲裁机构予以“适当减少" 。

注意：

①“过分高于"的认定标准为当事人约定的违约金超过造成的损

失的30％

②在法院判令债务人承担违约金责任之前，应当向债务人进行

释明，即询问债务人是否提出“适当减少违约金"的请求。

2.违约金与赔偿损失的关系：债权人既享有违约金请求权，又享有

赔偿损失请求权的，应主张违约金。

3.违约金与定金的关系：当事人既约定违约金，又约定定金的，一

方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。债权人选择定

金的，不得再请求债务人支付违约金；债权人选择违约金的，接受

定金一方应返还定金。

4．定金与赔偿损失的关系：合同约定的定金不足以弥补一方违约造

成的损失的，对方请求赔偿超过定金部分的损失的，法院可以准许，但定金和损失赔偿的数额总和不应高于因违约造成的损失。