论外交和领事人员的刑事豁免与管辖

法准则为依据,对一些小国进行国际干预,如对利比亚实行空中禁运等,但是国际干预对美国来说却无济于

事的。

四、从法解释角度看美国当代国际法观的几个误区

依法解释理论,法解释包括法解释学和法解释实践活动两个范畴。法解释的实践行为与法解释学这种学问是不同的事物,正如政治实践与政治学是不同的事物。通常国际法解释是从法解释学方面来谈的,即国际法解释主要是条约解释,须有条约当事方全体同意的解释才是有权解释,未经全体当事方同意,单方作出的解释是非有权解释。但是国际法解释更多的是用于国际法的实践活动。美国对于其加入的条约,很少纠缠于条约解释,美国国际法解释大量表现在对其种种违反国际法的行径,它总要从法律的角度为自己的违反行为作辩护。

国际法解释的实践活动是法解释的实践表现形式之一。而且对法解释作广义的理解,法解释应当视为带有实践的价值选择的活动,容易导致主观性。因此,美国对其行为的国际法解释是一种价值判断和带有本国意志色彩的活动,它与美国当代的国际法律价值观是一致的,也能够解释(作为一种方法)和体现美国当代的国际法观。第一,美国的主权概念。确切地说,美国并无完整的主权概念。在它看来,主权原则作为国际法的准则,涉及的只是独立于外部权威的道德尺度和理想的行为规范。只承认各国法律上的平等,而缺乏功能上的平等。依其国际关系理论,强国享有超过国际影响力的,在许多领域都有广泛的利益,因此,尊重主权原则无疑对它的本国利益构成严重的威胁。依其r ule+ pow er理论解释,此种状态下,主权原则与本国利益相冲突,美国选择只走pow er道路。如80年代出兵巴拿马,实行特别301条款,指责别国人权就是pow er——赤裸裸强权的表现。第二,美国的条约观。在美国,条约被视为国内法律的一部分,但又分为自动执行条约和非自动执行条约,在条约与法律冲突时,倾向于适用“后法律优于前法律”原则。“约定必须遵守”是一项公认的国际法原则,但美国出于自身利益,为了逃避这一原则,经常在“条约”上耍文字游戏。比如在处理中美关系上,中美关系是建立在三个联合公报基础之上的,但美国国会早在80年代初就通过了《对台湾关系法》。依rule+po wer学说解释,美国认为联合公报只是r ule,只表明一种外交宣誓,属于所谓的“无约束力的协议”,如果政治需要,美国就会在一段时间内承诺遵守联合公报,而一但形势逆转,就会通过国会立法进行一系列反华活动。事实上,依照国际判例说明,不同名称的条约并不意味着条约法律效力的不同。同样,中美联合公报明确了双方权利和义务,因而是有法律效力的,这一效力不是时有时无的,而是长期的,稳定的。

允许李登辉访美事件也反映了美国条约观的矛盾性。美国宪法第六条规定:“在美国权威之下订立或将　论外交和领事人员　的刑事豁免与管辖

向　党

随着我国对外友好关系的发展,在我国的外交领事人员的犯罪问题也不断出现。但由于外交和领事人员是一些具有特殊法律地位的外国人,对他们的违法犯罪行为的管辖不同于对一般外国人的管辖。因此,针对上述人员的特权,对公安机关如何正确实施刑事管辖权问题的研究十分必要。

一、外交特权与豁免的概念

外交特权,是指一国派驻外国的外交代表、外交代表机关和其他外交人员,在驻在国所享有的某些特殊权利,包括不可侵犯权、通讯自由、免纳关税等。外交豁免,是指一国派驻外国的外交代表,对所在国家的司法,行政及民事方面某些措施的免除。包括对诉讼、逮捕、搜查和征用的免除。

领事特权与豁免,是指一国政府给予驻在本国的

订立的一切条约,均应为国家最高法律。”而针对访美事件,各个官方解释却大相径庭。先是美国国务院承诺不允许李登辉访美,因为这违反“三个联合公报”,而随后白宫发言人却又说允许李访美不违反“8.17”联合公报,中美关系仍是以“8.17”作法律基础的。美国总统的解释是:允许李访美是以解释美国宪法为基础的,人人都有结社的自由,所谓“尊重人权”。可见,实际上美国的条约观念是极为混乱的,有以国内法来解释国际法之嫌。

此外,条约在美国国内法的地位也是不完整的。如美国加入的《公民政治公约》,不仅作出保留,而且在执行中只有联邦政府执行,对州一级政府及私有制企业并无约束力。最近的一个例子就是纽约市警察局于1997年4月1日起执行纽约市外交车辆处罚新规定,尽管这严重违反了1961年《日内瓦外交关系公约》,但美国认为外交豁免权不应成为蔑视纽约地方法律的特权。

综上所述,美国当代的国际法观即国际法价值观是其综合实力的体现,是立体的、动态的、多变的,是难以和国际法及其准则相协调的。如果说国际法是国家之间意志的协议,那么国际法观则是一国意志的反映,因此协调两者之间的关系开辟对国际法有价值的研究有利于国际法学的发展,与此相适应,也应加强对国际法解释的实践行为的研究。

(作者单位:中南政法学院经济法系)

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领事机关和领馆成员以一定范围的特权与豁免。简称领事特权。领事特权同外交特权十分相似,但领事特权较之外交特权的限制要更多一些。其优遇要低于外交代表。

二、外交领事特权与豁免的限制

(1)外交特权与豁免的限制。包括:刑事管辖限制;民事管辖限制;行政管辖限制;外交特权限制;使馆馆舍用途限制等。例如,《公约》第41条和我国《条例》第25条规定:“不得将使馆馆舍和使馆工作人员寓所充作与使馆职务不相符合的用途。”使馆馆舍是不可侵犯的,但使馆不得利用这一特权,将使馆馆舍用于同使馆职务不相称的目的。根据国际法的理论和实践,这一规定包含两种意义:其一,使馆不享有拘留权。一国使馆在驻在国的领域内,无权在馆舍内拘留任何人。其二,使馆不享有庇护权。不允许在使馆内给予被驻在国政府通缉的罪犯以庇护。(2)领事特权与豁免的限制。包括1领事馆馆舍不受侵犯的限定。领事馆馆舍虽在原则上规定不受侵犯,但仍有一定的条件限制。即在法律上附有“推定”同意进入的限制条款。我国规定:“中国国家工作人员进入领事馆馆舍,须经领馆馆长或者派遣国使馆馆长或者他们俩人中一人授权的人员同意。”o领事官员人身不可侵犯权的限定。领事官员享有人身不可侵犯权,但与外交官员相比,他们不享有完全的人身不可侵犯权。在一般情况下不受拘留或逮捕,但是在犯有严重罪行时,则不能享受此种特权。

三、侵犯外交和领事特权案件的处置

侵犯外交和领事人员的案件主要有两种类型:侵犯外交和领事人员人身案件;侵犯财产案件等。上述各类案件发生后,公安机关负有及时查处、惩办凶手的职责。(1)侵犯外交和领事人身案件。外交和领事人身受到不法侵犯的表现形式,主要有限制人身自由、身体受到伤害,尊严、名誉受到侵害等。从我国多年的司法实践看,这种案件的涉案人员主要有两种人员,一是中国公民,二是派遣国公民;从发案地点来看,一是馆舍内部,二是馆舍外部。由于涉案人员和发案地点不同,案件的处理方法也存在区别。对于发生在使领馆馆舍以外的作案人员,涉及中国公民的案件,公安机关完全可以依照我国法律规定进行处理,并且应当及时将案情进展情况和处理结果报被害人和他所属的使、领馆。如果是派遣国公民闯入本国的使、领馆闹事,并限制外交或领事人员的人身自由。这类案件一般应当视为派遣国内部事务,公安机关不得主动介入。一旦使、领馆主动通过外交途径提出请求,要求公安机关提供协助,公安机关应当提供协助。但是,不能使用强制手段,只能协助使、领馆对闯入者进行说服劝导,教育他们自动离开。(2)侵害外交和领事财产案件。外交、领事的馆舍或者寓所财产被盗案件,也时有发生。有的是内部人员作案,有的是外部人员、潜入馆内或寓所内作案。公安机关处理这类案件,在接到报案后,必须取得使、领馆馆长或指定代表的同意,才能进入使、领馆或者住宅内,而且,一般要求对方出具书面照会等法律手续。遇有紧急案件,来不及出具的,事后必须补上。经过侦查取证,如果是外部人员潜入作案,应当根据有关法律进行处理,而且要将调查结果通报对方。如果认定作案人员是使、领馆内部人员,公安机关则不便继续深入,应当将案情通知对方,由他们自行解决。

四、外交和领事人员犯罪案件处置

刑事豁免与管辖的关系。外交特权与豁免的存在,虽然为一些具有外交身份的人员提供了种种优遇,但这并不表明他们可以籍此而无视法律和驻在国的管辖。外交特权与辖免不是绝对的。特权与辖免的范围也不是无限度的。换言之,这种特权与豁免完全是建立在遵守驻在国法律基础上的,一旦违背法律规定,这种特权与豁免就会相应地受到限制甚至丧失。首先,此种人员享受刑事管辖豁免,是指他们如果触犯了我国的刑法,我国的司法机关不能直接对其进行审判和处罚。但这并不是说,他们就可以规避法律,逃脱处罚,而是处置的方式比较特殊,即通过外交途径解决。根据触犯刑法的情节轻重,予以适当的处置。他们承担法律责任的方式比较特殊,情节严重的由派遣国依照本国法律处置,特别严重的,或某些特殊案件,我国也可以要求派遣国同意放弃豁免,由我国司法机关依法处置。其次,此种人员享有不可侵犯特权,不受任何形式的逮捕。但这并不排除我国公安机关或其他司法机关,根据具体情况采取必要的措施,制止危害活动的发生。当某些外交人员正在进行危害我国家安全或公共秩序的行为不加制止,其危害将发展扩大时,例如,间谍活动,窃取情报活动,行凶,醉酒,开车肇事等,人民警察完全有权在现场采取制止行动,包括现场监视、临时控制等措施。再次,此种人员的刑事责任通过外交途径解决,并不等于公安机关和其他司法机关对其违法犯罪活动,可以置之不理。从案件处置的程序来说,外交途径是案件处理的后期程序,而案件的前期处置,还必须由公安机关负责。例如,现场勘查,调查取证等。在查清违法犯罪事实,获取证据,认定犯罪后,依照我国法律提出处理意见,由外交机关与犯罪人的使馆进行交涉。进行最终处理。

外交领事人员违法案件处理。外交和领事人员在我国利用合法身份滥用特权与豁免,从事损害我国安全和利益的刑事案件主要表现为三种,一种是从事间谍活动,危害我国国家安全;另一种是走私活动,破坏我国经济管理秩序;第三种是从事盗窃或流氓活动,妨害社会管理秩序。在处置方法上,主要是:(1)发出警告。一般违法行为,通常由外交机关向有关国家的使、领馆发出警告照会,提请注意。这种国家之间的警告,只是一种最轻一级的抗议。(2)本国自行召回。对于违法情节比较严重的,由外交机关向有关国家的使、领馆发出抗议照会,提出严正警告表示强烈不满,并且要求派遣国将违法行为人在指定时间内召回本国。这种抗议照会,一般情况下都公开报道,表明维护国家尊严和

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论原产地名称权

张 今

一、原产地名称与货源标记

原产地名称和货源标记同属于地理标记,但却不是一个概念。任何一个产品都有产地,标示出产品的真实产地,可使消费者了解该产品来自何地、在哪里制造、加工的。货源标志就是“表示一种产品或服务来源于某个国家、一些国家、地区或地方的商品或服务的说明标志”,它代表了一个产地的整体信誉。然而,当出自某地的某一产品,其特定品质取决于该地土壤、水质、气候等自然环境因素和传统制作工艺、加工方法等人的智慧,真正体现了该地区特殊的人文地理条件时,用于指示该产品的地理名称就是原产地名称了。例如,“金华火腿”、“绍兴黄酒”、“景德镇瓷器”等等,它们当中的地理名称都是原产地名称,因为它不仅是在将产品的地理来源告诉消费者,更重要的是用以表明产品的特殊优良品质。可见,货源标志作为地理标记只表明产品来自何地,而与产品质量并无直接联系。原产地名称这种地理标记则将产品的质量与特定地域相联系,是一种质量证明标志。巴黎公约对货源标记和原产地名称这两个概念,在表述上也是不相同的,前者的英文为“indicat ion of source”,后者为“appellat ion of or i-gin”,从语义上看,二者确实存在差异。从表达的内容和实际使用情况来看,二者还具有以下几个方面不同:第一,二者都涉及到某一个地理区域,但是货源标记所涉及的区域范围比较大,可以泛指一个国家或地方行政区划;原产地名称所指的区域范围则比较小而且具体,它仅仅是指决定某一产品特有品质的特定地理环境和特殊传统工艺技法所覆盖和流行的那个区域,这个区域有时可能只限于一个县、一个自然村。第二,货源标记和原产地名称均属于商业标记,但货源标记用来表示任何性质和种类的产品,包括制造、加工、拣选的工业产品、农业产品,而原产地名称一般用于天然产品、农业食品和地方名优土特产品。

利益的严正立场。(3)驱逐出境。对于违法情节严重,严重威胁我国安全的,由外交机关宣布该人为不受欢迎的人,将其驱逐出境。(4)放弃豁免。对于情节特别严重,危害驻在国国家安全和利益的行为人,可以要求派遣国政府放弃该人所享有的管辖豁免权。以便由所在国司法机关对其提起诉讼。

(作者单位:中国人民公安大学治安系) 二、原产地名称与商标

原产地名称是商业标记中的一种,它的属性和功效与商标基本相同。商标从本质上说是区别不同生产者的一种标记,原产地名称同样用来表示特定地域内生产者的一种标记。它们都具有识别商品来源、帮助选购、促进销售功能等。但是就普通商标而言,与原产地名称有着以下几个区别。第一,商标是以独特的命名方式展示其识别性功能的,其构成要素必须具备显著性特征,禁止使用直接叙述产品产地、原料、功能、用途等内容的文字或图形;原产地名称恰恰是叙述性的,它直接使用地理名称或图形说明产品来源、昭示产品质量。第二,商标权是一种排他性的专有权,法律保护商标注册人独占性使用其注册商标,禁止并依法制裁任何人未经许可使用他人注册商标的行为;原产地名称不具有这种排他的专有性。它不能由某一个生产者注册而为其专有专用。因为一定产地之内,从事某种产品生产的厂家不止一个,如果允许一家独占专有,其他厂家标明产地的权利就不复存在了。第三,商标可以许可他人使用,也可以转让归他人所有。原产地名称是不可转让的,对它的使用是一种集体权利,凡是一定地域范围内的生产者,只要提供的产品源于确定的地理场所并符合确定的质量标准,都可以在产品上标注原产地名称。由于原产地名称和商标的基本属性相同,决定了在立法上采用商标法体系保护原产地名称的可能性和现实性。目前,将原产地名称纳入商标法范畴,允许原产地名称作为证明商标或集体商标注册、使用、保护的立法模式为主导趋势。美国、英国、欧盟以及我国都是运用商标法律制度对原产地名称加以保护的。

三、原产地名称权的价值及其法律性质

原产地名称与产品的确定质量和特点有着密切联系。同种产品,原产地不同,产品的质量就有差别,有时原产地名称代表的这种差别会成为商品交易中成交与否的关键因素。对单个的经营者来说,生产和经销原产地名称商品可以比同类其他产品价格更高,获得更好的经济效益。对产地来说,原产地名称的利用有助于农产品的产业化、商品化,有助于农业人口改善收入,特别是可以帮助一些边远地区将本地固有的资源优势变为产品优势,推动地方经济的发展。对于消费者来说,生活方式的现代化,对日常消费品的需求已转变为注重质量胜于注重数量。出自确定地理来源,具有优良品质的农产品、食品能够激起人们的购买欲望,形成市场。而产品上标注的原产地名称正好为消费者提供了有关产品来源和质量特点的信息。原产地名称的功效和其承载着的商业价值,无疑使其成为一种无形资产、工业产权、成为商品生产者和经营者可以利用的一种竞争优势。因此也就容易成为侵权假冒行为损害的对象。在市场竞争中,一个企业在并非来自原产地或根本不具备确定质量的产品上使用原产地名称,不仅是欺骗、误导了消费者,同时也损害了其他生产和经销同类产品的企业。因为原产地名称产品的信誉和顾客可能

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