合同履行地法律条文
管辖权情况说明
一、根据《中华人民共和国人民调解法》第三十二条“经人民调解委员会调解达成调解协议后，当事人之间就调解协议的履行或者调解协议的内容发生争议的，一方当事人可以向人民法院提起诉讼。”《最高人民法院关于审理涉及人民调解协议的民事案件的若干规定》第一条：“经人民调解委员会调解达成的、有民事权利义务内容，并由双方当事人签字或者盖章的调解协议，具有民事合同性质。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除调解协议。”第二条：“当事人一方向人民法院起诉，请求对方当事人履行调解协议的，人民法院应当受理。”之规定，本案经猴桥镇人民调解委员会调解，并经双方当事人签字达成调解协议，应具有民事合同性质，应以合同纠纷立案。
二、1、根据高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第十八条：“合同约定履行地点的，以约定的履行地点为合同履行地。合同对履行地点没有约定或者约定不明确，争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地；交付不动产的，不动产所在地为合同履行地；其他标的，履行义务一方所在地为合同履行地。即时结清的合同，交易行为地为合同履行地。合同没有实际履行，当事人双方住所地都不在合同约定的履行地的，由被告住所地人民法院管辖。”之规定，本案合同对履行地没有约定，根据双方达成的《腾冲县猴桥镇人民调解委员会调解协议书》第一条“由被申请人（山场老板）一次性补偿给申请人（车主）车辆损失xxx元”，该案争议的
标的应为货币给付，应以货币接受一方所在地为合同履行地，即车主（原告）所在地为合同履行地。2、合同履行地确定为腾冲，双方有一方是在腾冲（原告方在腾冲）。不适用“当事人双方所在地不在合同约定履行地的，由被告住所地法院管辖”
三、根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条：因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。本案中，合同履行地为腾冲，原告选择在腾冲市人民法院起诉，腾冲市人民法院应有管辖权。
物权法——原物与孳息
物权法——原物与孳息 1．区分标准。原物，指孳息所从出之物。孳息，指由原物所生之物或收益。孳息必须与原物分离，与原物分离前为原物的成分，不属于孳息。 2. 孳息的类型 ?天然孳息，指原物因自然规律或者按照物的用法而产生的物。如：鸡蛋、剪下的羊毛、牛犊、猫仔、牛奶、开采的矿藏。 ?法定孳息，指原物依据法律关系所产生的收益。如租金、利息、彩票中奖所获奖金或奖品（射幸孳息）。须注意：购买股票取得的股息，不属于法定孳息。 特别提示：①为什么购买股票所取得的股息不属于法定孳息？例如：甲拿出100万元购买股票，半年内净赚50万元。这50万元的股息也是依据法律关系（股票买卖合同）产生的收益。可为什么这50万元股息就不属于法定孳息呢？②法定孳息的经典定义是：“不使用原本的对价”。即原本的所有权人将原本让渡给他人使用所获取的对价才属于法定孳息。例如：甲因借给乙100万元所获10万元的利息属于法定孳息。再例如：甲将房屋出租给乙所获10万元租金也属于法定孳息。它们都是甲不使用原本的对价。③恰成对照的是，如果甲拿出100万元购买股票，半年内净赚50万元。这100万元的原本乃归甲自己使用，而非让渡给他人使用，所以，这50万元股息不属于法定孳息。④同样的道理，甲向乙公司出资100万元，第一年分红20万元，这20万元的分红也不属于法定孳息。 【真题】下列各选项中，哪些属于民法上的孳息？（05年〃卷三〃52题）（答案：AD） A．出租柜台所得租金 B．果树上已成熟的果实 C．动物腹中的胎儿 D．彩票中奖所得奖金 3.孳息所有权的归属。 ?天然孳息：①按照当事人的约定。②没有约定的，由所有权人取得；既有所有权人，又有用益物权人的，由用益物权人取得。 ?法定孳息：①按照当事人的约定。②没有约定的，按照交易习惯确定。 特别提示：虽然《物权法》规定抵押权人（于抵押物被人民法院扣押后）、质权人、留置权人（在质押期间、留置期间）有权收取（抵押物、质物、留置物）的孳息，但并非直接取得孳息的所有权。所以，在司法考试中，若问谁有权取得孳息的所有权，一般不答担保物权人，因为，在未就所收取的孳息实现担保物权之前，他们并不能取得孳息的所有权。 【真题】在法律没有特别规定或合同没有特殊约定时，下列哪些权利人可以取得原物所生自然孳息的所有权？（97年〃卷三〃45题）（答案：ABC） A．农村土地承包经营权人 B．采矿权人 C．典权人 D．质权人 特别提示（二）：《婚姻法解释（二）》第11条规定：“婚姻关系存续期间，一方以个人财产投资取得的收益，该收益为夫妻共同财产。”《婚姻法解释（三）》第5条规定：“夫妻一方个人
共同诉讼哪个法院有管辖权
共同诉讼哪个法院有管辖权 同一个案件，当事人一方或双方如果是两个人以上，可能构成共同诉讼，什么是共同诉讼？共同诉讼到哪个法院起诉？ 什么是共同诉讼？ 当事人一方或者双方为两人以上，其诉讼标的是共同的，或者诉讼标的是同一种类、人民法院认为可以合并审理并经当事人同意的，为共同诉讼。 共同诉讼有哪些种类？ 1、按诉讼标的是同一或同类，共同诉讼分为必要共同诉讼和普通共同诉讼。其中争议的诉讼标的是同一的共同诉讼，是必要共同诉讼；争议的诉讼标的是同种类的共同诉讼，是普通共同诉讼。 2、按人数众多的为哪一方，共同诉讼分为积极的共同诉讼、消极的共同诉讼和混合的共同诉讼。原告为两人以上的为积极的共同诉讼；被告为两人以上的为消极的共同诉讼；原告和被告均为两人以上的为混合的共同诉讼。 共同诉讼向哪个法院起诉？ 依据《最高人民法院关于人民法院受理共同诉讼案件问题的通知》当事人一方或双方人数众多的共同诉讼，依法由基层人民法院受理。受理法院认为不宜作为共同诉讼受理的，可分别受理。 在高级人民法院辖区内有重大影响的上述案件，由中级人民
法院受理。如情况特殊，确需高级人民法院作为一审民事案件受理的，应当在受理前报最高人民法院批准。 法律、司法解释对知识产权，海事、海商，涉外等民事纠纷案件的级别管辖另有规定的，从其规定。 共同诉讼人参加诉讼的形式？ 依据《民事诉讼法》第五十三条、五十四条：当事人一方人数众多的共同诉讼，可以由当事人推选代表人进行诉讼。代表人的诉讼行为对其所代表的当事人发生效力，但代表人变更、放弃诉讼请求或者承认对方当事人的诉讼请求，进行和解，必须经被代表的当事人同意。 诉讼标的是同一种类、当事人一方人数众多在起诉时人数尚未确定的，人民法院可以发出公告，说明案件情况和诉讼请求，通知权利人在一定期间向人民法院登记。向人民法院登记的权利人可以推选代表人进行诉讼；推选不出代表人的，人民法院可以与参加登记的权利人商定代表人。代表人的诉讼行为对其所代表的当事人发生效力，但代表人变更、放弃诉讼请求或者承认对方当事人的诉讼请求，进行和解，必须经被代表的当事人同意。 共同诉讼的具体情形有哪些？ 1、个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经营活动的，在诉讼中，该个体工商户、个人合伙或私营企业与其挂靠的集体企业为共同诉讼人。 2、营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主
民事诉讼的当事人
民事诉讼中的当事人 民事诉讼当事人概述 一、民事诉讼当事人的概念： ⒈民事诉讼当事人，是指发生民事争议后，以自己的名义要求法院对该争议作出裁判的人及其相对人。 ?利害关系当事人概念：当事人是指因民事权利义务关系发生纠纷,以自己的名义进行诉讼,并受人民法院裁判约束的利害关系人。 ?权利保护当事人概念：是指因民事权利义务发生纠纷,以自己的名义进行诉讼,旨在保护民事权益,并能引起民事诉讼程序发生、变更或消灭的人。如： ①死者名誉权案件：死者近亲属可成为当事人； ②死者著作人身权案件：作者的继承人、受遗赠人或著作权行政管理部门； ③失踪人财产纠纷案件：财产代管人； ④无主财产案件：无主财产的合法管理人或代管人； ⑤有关遗产的非继承性财产纠纷：遗嘱继承人或遗产管理人； ⑥对破产财产的诉讼：破产管理人； ⑦债权人代位行使债务人的权利的诉讼：债权人； ⑧股东派生诉讼：股东。 ?程序当事人概念：基于诉状、法院诉讼文书的记载，接受法院为解决具体争执而行使民事审判的诉讼主体。 民事诉讼当事人主要是一个程序意义上的概念，当事人身份的成立不要求他必然与争议的民事权利或者民事法律关系有着直接的利害关系，而只需具备以下三个方面的条件：▲ ①以自己的名义起诉或应诉、实施诉讼行为；（当事人的典型特征） ②向法院提出对其争议进行裁判、以确认某种民事权利的归属或者某种民事法律关系存 在与否的请求； ③接受法院裁判的拘束； ⒉广义与狭义的当事人： ①广义的当事人包括原告、被告、第三人、共同诉讼人以及诉讼代表人；（不包括诉讼 代理人与证人）（第三人包括有独立请求权第三人和无独立请求权第三人） ②狭义的当事人仅指原告和被告； 二、当事人诉讼权利能力→确定谁能够成为抽象意义上的民事诉讼当事人 ⒈概念：当事人诉讼权利能力又称诉讼权利能力，是指成为一般意义上的民事诉讼当事人所必须具备的诉讼法上的能力和资格。 ⒉民事诉讼权利能力与民事权利能力的一致与分离▲ ①一致性：保证民事权利义务有其最终的归属； ②分离性：胎儿、死者、法人的限制、商业银行及保险公司的分支机构； ⒊民事行为能力与诉讼行为能力的对应关系： 完全民事行为能力→诉讼行为能力 限制民事行为能力→无诉讼行为能力 无民事行为能力→无诉讼行为能力
法律硕士专业基础课(民法学)模拟试卷156
法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷156 (总分：60.00，做题时间：90分钟) 一、单项选择题(总题数：18，分数：36.00) 1.下列选项中不属于民事法律事实中的“行为”的是( ) （分数：2.00） A.王某画了一幅油画 B.李某把陈某打成重伤 C.洪某替郭某招待朋友√ D.黄某盗窃了袁某的汽车 解析：解析：民事法律事实，是指依法能够引起民事法律关系产生、变更和消灭的客观现象，包括行为和自然事实。C选项的行为不能引起民事法律关系的变动，因此不是民事法律事实，更不是“行为”。A选项是事实行为，B、D选项是侵权行为。因此，本题的答案是C。 2.王某超速驾车，不慎撞死李某，王某支付李某家属50万元赔偿金。李某家属继承了李某的遗产。引起上述侵权损害赔偿关系和继承关系的分别是( ) （分数：2.00） A.行为、事件√ B.行为、行为 C.事件、行为 D.事件、事件 解析：解析：根据客观事实是否与主体的意志有关，民事法律事实可以分为事件和行为两大类。行为是指受主体意志支配、能够引起民事法律后果的活动。王某超速驾车的行为是在其意识支配下的行为。事件，指与主体的意志无关，能够引起民事法律后果的客观现象。客观情况的发生能引起民事法律关系的产生、变更和消灭，如人的出生、死亡能改变身份关系，物的灭失可以使所有权关系消灭等。因此，本题的答案是A。 3.以下关于民事法律关系的说法正确的是( ) （分数：2.00） A.民事法律关系的主体指自然人和法人 B.民事法律关系的客体包括作为和不作为√ C.民事法律关系的内容只能由当事人自主设定 D.民事法律关系只能由法律进行规定 解析：解析：民事法律关系的主体，是得到法律的承认，能够以其自己的名义参与民事法律关系的客观存在。在我国，民事主体包括自然人、法人和其他组织。国家作为整体，在一些场合是民事法律关系的特殊主体。民事法律关系的客体包括行为，行为包括作为与不作为。民事法律关系的内容是指民事主体所享有的民事权利和承担的民事义务，可以由民事主体在不违反法律和社会公共利益的情况下自由设立（自愿原则）。民事法律关系是民法在调整平等主体之间的财产关系和人身关系的过程中所形成的社会关系，民事法律关系的发生，大多取决于民事主体的意思。因此，本题的答案是B。 4.下列何种权利可以由当事人一方以自己的行为使法律关系发生变动( ) （分数：2.00） A.支配权 B.请求权 C.形成权√ D.抗辩权 解析：解析：根据权利的作用的不同，民事权利可分为支配权、请求权、抗辩权、形成权。支配权是指可以对标的物直接支配并排斥他人干涉的权利，例如所有权。请求权是指请求他人为一定行为或不为一定行为的权利，例如债权。抗辩权是指对抗请求权或否认对方权利的权利，例如不安抗辩权。形成权是指当事人一方可以以自己的行为使法律关系发生变动的权利，例如追认权。因此，本题的答案是C。
(三)美国共同诉讼制度及其启示
美国共同诉讼制度及其启示（三） 胡震远 三、诉讼合并对当事人的效力 (一)当事人合并的效力 如前所述，联邦法院对许可性当事人合并采用了非常宽松的解释标准，只要对当事人公平，就可以通过自由的解释以促成诉讼范围的最大化。与此相应，规则也给予地区法院很大的自由裁量权，通过增加当事人来塑造案件，如果合并将导致一定的迟延、不公或花费，法院可以驳回许可合并的申请。如果合并被准许，法院在案件的处理上也享有自由的权力：无论原告还是被告无需对获得或防御所有的救济都享有利益，法院可以依原告的权利，支持一个或更多的原告的请求，也可以依被告的责任，针对一个或更多的被告作出判决。 强制性当事人合并与许可性当事人合并有所不同，因为它更侧重于考虑案内外主体的救济是否完整以及利益是否受到损害，因此强制性合并的案件总是在寻求一个兼顾各方利益的划一的纠纷解决方案，这在逻辑上更要求事实认定和裁判结果的统一。 (二)当事人合并不当的救济 联邦法院对于当事人是否合并作出一项决定后，当事人被赋予充分的程序权利进行救济：如果不服可以选择就该程序问题提起中间上诉，也可以待案件实体判决后一并上诉。不过，上级法院在对此类上诉的审查上会根据错误合并(misjoinder)[4]还是不准合并的区别作出不同的回应。 根据《规则》第21 条的规定：“错误合并当事人不是驳回诉讼的理由。法院可以在任何时候依申请或依职权以正当的条件增减当事人。”当然，法院的这种权力在强制合并中必然受到一定的限制。错误合并可能出于多种原因，其中之一就是联邦法院的管辖缺陷。为此，法院可以决定采取某种程序方式以弥补
缺陷。比如，使破坏异籍管辖权的某个必要的当事人脱离诉讼，但是错误合并不能以取消必不可少的当事人的方式来解决。必不可少的当事人缺席就只能意味着驳回诉讼。在错误合并的救济中，最棘手的问题莫过于欺骗性合并(fraudulent joinder)。由于一些实际的原因，[5]原告总是喜欢州法院，而被告则青睐于联邦法院，因此欺骗性合并在美国的司法实践中经常发生。为此，最高法院创设了欺骗性合并规则，允许联邦法院忽略欺骗性合并的同籍被告的公民身份而行使管辖权。[6]欺骗性合并通常表现为，没有合理的事实基础，只有似是而非的理由支持对被合并被告的请求，或者并非真心起诉共同被告或寻求共同判决。 [7]然而，主张欺骗性合并的异议方负有沉重的释明责任，他必须释明：即使所有的法律和事实争点都以有利于原告的方式解决，原告仍然不能在州法院针对同籍被告建立正当的诉讼理由。[8]这一释明并不在于揭示原告的真实意图，而是要挑战原告对当地被告提出的请求的存续能力。[9]这在一起保险理赔案中得到了充分的诠释。原告是德克萨斯州的一位收藏家，被告之一是为其藏品提供保险服务的公司，位于伊利诺州。原告的藏品两度失窃，多次找该公司交涉理赔，公司因其未按保单要求提供失物清单和相应证明而拒绝理赔，原告遂将保险公司及其保险代理人布朗姆(德州居民)列为共同被告，到德州法院起诉。保险公司以欺骗性合并为由，向联邦地区法院申请将案件移送联邦法院管辖。联邦法院认为，首先，原告的起诉状和修改诉状将布朗姆列为被告，但却没有主张任何具体针对她的可起诉的事实，仅有的事实是保险公司通过布朗姆的代理向原告签发了保单，修改诉状中也没有可供布朗姆抗辩的足够的事实信息。其次，原告在向保险公司送达诉状前，修改了诉状，但原告由始至终并没有努力向布朗姆送达，而且事实上也未送达。 原告主张其存在送达困难，但在保险公司证明布朗姆在保险公司正常上班12 年后，原告放弃了这一主张。最后，原告又提出在其宣誓证词中提到了对布朗姆的两个正当诉因：一是布朗姆在保单签订前承诺公司会迅即理赔，她也会亲自处理问题;二是布朗姆还在出险后，承诺跟进原告的理赔请求，并代表公司告诉原告很快会获得理赔。法院围绕原告在两份诉状中所列的诉因(违反保险合同和违反普通法上诚信和公平交易的义务)进行了详细的分析，认为原告对布朗姆主张合同责任没有法律依据，而且也不能仅仅依
民诉、行诉：必要共同诉讼当事人与第三人
【民诉中】 必要共同诉讼中的共同原告与有独立请求权的第三人的区别 1.有独三有独立的请求权，必共原告有共同的权利义务关系； 2.有独三是参加之诉的原告，必共原告是本诉的原告； 3.有独三主动参加诉讼，必共原告可以主动参加，也可以被法院依职权追加； 4.有独三参诉于一审开始至结束前，必共原告参诉时间可以是一审、二审、审判监督程序的各个阶段； 5.有独三参加诉讼是维护自己的权益，必共原告维护自己及其他共同原告的权益。 必要共同诉讼当事人与第三人是什么关系？ 主要表现在第三人在诉讼中处于相对独立的地位，既不成为原告也不成为被告，但是可以支持某一方的主张。 这其中，主要区分在于有独立请求权的第三人与共同诉讼人之间，包括争议的诉讼标的不同，争议的对象不同，参加诉讼的方式可能不同，诉讼地位不同，诉讼行为的效力亦不同。 引起必要共同诉讼的具体情形有: 1.个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集 体企业的名义从事生产经营活动的，在诉讼中，该个体工商户、 个人合伙或私营企业与其挂靠的集体企业为共同诉讼人。 2．营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主 和实际经营者为共同诉讼人。 3．个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。个人合 伙有依法核准登记的字号的，应在法律文书中注明登记的字号。 全体合伙人可以推选代表人；被推选的代表人，应由全体合伙人 出具推选书。 4．企业法人分立的，因分立前的民事活动发生的纠纷，以 分立后的企业法人为共同诉讼人。 5．借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者 银行账户的，出借单位和借用人为共同诉讼人。 6．在继承遗产的诉讼中，部分继承人起诉的，人民法院应
集团诉讼抑或共同诉讼(一)
集团诉讼抑或共同诉讼(一) 【论文提要】本文的研究对象是群体性纠纷的两种诉讼方式，即我国的共同诉讼模式与美国的集团诉讼模式。自2002年1月我国最高人民法院颁布《关于受理证券市场因虚假陈述引发的民事侵权纠纷案件有关问题的通知》以来，理论界关于共同诉讼与集团诉讼孰优孰劣的讨论就从未停息过。本文试图以集团诉讼在美国的运行背景为角度，通过对比分析集团诉讼与共同诉讼的优缺点、集团诉讼在美国的特殊土壤以及我国采用共同诉讼的特殊原因等，就我国在证券侵权领域是否可以引入集团诉讼以及引入集团诉讼过程应当注意的几个问题提出几点建议。 引言 2003年，大庆联谊因虚假陈述被股东告上法庭，哈尔滨中院正式受理此案，并在国内首开了虚假陈述证券侵权案件共同诉讼实践的先河。但大庆联谊案件在选择共同诉讼方式起诉的过程中遭遇了众多尴尬。 该案在立案后被要求分拆成几十个小案子来审理，案件迟迟不能开庭。该案的代理律师之一宣伟华律师将其登记代理的381人的诉讼团分成两个案子，107人的诉讼案和274人的诉讼案，分别于2003年1月27日和2月17日立案，前者成为中国司法史上第一例共同诉讼证券欺诈民事赔偿案件。2003年2月21日，哈尔滨中级人民法院要求将381位原告细分成每10人或20人一组进行诉讼，即这两个案子要分拆成38个或19个案子。对诉讼代理方而言，这意味着需要重新提交更多的诉状，交纳更多的诉讼费用。那么，共同诉讼一方的人数是否有上限？其人数是由法院决定还是由提起诉讼的一方决定？若由法院决定，划分人数的标准是什么？多少人一组为合理？由于原告分布在大江南北，怎样推选诉讼代表人才合适？ 我国就解决虚假陈述证券侵权纠纷采取的是共同诉讼的方式。最高人民法院于2002年、2003年分别颁布了《关于受理证券市场因虚假陈述引发的民事侵权纠纷案件有关问题的通知》（以下简称《受理通知》）与《关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》（以下简称《审理规定》），明确指出，“对于虚假陈述民事赔偿案件，人民法院应当采取单独或者共同诉讼的形式予以受理，不宜以集团诉讼的形式受理”，并且，共同诉讼应当采取人数确定的代表人诉讼的形式予以受理。自此，一场关于共同诉讼与集团诉讼的争议就此展开。有的学者认为，就我国目前证券市场的现状而言，证券侵权案件应当采用共同诉讼的方式，发达国家所采用的集团诉讼方式不符合我国国情；有的学者认为，可以采用共同诉讼的方式，但应当采取人数不确定的代表人诉讼，而非人数确定的代表人诉讼；有的学者认为，应当采取集团诉讼的形式予以受理。在这三种观点中，采用集团诉讼的观点呼声最高，许多学者对最高人民法院采人数确定的代表人诉讼的观点提出了批判性的意见，并呼吁在证券侵权诉讼领域尽快建立集团诉讼制度。 对集团诉讼制度最成功的运用是美国，其在诸如大规模侵权和证券法领域等众多部门都发挥着主导性的作用。但即便集团诉讼制度在美国的法律体系中确实行之有效，我们也必须采取非常谨慎的态度来尝试着把美国的经验移植到其它国家，尤其是我国这样一个公司股权结构相对集中的国家。 一、共同诉讼之现状与困境 在我国，共同诉讼的典型运作方式是代表人诉讼制度。“代表人诉讼又称群体诉讼，代表人诉讼是由共同诉讼发展而来的，本质是共同诉讼，而非一种诉讼形式，是解决群体纠纷的诉讼制度的统称”。我国民事诉讼法第54、55条规定了代表人诉讼的制度，确立了起诉时人数确定的代表人诉讼和起诉时人数不确定的代表人诉讼两种模式。依据《审理规定》第14条的规定：“共同诉讼的原告人数应当在开庭审理前确定”，即证券欺诈民事赔偿案件应当采取的是起诉时人数确定的代表人诉讼。 （一）共同诉讼之要件及程序
汤维建《民事诉讼法学》第2版笔记(第十三章 共同诉讼和第三人诉讼——第十五章 民事诉讼证据)【圣才出
第十三章 共同诉讼和第三人诉讼 【知识框架】 【重点难点归纳】 一、共同诉讼 1．共同诉讼概述 共同诉讼，是指当事人一方或双方为两人以上的诉讼，也称为主观的诉的合并。我国对 共同诉讼的规定，当事人一方或者双方为二人以上，其诉讼标的是共同的，或者诉讼标的是 同一种类、人民法院认为可以合并审理并经当事人同意的，为共同诉讼。 （1）共同诉讼具有以下特征： ①相对于单独诉讼而言，共同诉讼是多数人诉讼的一种模式 民事之诉的基本形态则是单独诉讼，即由一个原告和一个被告、单一的诉讼标的构成。 为了解决多数的人与人之间的纠纷，就必须承认一方或双方当事人为多数人的诉讼模式。 ②共同诉讼强调诉的主体的合并，而不考虑诉的客体（诉讼标的）是否合并 共同诉讼概述：概念、特征、意义 共同诉讼的构成要件 共同诉讼 共同诉讼的形态 必要共同诉讼人的内部关系 我国必要共同诉讼制度的完善 第三人概述：概念、种类、特征、意义 有独立请求权第三人参加诉讼条件 有独立请求权的第三人 有独立请求权的第三人的诉讼地位 第三人诉讼 与必要共同诉讼人的区别 无独立请求权的第三人：参加诉讼的条件、地位 第三人撤销之诉 共同诉讼和第三人诉讼
与单一诉讼形态相对应的另一个概念是复合诉讼形态，是指诉讼的主体或者客体为复数的诉讼形态。复合诉讼形态根据诉讼主体和诉讼客体上的区别，可分为诉的主体合并、诉的客体合并以及诉的主体合并与诉的客体合并两者混合，又称复合的诉的合并。 （2）共同诉讼制度的意义 ①总体上符合诉讼经济的原则，有利于简化诉讼程序，节省诉讼时间和费用。 ②对于防止产生相互矛盾裁判有积极作用，保障了法院裁判的统一。 ③基于解决实体法上权利义务关系的复杂性的客观需要，实现民事程序法与民事实体法的协调配套，进而保护当事人的合法权益。 2．共同诉讼的构成要件 理论界对于共同诉讼的构成要件的认识不尽相同。 （1）日本有学者把共同诉讼的构成要件分为主观要件和客观要件：主观要件，是指合并不同的当事人或其请求参加同一诉讼程序的共同点，具体包括： ①诉讼标的的权利是共同的。 ②诉讼标的的权利义务是基于同一事实上或法律上的原因。 ③诉讼标的的权利义务是同种类的，而且是基于事实上和法律上的同类原因。 ④其他法律规定可以共同进行诉讼的情况。客观要件则是指提出合并的请求。 （2）就实体要件而言，共同诉讼的产生取决于立法的规定，如大陆法系的德国、奥地利、瑞士以及日本和我国台湾地区的民事诉讼法都认为在下列三种情况下构成共同诉讼： ①共同享有权利或共同承担责任。 ②享受权利和承担的责任基于同一事实根据。 ③权利请求和责任所形成的诉讼标的具有同种特征或基本类似的法律和事实根据。 （3）在程序要件方面，共同诉讼的产生取决于当事人的诉权和法官的自由裁量权。具
必要共同诉讼人法律规定
民事诉讼中必要共同诉讼人的确定 必要共同诉讼即当事人一方或双方为两人以上，诉讼标的是共同的，人民法院必须合并审理的诉讼。必要共同诉讼中的共同原告与共同被告统称为必要共同诉讼人。在必要共同诉讼人问题上应重点掌握以下四点： （一）标的的共同 所谓标的的共同，即当事人之间具有共同的权利与义务关系。标的共同可以基于三个原因而产生： .特定身份关系，具体包括两种： （）自然特定身份关系，如父母子女关系、夫妻关系等； （）法律意义上的特定身份关系，如财产共有权关系。 .内部不可分合同关系，是指一方当事人不仅存在与对方当事人之间的外在权利与义务关系，而且，该方当事人之间还存在内部的不可分合同的权利与义务关系。 .共同侵权行为或者共同危险行为。 ★★★（二）法律规定的必要共同诉讼人情形 .挂靠关系。 最高人民法院《民诉意见》第条规定，个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经营活动的，在诉讼中，该个体工商户、个人合伙或私营企业与挂靠的集体企业为共同诉讼人。 .个体工商户业主与实际经营者不一致。 最高人民法院《民诉意见》第条第款规定，营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人。 .个人合伙问题。 最高人民法院《民诉意见》第条规定个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。个人合伙有依法核准登记的字号的，应在法律文书中注明登记的字号。全体合伙人可以推选代理人；被推选的代理人，应由全体合伙人出具推选书。
该情形需要与《民诉意见》第条规定的合伙组织作为当事人参加诉讼区别。合伙组织具有三个必要因素：第一、合法成立；第二、有一定的组织机构和财产；第三、不具备法人资格。 .企业法人分立问题。 最高人民法院《民诉意见》第条规定，企业法人分立的，因分立前的民事活动发生的纠纷，以分立后的企业为共同诉讼人。 .借用关系。 最高人民法院《民诉意见》第条规定，借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的，出借单位和借用人为共同诉讼人。 .保证合同关系。 最高人民法院《民诉意见》第条规定，因保证合同纠纷提起的诉讼，债权人向保证人和被保证人一并主张权利的，人民法院应当将保证人和被保证人列为共同被告；债权人仅起诉保证人的，除保证合同明确约定保证人承担连带责任的外，人民法院应当通知被保证人作为共同被告参加诉讼；债权人仅起诉被保证人，可以只列被保证人为被告。 .继承遗产关系。 最高人民法院《民诉意见》第条规定，在继承遗产诉讼中，部分继承人起诉的，人民法院应通知其他继承人作为共同原告参加诉讼；被通知的继承人不愿意参加诉讼又未明确表示放弃实体权利的，人民法院仍应把其列为共同原告。 但是，在继承遗产诉讼中，如果被遗漏的部分继承人对遗产主张遗嘱继承权，则就该遗产的继承部分，该主张遗嘱继承权人为有独立请求权的第三人。 .代理关系。 最高人民法院《民诉意见》第条规定，被代理人和代理人承担连带责任的，为共同诉讼人。 .共有财产关系。 最高人民法院《民诉意见》第条规定，共有财产权受到他人侵害，部分共有权人起诉的，其他共有权人应当列为共同诉讼人。 下列各民事实体法中关于连带责任的规定也是确定必要共同诉讼人时经常适用的： .共同侵权案件中的共同被告。
买卖合同下孳息归属
买卖合同下孳息归属篇一：所有权保留合同中孳息归属问题研究所有权保留买卖合同中孳息归属问题之思考陈刚 (惠州学院经济管理系，广东惠州516007 ) [ 摘要] 在所有权保留的买卖合同标的物归属问题上，我国学界有不同认识。这种分歧主要源于在两种不同意义上使用“交付”一词的结果，“交付主义”的孳息归属判断规则是科学的。 [ 关键词] 所有权保留；孳息归属；交付主义 Thinking about Yield Attributable to Retention of Title Contract of Sale CHEN Gang ( Department of Economics and Management ,Huizhou University ,Huizhou 516007,china ) Abstract ：Retained in the contract for the sale of ownership on the ownership of the subject matter, has a different understanding of China's scholars. This difference mainly stems from two different sense in using the "delivery" is the result of "delivery ism" to determine the yield attribution rules of science. Keywords ：retention of title; yield attributable; delivery doctrine 1 孳息概述 孳息概念
天然孳息与法定孳息——关于《担保法》第四十七条相关内容的解释
天然孳息与法定孳息 ——《担保法》第四十七条相关内容的解释 原文：第四十七条债务履行期届满，债务人不履行债务致使抵押物被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押权人有权收取由抵押物分离的天然孳息以及抵押人就抵押物可以收取的法定孳息。抵押权人未将扣押抵押物的事实通知应当清偿法定孳息的义务人的，抵押权的效力不及于该孳息。 首先解释基础概念： 孳息指由原物所产生的收益。在民法上，孳息分为天然孳息和法定孳息。 天然孳息指因物的自然属性而获得的收益，与原物分离前，是原物的一部分。如果树结的果实、从羊身上剪下的羊毛。 法定孳息指因法律关系所获得的收益，如出租人根据租赁合同收取的租金、贷款人根据贷款合同取得的利息等。 孳息如何取得： 《物权法》第116条规定：天然孳息，由所有权人取得；既有所有权人又有用益物权人的，由用益物权人取得。当事人另有约定的，按照约定。而法定孳息，当事人有约定的，按照约定取得；没有约定或者约定不明确的，按照交易习惯取得。 举例：如乙方租种甲方的果园，甲方为所有权人，乙方为用益物
权人，结出的果子（天然孳息）由用益物权人取得。而如房租（法定孳息），自然就是由房东取得。 那么原文通过举例通俗解释就是：谁借了钱不还，如果是用林权抵押的，债主可以去收获树上的果子（天然孳息）；如果用房子抵押的，债主有权收取该房子租金（即法定孳息。但前提是要通知租房的房客，如果没有通知，房客继续向原房东交了房租，那债主也要不回来，即“抵押权的效力不及于该孳息”，此处“不及于”是效力够不着、达不到的意思）； 另附《担保法》司法解释关于孳息清偿顺序的规定： 第六十四条债务履行期届满，债务人不履行债务致使抵押物被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押权人收取的由抵押物分离的天然孳息和法定孳息，按照下列顺序清偿： (一)收取孳息的费用（比如摘果子的人工费用）； (二)主债权的利息（贷款利息）； (三)主债权（贷款本金）。
必要共同诉讼人法律规定
必要共同诉讼人法律规定
民事诉讼中必要共同诉讼人的确定 必要共同诉讼即当事人一方或双方为两人以上，诉讼标的是共同的，人民法院必须合并审理的诉讼。必要共同诉讼中的共同原告与共同被告统称为必要共同诉讼人。在必要共同诉讼人问题上应重点掌握以下四点： （一）标的的共同 所谓标的的共同，即当事人之间具有共同的权利与义务关系。标的共同可以基于三个原因而产生： 1.特定身份关系，具体包括两种： （1）自然特定身份关系，如父母子女关系、夫妻关系等； （2）法律意义上的特定身份关系，如财产共有权关系。 2.内部不可分合同关系，是指一方当事人不仅存在与对方当事人之间的外在权利与义务关系，而
且，该方当事人之间还存在内部的不可分合同的权利与义务关系。 3.共同侵权行为或者共同危险行为。 ★★★（二）法律规定的必要共同诉讼人情形 1.挂靠关系。 最高人民法院《民诉意见》第43条规定，个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经营活动的，在诉讼中，该个体工商户、个人合伙或私营企业与挂靠的集体企业为共同诉讼人。 2.个体工商户业主与实际经营者不一致。 最高人民法院《民诉意见》第46条第2款规定，营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人。 3.个人合伙问题。 最高人民法院《民诉意见》第47条规定个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。个人合伙有依法核准登记的字号的，应在法律文书中注
明登记的字号。全体合伙人可以推选代理人；被推选的代理人，应由全体合伙人出具推选书。 该情形需要与《民诉意见》第40条规定的合伙组织作为当事人参加诉讼区别。合伙组织具有三个必要因素：第一、合法成立；第二、有一定的组织机构和财产；第三、不具备法人资格。 4.企业法人分立问题。 最高人民法院《民诉意见》第50条规定，企业法人分立的，因分立前的民事活动发生的纠纷，以分立后的企业为共同诉讼人。 5.借用关系。 最高人民法院《民诉意见》第52条规定，借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的，出借单位和借用人为共同诉讼人。 6.保证合同关系。 最高人民法院《民诉意见》第53 条规定，因保证合同纠纷提起的诉讼，债权人向保证人和被保证人一并主张权利的，人民法院应当将保证人和
所有权保留合同中孳息归属问题研究
所有权保留买卖合同中孳息归属问题之思考 陈刚 （惠州学院经济管理系，广东惠州 516007） [摘要] 在所有权保留的买卖合同标的物归属问题上，我国学界有不同认识。这种分歧主要源于在两种不同意义上使用“交付”一词的结果，“交付主义”的孳息归属判断规则是科学的。 [关键词] 所有权保留；孳息归属；交付主义 Thinking about Yield Attributable to Retention of Title Contract of Sale CHEN Gang （Department of Economics and Management ,Huizhou University ,Huizhou 516007,china ）Abstract：Retained in the contract for the sale of ownership on the ownership of the subject matter, has a different understanding of China's scholars. This difference mainly stems from two different sense in using the "delivery" is the result of "delivery ism" to determine the yield attribution rules of science. Keywords：retention of title; yield attributable;delivery doctrine 1 孳息概述 1.1孳息概念 孳息是民法中的一个法律概念，它指由原物所产生的额外收益。根据民法，孳息分为天然孳息和法定孳息。天然孳息是指依据物的自然属性而衍生的额外收益，比如树上的果子，羊身上的羊毛等。法定孳息是指因法律关系而得到的额外收益，比如房屋租金，投资所得分红等。 1.2买卖合同中标的物所有权、风险责任承担及孳息归属的相关法律规定 1.2.1《合同法》中的相关规定。 第一、标的物所有权的转移 买卖合同的标的物，除法律另有规定或当事人另有约定外，自交付时起发生所有权转移。 第二、标的物的风险责任承担 标的物风险责任负担，是指履行买卖合同过程中发生的标的物意外毁损灭失的风险由哪一方当事人负担。在买卖合同中，对于债务不履行或不协助履行，标的物的风险通常由有过错一方负担。在标的物非因不可规责于双方当事人的原因而发生意外毁损灭失的情况下，根据我国合同法规定，风险负担按交付原则确定。具体来说，即标的物毁损灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或当事人另有约定的除外。对于不动产或船舶、航空器等以登记为权利变动公示的，风险则由所有人负担。 第三、孳息归属 标的物交付前产生的孳息，归出卖人所有;交付之后产生的孳息，归买受人所有。 1.2.2《物权法》中的相关规定。 《物权法》第116条规定：天然孳息，由所有权人取得；既有所有权人又有用益物权人的，由用益物权人取得。当事人另有约定的，按照约定。而法定孳息，当事人有约定的，按照约定取得；没有约定或者约定不明确的，按照交易习惯取得。 2 学界和司法界对于所有权保留买卖合同标的物孳息的争议 [作者简介]：陈刚（1976-），男，陕西富平人，惠州学院经济管理系法学讲师，硕士，广东凯扬律师事务所律师，研究方向：物权与债权。
司考民事诉讼法考点讲义：共同诉讼
xx民事诉讼法考点讲义:共同诉讼 一、必要共同诉讼 （一）法律规定的必要共同诉讼的情形 挂靠关系（意见43条）、个体工商户与实际经营者不一致（意见46条）、个人合伙（意见47条）（注意与合伙组织作为当事人的区别）、企业法人分立（意见50条）、借用关系（意见52条）、保证合同关系（意见53条）、继承关系（意见54条）、代理关系（意见55条）、共有财产关系（意见56条）。 此外注意《人身损害赔偿司法解释》中的下列规定： 1、共同侵权（5条）：赔偿权利人起诉部分共同侵权人的，人民法院应当追加其他共同侵权人作为共同被告。赔偿权利人在诉讼中放弃对部分共同侵权人的诉讼请求的，其他共同侵权人对被放弃诉讼请求的被告应当承担的赔偿份额不承担连带责任。责任范围难以确定的，推定各共同侵权人承担同等责任。 2、共同危险行为（4条）：两人以上实施共同危险行为致人损害，如果无法确定实际的加害人，两人以上承担连带责任。 3、帮工行为（13条）：为他人无偿提供劳务的帮工人，在从事帮工活动中致人损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任。帮工人存在故意或者重大过失，赔偿权利人请求帮工人和被帮工人承担连带责任的，人民法院应予支持。 连带责任情况下确定被告时的区别： 可以选择被告的情形：保证合同关系、雇佣关系、帮工关系2、不可以选择被告的情形：共同侵权、共同危险行为、代理关系 （二）标的的共同法律敎育网 特定身份关系、连带债权与连带责任、内部不可分合同关系、共同侵权行为或者共同危险行为
（三）必要共同诉讼人的关系 内部关系：其中一人的诉讼行为经其他人承认，对其他共同诉讼人发生法律效力。（民诉法第53条）注意必要共同诉讼人的上诉问题是一个例外。（意见第177条） （四）必要共同诉讼人的追加 意见58条、意见183条、意见211条 注意： 1、人民法院可依职权追加必要共同人，且追加时区分为权利人与义务人。 2、注意二审与审判监督程序中的追加：即调解不成的，发回重审，以保证当事人的上诉权 二、普通共同诉讼人 当事人一方或者双方为二人以上，诉讼标的为同一种类，人民法院认为可以合并审理，当事人也同意合并审理的诉讼。 注意普通共同诉讼人的独立性 诉讼行为独立 特殊情形独立 裁判结果独立
必要共同诉讼中双重诉讼地位的可行性研究
必要共同诉讼中双重诉讼地位的可行性研究 侯文飞
笔者在司法实践中发现，必要共同诉讼中有同一当事人既作为原告又作为被告参加诉讼的可能性，直接挑战同一当事人只能作为一方主体参加诉讼的惯性思维。本文从两起典型案例入手，对惯性思维产生的理论基础和前提条件进行深入解析，进而论证必要共同诉讼中双重诉讼地位的可行性。
一、问题的提出
我们通常认为，同一当事人在一个诉讼中只能作为原告、被告或者第三人一方参加诉讼，不能同时既作为原告又作为被告参加诉讼。但是，这种惯性思维在一些特殊案件中遇到了挑战。
案例一：甲与乙原系夫妻关系，共同生育子女丙，甲与乙因夫妻感情不和离婚后又与丁结婚，甲与丁在婚姻关系存续期间生育戊。甲与丁在夫妻关系存续期间共同购买房屋一间登记在戊名下，甲与丁后因感情不和离婚，离婚时约定丁对共有房屋的份额赠与戊。在甲生病期间，丙经常照顾甲并承担大部分医疗费用，甲自书遗嘱将诉争房屋的份额赠与丙。为了保障丙的权益实现，甲在生病期间以丁、戊为被告提起诉讼要求确认在诉争房屋中的共有份额。在一审诉讼期间，甲因病死亡。经法院通知，其继承人丙表示参加诉讼。被告之一的戊也是甲的继承人之一，其在诉讼中的地位如何就成为案件审理的难点之一。根据民事诉讼法的相关规定及诉讼法原理，如果戊不放弃对甲的继承权，其应当作为原告参加诉讼。如果戊参加诉讼，戊在诉讼中地位就既是原告之一又是被告之一。戊参加诉讼，与传统观点不合，成为疑难案件。
案例二：张某雇佣李某为其驾驶货车运输货物，2010年的一天，李某捎带妻子王某驾驶货车送货过程中发生交通事故致王某死亡，事故认定李某负事故全部责任，该货车在某保险公司投保交强险和车上人员险。事故发生后，王某的儿子李某某、父亲王某某、母亲刘某某以及李某以张某为被告、某保险公司为第三人向J区人民法院提起诉讼，在诉讼过程中张某认为李某有重大过失为由申请追加李某为共同被告参加诉讼。根据民法原理，李某在从事雇佣活动中因故意或重大过失致他人损害，应当与雇主一起承担连带赔偿责任。如果追加李某作为共同被告参加诉讼，那么李某的诉讼地位就将既是原告又是被告。如果李某不作为原告如何？诉讼过程中李某打算放弃实体权利而不作为原告参加诉讼，但李某放弃权利对张某更为不利，张某赔偿王某某、李某某、刘某某后，因李某无财产其追偿权将落空。
二、必要共同诉讼的含义与类 型
对于必要共同诉讼，《民事诉讼法》第五十三条将其界定为“当事人一方或者双方为二人以上，其诉讼标的是共同的”。 对于何种情形属于“诉讼标的是共同的”，有不同的理解。《最高人民法院关于适 用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》通过列举必要共同诉讼的具体情形进一步界定。根据《民诉意见》的有关规定，可将必要共同诉讼的具体情形归纳为如下九种：（1）个体工商户、个人合伙或私营企业与所挂靠的集体企业因个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经