法制史复习资料

第一章夏、商的法律制度(2010cdut)

二、从原始习惯(法律的雏形)到奴隶制习惯法的转变

1. 氏族习惯(原始社会一般经历了原始群――母系氏族——父系氏族三个阶段):

2. 复仇(复仇的演变，也大体反映了氏族习惯由低级到高级，由非理性到相对有理性的发展过程):

1.血族复仇(当氏族成员被另一个氏族成员侵害时，被害者的整个氏族就向加害者的整个氏族进行报复)

2. 血亲复仇(通过被害者的近亲属对加害者的近亲属实施报复)

3. 同态复仇(指以大体相同的程度、方式和数量对加害者实施报复)

三、中国法律制度在形成中出现的特点

1. 刑法的发展起步最早，发展最迅速。在中国古代有“刑起于兵（战争）”的说法

1. 刑罚起于战争(大刑用甲兵------战争就是一种最大的刑罚)

2. 刑法起源于战争(用宣誓的誓词来动员激励士兵，用命令来整顿军队-------最初的法)

3. 司法官吏起源于战争(兵刑同治，军官既掌管军事，又负责司法)

2. 礼与法的结合(中华法系最本质的特征)

1.礼，履(举行)也。所以事神致福也(这就表明礼是最初原始社会祭神祈福的一种宗教仪式)

2. 礼演变成一系列规则(如后来的三纲五常)

3. 把礼的许多内容上升为法律规定

3. 重视家族关系(坏境决定----农业社会----家庭为生产单位)

4. 极力维护专制王权

第二节夏、商法律制度(夏代<甘誓>-----中国最早的军法)

二.法律形式

1.习惯法为主(其内容大体由礼和刑两部分构成)

2.制定法:

1.誓(主要是出师前宣誓的誓词)

2.诰(帝王的政治告示)

3.训(帝王对臣民的劝诫和训导)

三. 法律内容(其法律内容基本以刑事法律为主)

1.刑罚原则:

1.“与其杀不辜，宁失不经（根据）”(体现了疑罪从无的精神)

2.歼(歼灭)厥(=其=他的)渠魁(罪魁祸首)，胁从罔（不）治(开始区别共同犯罪中的主犯和从犯)

3.“眚（省，过失）灾肆赦，怙（音户，坚持作恶、不思悔改）终贼刑”(对过失犯罪可以赦免，而对故意犯

罪或累犯从重处罚)

2.刑罚体系

1.夏代五刑分别是大辟（战国以前死刑通称大辟，死是罪之大者，所以称大辟）二百条、膑（割膝盖）辟三百

条、宫（割生殖器）辟五百条，劓（割鼻子）墨（刺字）各千条(奴隶制五刑的鼻祖)

2.商朝的刑罚体系仍然以“五刑”为主，就是：墨、劓、刖(剕刑，也作刖刑)（音岳，砍脚）、宫、大辟，后世

称其为奴隶制五刑

3. 主要罪名

1.夏朝的罪名有：不孝、不用命、昏、墨、贼(已恶而掠美为昏，贪以败官为墨，杀人不忌为贼)

2.商朝继续沿用了不孝，不用命等罪名，同时还出现了一些新罪名(书P15)

四、司法制度

1．司法机构(两朝国王都是老大噢)

1. 夏朝，中央最高司法长官称为“大理”，地方司法官称为“士”，基层司法官称为“蒙士”

2.商朝，中央最高司法长官称为“司寇”,地方司法官称为“士”，基层司法官称为“蒙士”

3.监狱制度:圜土(夏商都有) 特殊的:夏代均台(夏台)(曾关押商汤) 商:羑里(曾关押周文王)

第二章西周的法律制度

第一节西周时期的法律概况

一、宗法制度及其与法律的关系

1.宗法制的概念:是一种以血缘关系为纽带的家族组织与国家制度相结合，以保障血缘贵族世袭统治的政治形

式

2.宗法等级制度就成为了确立社会等级秩序、维护宗主贵族的政治、法律的工具。由此，也就形成了西周法律

制度的一些明显特征。比如说，A，法律必须保证国王家长式统治的权威，B，家庭伦理与法律相融合，C，礼仪教化与刑事镇压相辅相成，等等

二、周礼的制定及礼与刑的关系

1.周公“制礼作乐”:

1.从抽象精神原则方面看，‘礼’的核心在于‘亲(亲爱)亲(亲属)’(亲亲父为首,孝为核心)和‘尊尊’(尊尊君

为首,以忠为核心)

2.从具体的礼仪形式方面看，礼，通常有“五礼”、“六礼”和“九礼”之说

五礼，包括吉(祭祀)、嘉(冠/婚之礼)、宾(迎宾)、军(行军作战)、凶(丧葬)五个方面的礼仪

3.作用:定分止争(合理性:资源有限)

3适用原则:礼不下庶人，刑不上大夫

礼不下庶人:是指普通百姓不能享受各级贵族享有的那些特权性的礼，也可能没有各级贵族在礼上的那么多的讲究和过场

刑不上大夫:其一，指刑罚的制定，主要不是针对大夫以上的各贵族，重点是为了防范庶人；

其二，不同等级的人实行同罪异罚的原则，大夫以上贵族违法犯罪，一般享有司法特权，与对

庶人的处置颇为不同(如八议制度)

第二节西周的法律制度

一、西周的法律思想

1.明德慎罚

以德配天:1.天并不是某人或某族专有的 2.天命无常 3.皇天无亲，唯德是辅

2.敬天保民:恤民（体恤同情百姓）思想(认识到人民力量)

3.一.二两点的重大意义:第一次从根本上动摇了中国神权思想; 强调人民的力量的强大及其人民对历史的推动作

用

二、西周刑事法律的内容

1.刑罚适用原则:

1.老幼免处刑罚的恤刑原则:80岁以上的老人和7岁以下的儿童犯罪，不承担刑事责任

三赦之法:儿童、耄耋（音至）老人，痴呆者违法犯罪，一般均可依法赦免

2.区别故意(非眚)与过失(眚(shěng))、惯犯(惟终)与偶犯(非终)的量刑原则: 凡属故意犯罪或惯犯，

轻罪也要严惩；而过失犯罪或偶犯，即使是重罪，也可宽宥（音又）减刑，从轻处治

三宥(yòu)之法: 壹宥曰不识(未能识别犯罪客体而误伤)，再宥曰过失，三宥曰遗忘

3.疑罪“从轻惟赦”的慎刑原则:“疑罪从轻”，“与其杀无辜，宁失不经(根据)”

4.刑罚世轻世重”（某些时候，某些情况可以轻，某些时候某些情况应该重）的机动原则

这种轻重宽严的具体标准则是：刑新国，用轻典；刑平国，用中典；刑乱国，用重典

3.主要刑罚:(P28)

3.劳役刑（又称“圜土之制”）(劳役刑是限制或剥夺罪犯自由并强制其从事劳役的刑罚)

4.拘役刑（又称嘉石之制）(拘役刑是对未达到劳役刑的轻罪犯人，短期剥夺其自由并强迫从事一定时间劳役的刑

罚)

三、民事法律内容

2.契约制度

1.傅别:是发生债权债务关系的借贷契约.(“听称责于傅别”)

形式:傅别的形式是在一份券书中间写一个大的“中”字，然后从中一分为二，由借贷双方（两造）各持一半

2.质剂：是进行商品交易关系的买卖契约(“听买卖以质剂”)

形式:质剂的形式是把同一券书契约的内容一式两份，再从中一分为二，契约双方当事人各执一份

3.婚姻家庭

1.婚姻关系的成立，必须：

1.要有“父母之命，媒妁之言”

2.实行“同姓不婚”(原因:同姓结婚，不能健康地繁殖后代以及附远厚别)

3.履行“六礼”的聘娶程序:

纳采——男方请媒人携带礼物到女方提亲

问名——女方家长答应议婚后，男方请媒人问明女子生辰、身份，然后到祖庙里去卜卦，看男女当事人的生庚八字是否相合，有没有相尅的地方

纳吉——向卜得到吉兆之后，男家携礼物到女家确定缔结婚姻。

纳征——也称纳币，男家送财礼至女家，正式缔结婚姻。

请期——男家携礼物至女家，确定婚期。

亲迎——在确定之日，新郎到女家迎亲

2.婚姻的解除: 同婚姻的缔结必须遵守“父母之命”一样，婚姻解除的决定权也完全由男方的家长掌握。

关于婚姻的解除，西周有一套完整的制度，称为“七出三不去

“七出”又称为“七去”，具体是：“不顺父母，去；无子，去；淫，去；妒，去；有恶疾，去；口多言去；盗窃，去。”

“三不去”，是：“有所娶而无所归，不去；与更三年丧，不去；前贫贱后富贵，不去。

2.家庭及其继承关系

2.在财产继承方面，一般实行的是诸子均分制;身分采用嫡长子继承制

四、西周的司法制度

3.创立“五听”的审讯方式(已开始注意到心理学)

辞听:“观其出言，不直则烦。”就是观察其陈述时的言辞，理亏说假话，则容易语无伦次或自相矛盾。

色听:“观其颜色，不直则赧（音懒，脸红）然。”就是察颜观色，如果陈述时，不时心虚脸红，就可能所说有假。

气听:“观其气息，不直则喘。”就是观察其呼吸，如果所言不实，就可能心里紧张，出气紧迫，显得气喘吁吁。

耳听:“观其听聆，不直则惑。”就是观察其听觉，如果说了假话，就可能心慌意乱，听觉迟钝，甚至对法官提的问题，听而不闻。

目听:“观其眸子，不直则眊（音冒）然。”就是观察他的眼珠子，如果说了假话，眼珠子就可能慌乱失神。

4.严禁司法人员犯“五过之疵”

五过之疵：惟官(秉承上司旨意，官官相护)、惟反(利用职权，报复违反过自己的人，即公报私仇)、惟内(受内部亲属影响来判案，即为亲徇私)、惟货(或贪赃受贿，或敲诈勒索)、

惟来(礼尚往来，即接受别人请托，讲私人情)

处罚:凡有这五疵之一者，“其罪惟均”——与所涉案件应处的刑罚均等

5.要求“读鞫”（音局），允许“乞鞫”:

读鞫:对案件作出判决时，按要求，必须当众宣读判决

乞鞫(上诉):若当事人对判决不服，可以要求重新审理.

上诉时效:依当事人所住地区与司法机关距离远近来定(期内之治听，期外不听)

第三章春秋战国时期的法制思想

第一节春秋时期的法制

二春秋时期成文法的公布

1.郑国: 子产“铸刑书于鼎”-----中国历史上第一个公布成文法竹刑---邓析(先无效后被承认)

2.晋国(曾四次制定法律):1.晋文公:被庐之法(对于官员加官进爵的法律)

2.赵盾(赵宣子):常法.

3.范宣子:在“常法”的基础上修订了新刑书

4.赵鞅,荀宣“铸刑鼎,著范宣子所为刑书”-----晋国开始正式公布成文法

4.成文法公布的意义:1.在一定程度上限制了旧贵族的特权,打破了“刑不可知,则威不可测”的壁垒

2.标志着奴隶制法制的瓦解,封建制法制的建立,从而促进封建生产关系的发展.

第三节战国时期的成果------《法经》

一:《法经》:中国历史上第一部较为系统的完整的封建法典(已失传),代表着当时最高的立法成就,是李悝在魏国变法的成果之一

二:法经六篇:盗法(危害财产) 贼法(危害人生和政治统治) 囚法(又作网法) 捕法杂法具法可分三部分:第一部分,主要是惩治盗贼犯罪的:盗法(“窃货曰盗”) 贼法(“害良曰贼”) 囚法(又作网法) 捕法第二部分,主要是惩治盗贼犯罪以外的犯罪:捕法杂法

第三部分,关于定罪量刑原则的法律规定:具法----总则

第四节应为商鞅变法及其成果(书P52)

1.废除世亲世禄制,实行军功等爵制

2.废除井田制,承认土地买卖的合法性

3.全面推行奖励耕作,法展农业生产的政策

4.对全国进行新的行政区划以加强管理

5.推行重法严刑政策

第四章秦朝的法律制度

第一节法律形式(见书P58):

1.律:是通过正式立法程序制定,颁布,实施的法律文件,具有稳定性,规范性及普遍适用性.

2.令,制,召:君王就某一具体事件以命令形式颁布的法律文件.与法律比不具有长期,稳定的普遍适用性,但针

对某一具体事项,令具有比律更高的效力

3.式:朝廷就某一机关工作原则,工作程序人制定颁布的法律文件

4.廷行事:司法判例

5.课,程:朝廷颁布实施的行业性法律规范

6.法律解释:官方对于法律的解释具有与法律同等的效力

第三节、刑法原则:

1.以身高确定刑事责任能力

2.区分端(故意)和不端(过失)

3.加重,减轻处罚原则:加重的:①集团犯罪②累犯减轻:①自首②犯罪行为人主动消除犯罪后果

4.诉讼形式:1.①公室告:公诉,直接侵犯国家利益和社会次序的犯罪,官吏代表国家提起诉讼.官府必须受理

②非公室告:涉及家庭内部关系的诉讼,官府不予受理

第五章汉朝的法律制度

一.汉代的基本法:《九章律》:盗律,贼律,囚律(网律),杂律,杂律,具律(法经六篇),户律,兴律,厩律

2.汉律60篇:《九章律》、《傍章律》、《越宫律》、《朝律》合为汉律60篇

第二节汉代法律的基本内容

一、刑事法律原则(书P84):除刑事责任年龄外为汉朝首创:

1上请:一定范围内的官僚,贵族及其子孙犯罪,不交一般司法机关处理,而应先奏请皇帝裁决的制度

2.亲亲得相匿:汉代法律所规定的直系三代血亲之间和夫妻之间,除犯谋反,大逆以外的罪行,有罪应相互

包庇,不得向官府告发;对于亲属间容隐犯罪的行为.法律也不追究其刑事责任.

3.恤刑:慎重地使用刑罚,尤其对老,幼,妇孺,病残者,在定罪量刑反面给予特殊照顾.

第三节汉代的司法制度

二、汉代首创的司法制度(P98)

1.疑狱谳报:各地方官将疑难案件逐级上报,直至报送廷尉处理,廷尉不能决断的疑难案件还要奏请皇帝召集大

臣集议裁决

2.录囚:皇帝,刺史,郡守审录在押囚犯,检查下级机关的缉捕审判行为是否合法,是否有差错以偏平反冤案,及时

审决案件的制度

3.秋冬行刑

第四节春秋决狱和引经注律

一、春秋决狱

1.概念:以儒家6种经典之一的《春秋》所包含的理论,所体现的思想也就是微言大义来决狱,所以也称引经决狱

其核心是:论心定罪

2.论心定罪:以事实推主观动机

二、引经注律

概念:用道德、通俗地话解释法律,类似司法解释

第六章三国两晋南北朝的法律制度

第一节三国两晋南北朝法律制度的发展变化

一、立法活动及其成果

1.曹魏《新律》又称《魏律》《曹魏律》,其三大改革:

①法典体例上,将《具律》改为《刑名》作为总则置于全律的篇首,体例更为科学,突出总则的性质与地位

②在汉代《九章律》基础上增加《诈伪》《断狱》等九篇内容,合为十八篇,使法典内容更丰富,结构更严谨

③将八议制度加入法典,并减轻了某些刑法

2.西晋《泰始律》,又称《晋律》,张斐,杜预为其作注解,亦又称为《张杜律》,为三国两晋南北朝唯一一部通行

全国的法典

3.北齐律:三国两晋南北朝最高立法水平的一部成文法典:①重罪十条(见下面) ②首创了《名例律》的总则篇

目(为《刑名》《法例》两篇的合体,进一步突出总则的地位和性质,使其结构更为规范化)

③新“五刑”制度,为隋唐以后的封建五刑:死流徒杖笞的刑罚体系奠定了基础

二、刑法制度的演变:

1.肉刑的废除.宫刑在三国两晋南北朝时北废

2.《北齐律》确立重罪十条,为十恶制度的雏形(书P115)

3.确立“准五服以制罪”(西晋的泰始律):它是指血缘亲属间的犯罪,依据斩衰,齐衰,大功,小功,缌麻五等丧服

所规定的亲等关系远近来定罪量刑,它实际将儒家的礼仪原则引入刑

事立法原则中,作为定罪量刑的重要依据.

其操作方法:以卑犯尊者,关系越亲,处罚越重;以尊犯卑者,关系越亲,处罚越轻

4.“八议制度”:是指对八种权贵人物,在他们犯罪以后再审判上给予特殊照顾,所谓“大者必议,小者必赦”(P116)

5.官当制度(P117):最早出现在《北魏律》和《陈律》中

6.九品官人法(既九品中正制)

7.品官占田荫户制的确立(西晋<户调式>):其赋予各级官僚贵族按官品高低占有免税土地和免役人口的经济特

权

三.北齐首先设立了“大理寺”的审判机构

曹魏魏明帝首设律博士:负责教授法律，培养司法官员.中国法学院的鼻祖.

第七章隋唐法律法律制度

二、《唐律疏议》的主要内容和特点

1.唐律的发展:①唐高祖李渊《武德律》(其以隋文帝的《开皇律》为基础)

②唐太宗李世民《贞观律》

③唐高宗《永徵律》和《永徵律疏》即《唐律疏议》

《唐律疏议》为我国历史上保留下来最完整,最具有社会影响的封建法典

3.特点:①简明周详②严谨有序③方法新颖----司法解释与发条法规放在一起

4.《唐六典》是中国第一部行政法典

三、法律形式(P137):1,律 2.令 3.格(又分留司格和散颁格) 4式

四、(书P141至146)(行政,民事,经济法律制度)

五、刑罚原则:1.老(70)少(15),废,疾减免处罚

2.同居相隐不为罪

3.区分“公罪”(行驶职权不当)和“私罪”(以公济私)----公罪从轻,私罪从重

4.区分自首(未揭发前投案)和自新(已被检举揭发.在通缉中投案):自首可免,自新可从轻.

也有例外(书P158)

5.类推原则:“其应出罪者,则举重以明轻;其应入重罪者,则举轻以明重”

出罪:无需判刑或需减轻处刑的入罪:需定罪或从重处理的

6.化外人(国外人)犯罪的原则:①同类(同一国家的外国人)自相犯,依其本国法---属人原则

②异类(不同一国家的人)相犯者,依法律论(中国法)---属地

7.贵族,官僚减免原则(P150):八议,请,减,赎,官当

六、封建五刑的确立和完善

1.五刑(由隋文帝的《开皇律》确立): 死流徒杖笞

2.十恶(由隋文帝的《开皇律》确立)(P149)(这个比南北朝时期的重要,需分辨清楚)

七、唐朝的司法制度:

1.司法机关(后面将和明朝的三司比较):中央的:①最高审判:大理寺②最高司法行政兼审判复核机关:刑部③

最高监察:御史台(为明代三司会审雏形)

“三司推事”制:特大案件由大理寺寺卿,刑部侍郎,御史中丞在京组成临时最高法院,加以审理.

宋:

1.宋的基本法:宋太祖赵匡胤《宋刑统》这就是中国历史上第一部刻板印行的法典.

2.编敕,敕是以皇帝名义随时发布的诏令. 编敕是指将过去历年散敕编纂而使其具有普遍适用效力的立法活动和

立法形式

3.编例:将案例编辑成册.有“以例破法”的危害性.如:仁宗时的《熙宁法寺断例》南宋《绍兴编修刑名疑难断例》

4.刑罚的变化:①折杖刑:用臀杖代替笞和杖;用脊杖代替流和徒

②刺配:刺面、配流是对特予免死人犯的一种代用刑;后渐渐扩大.

③凌迟成为法定刑,最早出现在五代

5.罪名的变化:试判假手罪:参加司法考试的官员不亲自参加而找人代考的舞弊行为.处罚:杖刑且开除公职.

6.典卖(活卖)契约(P180)

7.户绝资产的继承(P181)

8.翻异别勘:当事人推翻原来的口供而另行安排勘问、推鞫的重审制度.其分为:移司别推(原审机构改为同级他司

重审) 差官别推(上级机构派官重审)

9.世界第一本法医学专著宋慈的《洗冤集录》;时隔350多年欧洲才出版了一本意大利人所著的法医学

明

1.刑法特点:①重其所重,轻其所轻(与唐对比,在有违伦常教化犯罪处罚上明显偏轻;在对于直接危害封建统治,封

建君主的犯罪,处罚都普遍加重如:扩大十恶、株连的范围,加重处罚反逆大罪)

②严禁臣下结党和内外交结

③严惩官吏渎职与贪脏犯罪

2.明代的司法机构:刑部:审判大理寺:复核都察院:监督

(唐代:刑部:复核大理寺:审判御史台:监察)

三司会审:凡遇有重大疑难案例由刑部尚书,大理寺寺卿,都御史共同审理,最后由皇帝裁决.

圆审:对于特别重大案件,或反复审判而人犯任然翻异不服的案件,由皇帝令三法司长官会同六部九卿会审,最后由皇帝审核批准

3.税收制度:

①实行“一条鞭法”的内容②把“徭役”,“田亩”统一征收

③按田亩的数量征收税赋④实行了由税人到税物,由实物税到货币税的转变

清:

1.清朝的基本法:《大清律例》

2.领事裁判权:又叫治外法权,是西方国家通过不平等条件侵犯司法主权的特权,依照此特权凡是在中国享有领事裁

判的国家,居住在中国的侨民,不受中国法律约束,不论发生任何行为,中国司法机关无权裁判,只能由该国领事或其设立在中国的司法机构依照其本国法律裁判.

3.清代对工商业压制措施表现在:

①清政府为了镇压台湾地区的反清势力,颁布了禁海令除广东外其他港口全部关闭,阻碍了海外贸易

②限制民间采矿,推行多种专卖制度,清统治者认为采矿会聚众,并且人员混杂很容易形成反政府势力,因此对采

矿业设立各种限制,阻碍了这一行业的发展.清还沿用“商榷”制度,对盐,铁,茶等具有高额利润的行业收

归官方垄断,还将许多生活日用品作坊由官方掌握,民间经济难以发展

③广设钞关,重收商税,层层收费,名目繁多,民间视商业为畏途,阻碍了商业的发展.