浅论共同犯罪的成立条件

浅论共同犯罪的成立条件

内容提要

共同犯罪，是指二人以上共同故意犯罪。刑法关于共同犯罪的认定，要求我们特别注意一下几点：一是共同犯罪的主客观统一性。共同犯罪要求二人以上既有共同故意、又有共同行为，而且二者之间具有统一关系。二是共同犯罪的整体性。共同犯罪是二人以上在共同故意支配下实施犯罪行为形成的一个整体，不是各个人行为的简单相加。司法实践与刑法理论都不能孤立地看待共同犯人的行为。本为既从共同犯罪的主体以及主客观方面谈论一下共同犯罪的成立条件。需要注意的是，对于仅参与共谋而未参与犯罪的实行行为的，是否属于共犯关系？事物之间是普遍联系的，本文既着重从主客观方面讨论共同犯罪的成立条件。

关键词共同犯罪犯罪主体犯罪客体个犯共犯同时犯胁从犯教唆犯共同故意组织行为实行行为帮助行为过失行为同时犯

正文

共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。共同犯罪分为一般共犯和特殊共犯即犯罪集团两种。一般共犯是指二人以上共同故意犯罪，而三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的，或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。在此之外的主犯，应当按照其所参加的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。共同犯罪人除主犯、从犯、胁从犯之外，还有教唆他人犯罪的教唆犯。对于教唆犯，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。教唆不满18周岁的人犯罪的，应当从重处罚。如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。2人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照

他们所犯的罪分别处罚。对于共同犯罪的成立条件、范畴和把握层面，本文主要从以下五个方面来阐释：

一、共同犯罪的主体条件

首先，对于共同犯罪的主体条件，共同犯罪的主体必须是“二人以上”，“二人”是最低要求；至于“以上”至多少人，则并无限制。一般认为，这里的而意义上不是泛指一切人，而是必须符合犯罪主体要件的人，就自然人而言，必须是达到刑事法定年龄、具有辨认控制力的人。由于刑法规定单位可以成为某些犯罪的主体，故二个以上的单位以及单位与自然人共同实施的犯罪，肯定构成共同犯罪。但在单位犯罪时，直接负责的主管人员及其他直接责任人员，与该犯罪单位本身不成立共同犯罪。

根据上述条件以及刑法关于犯罪主体的规定，以下几点特别值得注意: （一）、一个达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力的人，利用没有达到刑事责任年龄、不具有刑事责任能力的人实施犯罪行为的，不构成共同犯罪。利用者被称为间接正犯（间接实行犯）。

（二）、单位犯罪时，直接负责的主管人员及其他直接责任人员，与该单位本身不成立共同犯罪。

（三）、两个已满14周岁不满16周岁的人，或者一个已满16周岁的人与一个已满14周岁不满16周岁的人，共同故意实施刑法第17条第2款规定之罪的（即八类犯罪），才成立共同犯罪。实施此外之行为的，不成立共同犯罪。

二、共同犯罪的主观条件

其次从主观方面来讲，必须有共同故意。各共同犯罪人必须有共同的犯罪故意，即要求各共同犯罪人通过意思联络，认识到他们的共同犯罪行为会发生危害社会的结果，并决意参加共同犯罪，希望或放任这种结果发生的心理状态。○1意该共同犯意只要求在刑法规定的范围内相同，并不要求犯罪故

意的具体形式和内容必须完全相同，如一方是直接故意，另一方是间接故意，只要双方有共同的犯罪行为也可成立共犯。二人以上通过共同的犯罪故意，使各人的行为形成一个共同的有机整体，而因共犯比单独犯罪具有更大的社会危害性。

对于共犯成立的主观条件，这里尚需要明确一个问题，即犯意联络(或意思沟通)是否要求在所有共犯人之间都必须存在。犯意联络是共同犯罪人双方在犯罪意思上相互沟通，它可能存在于组织犯与实行犯之间、教唆犯与实行犯之间或者帮助犯与实行犯之间，而并不要求所有共同犯罪人之间都必须存在犯意联络，如组织犯、教唆犯、帮助犯相互间即使没有意思联络，也不影响共犯的成立，这一点在处理复杂的共同犯罪中尤其要注意，如某些犯罪团伙中仅存在单线联系问题，每个实行犯直接同组织犯保持犯意联系，而彼此之间互不相识。

（一）共同故意的含义

共同犯罪必须是“共同故意”犯罪。“故意”当然是犯罪的故意；“共同”不仅具有“相同”的含义，而且具有“合意”的含义。“共同故意”包括两个内容：（1）各共犯人均有相同的犯罪故意；（2）各共犯人之间具有意思联络。

1、共同故意要求各共犯人都明知共同犯罪行为的性质、危害社会的结果，并且希望或者放任危害结果的发生。○2谓相同的犯罪故意，则指各共犯人均对同一罪或同几个罪（共同犯数罪时）持有故意，而且这种故意只要求在刑法规定的范围内相同，不要求故意的形式与具体内容完全相同。就故意的形式而言，双方均为直接故意、双方均为间接故意以及一方为直接故意另一方为间接故意时，只要是同一犯罪的故意，皆可成立共同犯罪；就故意的具体内容来说，只要求各共犯人具有法定的认识因素与意志因素，即使故意的具

体内容不完全相同，也可成立共同犯罪。例如，实行犯与教唆犯的故章，在具体内容上就有差异，但不影响共同犯罪的成立。

2、共同犯罪故意要求各共犯人主观上相互沟通，彼此联络，都认识到自己不是在孤立地实施犯罪，而是在和他人一起共同犯罪。

值得研究的是“片面共犯”。片面共犯是指参与同一犯罪的人中，一方认识到自已是在和他人共同犯罪，而另一方没有认识到有他人和自己共同犯罪。片面共犯可能存在三种情况：

（1）片面的共同实行，即实行的一方没有认识到另一方的实行行为。

【例如】乙正欲对丙实施强奸行为时，甲在乙不知情的情况下，使用暴力将丙打伤，乙得以顺利实施奸淫行为。

（2）片面的教唆，即被教唆者没有意识到自己被教唆的情况。

【例如】甲将乙的妻子丙与他人通奸的照片和一支枪放在乙的桌子上，乙发现后立即产生杀人故意，将丙杀死。

（3）片面的帮助，即实行的一方没有认识到另一方的帮助行为。

【例如】甲明知乙正在追杀丙，由于其与丙有仇，便暗中设置障碍物将丙纤倒，从而使乙顺利地杀害丙。对此如何处理，中外刑法理论上都存在较大争议。有人否认片面共犯的概念，认为片面共犯不成立共同犯罪；有人肯定片面共犯的概念，认为所有片面共犯都成立共同犯罪；有人只承认片面教唆犯与片面帮助犯，有人仅承认片面帮助犯。我国刑法理论大多肯定片面的帮助犯。

三、共同犯罪的客观条件

再次从客观方面来讲，必须有共同行为

共同犯罪是二人以上“共同故意犯罪”。犯罪是危害社会的行为，因此，成立共同犯罪当然要求有共同行为。“行为”指犯罪行为，“共同行为”不仅指各共犯人都实施了属于同一犯罪构成的行为，而且指各共犯人的行为在

共同故意支配下相互配合、相互协调、相互补充，形成为一个整体。“共同行为”意味着各共犯人的行为都是共同犯罪行为这二整体的组成部分。○3发生了危害结果的情况下，各共犯人的行为作为一个整体与危害结果之间具有因果关系，因而也可以肯定各共犯人的行为与危害结果之间具有因果关系。

共同犯罪行为的表现形式可能出现三种情况：

（1）共同作为，即各共犯人的行为都是作为；

（2）共同不作为，即各共犯人的行为都是不作为；

（3）作为与不作为相结合，即部分共犯人的行为是作为，部分共犯人的行为是不作为。

共同犯罪行为的分工可能表现为四种情况：

（1）实行行为，按照通说，是指刑法分则所规定的犯罪构成客观要件的行为；

（2）组织行为，即组织、策划、指挥共同犯罪的行为；

（3）教唆行为，即故意唆使他人犯罪的行为；

（4）是帮助行为，即对实行犯罪起辅助作用的行为。

四、不属于共同犯罪的范畴

.谈到共同故意犯罪，那么必然会牵扯到没有共同故意犯罪的情形，也就是刑法学并不称之为共同故意犯罪的情形。

根据“共同故意”这一条件的要求，下列情形不成立共同犯罪：

（1）共同过失犯不成立共同犯罪。因为共同犯罪之所以比单独犯罪具有更大的社会危害性，在于它是基于共同犯罪故意结成的犯罪活动的整体。而过失犯罪的特点决定了共同过失犯罪不可能具有共同犯罪所要求的那种整体性。共同过失犯罪时，只要根据各人过失犯罪的情况分别定罪量刑即可，不需要以共同犯罪论处（参见刑法第25条第2款）。但是，在交通肇事逃逸致人死亡的场合例外。

（2）故意犯罪行为与过失犯罪行为不成立共同犯罪。如看守所值班武警擅离职守，重大案犯趁机脱逃。前者为过失，后者为故意，客观上虽然有一定联系，但不成立共同犯罪。故意（过失）行为与无罪过行为，更不可能成立共同犯罪。值班武警可以构成失职致使在押人员脱逃罪；乙某构成脱逃罪。

（3）同时犯不成立共同犯罪。同时犯是指二人以上同时以各自行为侵害同一对象，但彼此之间无意思联络的情况。例如，甲、乙二人趁商店失火之机，不谋而合的同时到失火地点窃取商品。由于二人主观上没有意思联络，故不成立共同犯罪。所谓同时犯是指二人以上同时同地加害同一对象的情况。如甲乙二人不约而同进人同一商场盗窃，各干各的，这不属于共犯。再如，客车出现交通事故，旅客死伤、财物散落，此时路过的人如去抢拿旅客财物，根据司法解释，在交通肇事现场没有勘验之前，拿取财物的以盗窃罪论处。抢夺或者抢劫的，分别以抢夺罪和抢劫罪论处。过路人擅自拿取财物，具有盗窃的性质。去拿旅客财物的人是否构成共犯呢？如果没有通谋、没有协同关系，仅仅是偶然碰到一起，各自拿取财物的，属于同时犯，不构成共犯。可能要提出一个问题，区别同时犯与共犯有什么意义，意义在于罪责轻重不同。共犯的罪责是整体的罪责；而单独犯只对自己的行为承担个人罪责。例如，甲、乙、丙、丁、戊都去拿取财物，每人都拿取了价值5000元的财物。如果属于同时犯，不以共犯论处，其犯罪金额分别计算，每人的犯罪金额为5000元。如果以共犯论处，则应当根据整体责任的原理，按总金额计算，共同犯罪金额是25000元，每人的犯罪金额也算25000万元。由此可以看出，作为共同犯罪比作为单独犯罪的责任显然要重。

（4）先后故意实施的相关犯罪行为，彼此没有主观联系的，不成立共同犯罪。例如，甲先到丙家窃取电视机，乙后到丙家窃取一辆摩托车。二人虽然实施了相同的盗窃行为，且都是在丙家作案，但由于缺乏“共同”故意，

所以不成立共同犯罪。例如，甲某伤害乙某，甲离去后，丙某因为其他缘由，也伤害乙某。

（5）超出共同故意之外的犯罪，不是共同犯罪。例如，甲教唆乙盗窃丙女的财物，乙除实施盗窃行为之外，还强*丁丙女，甲对此毫不知情。甲、乙二人固然成立盗窃罪的共同犯罪，但不成立强*罪的共同犯罪。过限行为是指在共同犯罪的过程中。其中有共同犯罪人实施了超出其同犯罪故意范围的犯罪行为。这种超出共同犯罪故意范围的行为就叫做共犯的过限行为。对于共犯中发生的过跟行为，由实施者单独承担责任，其也共同犯罪人不承担责任。过限行为一般不难掌握。例如，甲、乙共同盗窃，甲人户窃取财物，乙在外面放哨。甲入户盗窃又临时起意犯下强*事。在这种情况下，甲乙的共同故意是盗窃，甲单独实施了强*罪，超出了二人盗窃共同故意的范围，属于过限行为。显然这强*罪责只能由甲本人承担，乙不承相共犯的罪责。关于过限问题有两个点特别值得注意：一是在共同实施伤害罪的过程中，发生过限的杀人行为。如某甲看到自己的仇人过来，提出让自己的“哥们”，给收拾他一顿。结果五六个人在追打被害人的过程中，一人突然拔出刀朝被害人去，致使被害人当场死亡。行为人使用致命的工具，打击致命的地位，不计后果，如果发生了死亡结果的，通常认为是间接故意杀人罪。但是，其他共同犯罪人实施的是伤害行为，因为伤害和杀人有密切的联系，这个时候犯罪人怎么承担罪责？这是共同犯伤害罪中出现杀人过限行为的情况。对此，一般按共犯过限对待，所有共同犯罪人在伤害的限度内成立共犯，实施杀人行为者单独承担杀人的罪责，其他犯罪人不承担杀人的罪责。○4是在盗窃、抢夺犯罪过程中，因为当场使用暴力转化为抢劫罪的。如张主、李四在共同盗窃过程中，遭到事主的抓捕。张三、李四分头逃跑。事主在追击张三过程中，张三使用暴力反抗，致事主死亡，转化为抢劫罪。如果二人事先没有通谋，应该认为张三唯独承担抢劫罪责，李四只对盗窃罪承担罪责，不随张三转化为抢劫罪。

（6）事前无通谋的窝藏、包庇、窝赃、销赃行为，不构成共同犯罪。但如果事前有通谋的，则成立共同犯罪(参见刑法第310条第2款)。甲想从某衬衫厂骗取衬衫，伪造了合同谎称购买衬衫。为了解决销赃问题甲和乙商定由乙联系销路。乙找到某个体户丙说有一批衬衫要卖。甲骗出10万件衬衫后，和乙一起到丙处，以极低的价格卖给了丙。丙见价格如此之低，知道来路不正，但为贪便宜还是购买了。这是一个典型的根据事先又无通谋区别是否共犯的问题。甲构成合同诈骗罪，乙与甲事先通谋承担事后销赃的责任，构成甲的共犯即合同诈骗罪。丙没有与甲乙事先通谋，而只是在事后明知是赃物而收购，所以不构成合同诈骗罪的共犯，而仅构成收购赃物罪，是单独犯。○5注意的问题是，判断事前事后的标准，一般是以是否既遂为准。

（7）间接正犯不成立共犯。间接正犯又称为间接实行犯。所谓间接正犯是指把他人的行为当做工具利用的情况。由此涉及到实行犯的一种分类。实行犯是指实施了刑法分则规定的犯罪行为的行为人。实行犯通常是直接利用自己的肢体去实行犯罪行为，如伸手扒窃、举刀杀人等等。这是直接实行犯罪。此外，直接实行犯罪也包括利用工具犯罪的情况，如，唆使狗咬人(伤害)、训练猴子入室盗窃，等等。但是，还存在利用他人行为去实行犯罪的情况，对于这种情况称为间接实行。因为在这种场合，被利用的已经不是没有意、志意识的工具或者动物，而是有意志、意识的“人”，一种形似独立犯罪主体的“人”。当行为人利用这种形似犯罪主体的“人”去直接实行犯罪时，被利用人是“直接实行犯”，利用者是“间接实行犯”。间接实行犯主要有两种情况：一是利用无责任能力人包括未达到刑事责任年龄人的行为。比如说利用未成年人去盗窃。盗窃要求已满16周岁的人才负刑事责任；这种情况下，一个人利用两个或者唆使两个未成年人去犯罪，他们之间是不能形成共犯关系的，所有的犯罪行为都由利用人来承担。利用者本人虽然没有实行犯罪，但是实际上他本身也是实行犯罪，他把别人当工具利用了，只不过他是

间接实行。间接正犯因为利用者与被利用者之间缺乏共同犯罪的故意，或者一方缺乏成立共同犯罪的主体要件，不成立共犯按单独犯罪处理。二是利用无辜者、不知情者的行为。如医生要杀害一个病人，让护士把毒针给病人打下去了，可护士不知情，从表面上看是护士注射毒药直接致病人死亡的，是护士杀死了病人，其实完全是由医生一手导演的、支配的。医生和护士是否构成共犯？也不构成。对此的理论解释是，表面上护士是直接实行（杀人）犯，但她对情况不了解，没有犯罪的故意，属于无辜者，被别人利用了。而真正的杀人犯是那个医生，是他借他人之手杀人，是真正的(杀人)实行犯，只不过因为是借他人之手，没有直接实行，而是间接实行犯。利用者是实行犯，其实行的特点是“间接的”。○6唆使自己不满14周岁的儿子杀害仇家的少女、对他人慌称空枪利用他人的误解结果把人杀人、对他人谎称捎带食品暗中夹带毒品等等。对于间接实行犯的着手时间判断，从实际情况看，在利用邮电系统的场合，通常以交送邮电部门邮寄为着手。在利用个人的场合，以被利用者开始着手犯罪。这对于区别未遂犯和预备犯具有实际意义。

五、认定共同犯罪的把握层面

通过对上述有关不认为是共犯情况的分析会发现，在我国认定共同犯罪特别注重的是把握有没有共同犯罪的故意。而且这种把握是在两个层面上：第一个层面是每一个共同犯罪人对于共同所犯之罪本身具有故意。如果故意的内容不一致，不成立共犯，如在共同伤害中有人杀人的，其他人不构成杀人罪的共犯。

第二个层面是共同犯罪人之间存在犯意联络，如果不存在犯意联络，也不构成共犯。只有同时具备这两个层面的故意的情况下，才能认为是共同犯罪。所以同时犯、事先无同谋的窝赃、销赃行为、过限行为、过失犯罪都不成立共犯，主要都是因为缺乏共同犯罪的犯意而不成立共同犯罪，至于片面

的共犯，对于不知情者而言也不认为是共犯。只是对于暗中相助的人，有人提出主张按共犯处理的问题。

六、总结

总体上来说，对共同犯罪的认定，我们要以主客观想联系的方式去综合考虑，不能片面地妄下结论。这就是本人对共同犯罪认定的一些浅见。

【参考文献】

1、刘树德著：《实践刑法学.个罪.2》，中国法制出版社2009年版，第47页。

2、刘艳红著：《实质刑法观》，中华国人大出版社，2009年版，第69页。

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