宋才发：被监护人侵权行为认定与监护人赔偿责任

宋才发：被监护人侵权行为认定与监护人赔偿责任被监护人侵权行为认定与监护人赔偿责任宋才发*(一)“被监护人”是一个具有特定含义的法律概念。

被监护人是指法律上规定或被依法宣告为无民事行为能力或限制民事行为能力的人。

判断和确认公民是否需要他人监护，主要法律依据为两条：一是年龄，我国法律规定公民未满10周岁为无行为能力人；10周岁以上不满18岁者为限制行为能力人。

二是智力是否正常。

凡不能辨认自己行为的精神病人，是无民事行为能力人；不能完全辨认自己行为的精神病人，为限制行为能力人。

确定精神病人为无民事行为能力人或限制行为能力人，必须由其利害关系人向人民法院提出申请，并只能由人民法院依法予以宣告。

正因为被监护人年龄太小或智力不正常，无法对自己行为的后果做出正确的判断和负责任，所以，立法对被监护人的不法行为侵犯他人权益的赔偿和责任追究作了特别的规定，以区别于成年人和正常的公民。

监护人资格和监护责任的规定。

《中华人民共和国民法通则》第17条规定：无民事行为能力或者限制民事行为能力的精神病人，由下列人员担任监护人：(1)配偶；(2)父母；(3)成年子女；(4)其他近亲属；(5)关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会同意的1。

最高人民法院《关于贯彻执行中〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第12条指出：“民法通则中规定的近亲属，包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女。

”2监护人的监护责任包括：保护被监护人的身体健康，照顾被监护人的生活，管理和保护被监护人的财产，代理被监护人进行民事活动，对被监护人进行管理和教育，在被监护人合法权益受到侵害或者与人发生争议时，代其进行诉讼。

认定监护人的监护能力，必须根据监护人的身体健康状况、经济条件，以及与被监护人在生活上的联系状况等因素确定。

根据《民法通则》第18条的规定，监护人应当履行监护职责，保护被监护人的人身、财产及其他合法权益，但无权或不得随意处理被监护人的财产。

监护人不履行监护职责或者侵害被监护人的合法权益的，应当承担法律责任；给被监护人造成财产损失的，应当赔偿损失。

夫妻离婚后，与子女共同生活的一方无权取消对方对该子女的监护权(但未与该子女共同生活的一方，对该子女有犯罪行为、虐待行为或对该子女明显不利的，人民法院认为可以取消的除外)。

夫妻一方死亡后，另一方将子女送给他人收养，如收养对子女的健康成长并无不利，又办理了合法收养手续的，应认定收养关系成立；即使是其他有监护资格的人，也不得以收养未经其同意而主张收养关系无效。

被监护人致人损害的，监护人应当承担赔偿责任。

无民事行为能力和限制民事行为能力人，因不具有或不完全具有民事责任能力，故在其造成不法损害时，不应承担或不应完全承担民事责任。

法律为解决这些人致人损害的后果，便设立了由监护人对该损害的后果承担赔偿责任的制度。

这便是监护人的民事责任，在我国旧民法上，这种责任称为法定代理人的赔偿责任。

《中华人民共和国民法通则》第133条规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能*作者简介宋才发（1953—），湖北武穴人，法学博士，华中师范大学科学社会主义研究所教授，博士研究生导师。

1见《经济审判实用全书》，中国经济出版社1995年版，第793页。

力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。

监护人尽了监护人责任的，可以适当减轻他的民事责任。

”“有财产的无民事行能力人、限制行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。

不足部分，由监护人适当赔偿，但单位担任监护的除外。

”1根据《民法通则》的这一规定，被监护人致人损害的侵权赔偿的归责原则是无过错责任原则，被监护人侵权责任是一种相对的无过错责任。

因为只要其造成了他人损害，监护人就应当承担赔偿责，无论监护人有无过错。

因此，监护人的赔偿责任是一种特殊的侵权责任。

其特殊性主要体现在两个方面：(1)行为主体的特殊性。

即监护人赔偿责任的行为主体只能是被监护人，这种人对自己的行为缺乏认识能力和判断能力(完全民事行为能力人或者法人都不能成为这种责任的行为主体)。

(2)责任主体的特殊性。

侵权行为的一般规则是行为人对自己的行为后果负责，但是这里的行为主体是被监护人，不为行为人的监护人却成为责任主体。

监护人赔偿责任的构成要件。

监护人赔偿责任的构成有三个基本要件：(1)必须有受害人受到损害的事实，受害人所遭受的损害包括财产损害和人身损害。

(2)必须是被监护人实施的行为造成他人损害，即被监护人的行为和造成他人的损害之间存在因果关系。

(3)被监护人的行为须具有违法性。

如果被监护人造成他人损害的行为不具有违法性，如正当防卫、紧急避险等，则不产生监护人的赔偿责任。

必须指出，在第二个要件中的“被监护人实施的行为”，是指被监护人自己独立的行为，意味着他在实施不法行为时，未受他人包括监护人的教唆、帮助，完全由“自己独立完成”的。

若是被监护人受有责任能力的人故意教唆、帮助而实施侵权行为的，由此造成的损害就不能按被监护人的责任规定来处置。

依据有关司法解释，教唆、帮助无民事行为能力人实施侵权行为的人为侵权人，应承担直接地民事责任；教唆、帮助限制民事行为能力人实施侵权行为的人为共同侵权人，应承担主要民事责任。

(二)被监护人致人损害时有几个监护人的责任认定。

最高人民法院《民法通则意见》第158条规定：“夫妻离婚后，未成年子女侵害他人权益的，同该子女共同生活的一方应当承担民事责任；如果独立承担民事责任确有困难的，可以责令未与该子女共同生活的一方共同承担民事责任。

”2这即是说，当被监护人致人损害时有几个监护人的，首先应该由同该被监护人共同生活的监护人承担责任，这是因为监护人的责任是基于监护义务产生的，与被监护人共同生活的监护人负有义不容辞的监护、管教义务。

属人民法院指定的监护人为同一顺序数人的，必须明确各自的监护责任。

被监护人造成他人人身损害的，未尽监护责任的监护人应负主要责任，其他监护人负连带责任。

被监护人致人损害时监护人已将监护职责委托他人的责任认定。

根据最高人民法院《民法通则意见》第22条规定，监护人可以将监护职责部分或全部委托给他人。

因被监护人的侵权行为需要承担民事责任的，应由监护人承担，但另有约定的除外；被委托人确有过错的，负连带责任。

这即是说，尽管监护人已将监护责任部分或全部委托他人，但其对被监护人的监护关系并未消除，只有当有约定时，才能按约定来承担责任或者被委托人确有过错时，才能减轻监护人的责任，双方负连带责任。

从法理上讲，监护人把部分或全部监护责任委托他人时仍承担无过错责任，而受委托人则承担过错责任。

基于这个规定，最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第160条规定：“在幼儿园、学校生活、学习的无民事行为能力人或者在精神病院治疗的精神病人，受到伤害或者给他人造成损害，单位有过错的，可以责令这些单位适当给予赔偿。

”3这就充分说明，被监护人因其他法律关系处于他人管教之下时，对其实施管教的单位承担的责任与受委托履行监护职责的被委1《经济审判实用全书》，中国经济出版社1995年版，第799页。

2《经济审判实用全书》，中国经济出版社1995年版，第1296页。

托人可承担的责任相同。

还需要指出的是，被监护人造成他人损害的，有明确监护人的由监护人承担民事责任；如果出现监护人不明确的情况(主要指法定监护人之间对担任监护人有争议，而有关机关尚未指定监护人)，应由顺序在前的有监护能力的人承担民事责任。

侵权行为发生时为被监护人，而在诉讼时已为完全行为能力人的致人损害的责任认定。

依据最高人民法院《民法通则意见》第161条规定，侵权行为发生时行为人不满18周岁，而在诉讼时已满18周岁，并有经济能力的，应当承担民事责任；行为人没有经济能力的，应当由原监护人承担民事责任。

行为人致人损害时已满18周岁的，应当由本人承担民事责任；没有经济收入的，由扶养人垫付；垫付确有困难的，也可以判决或者调解延期给付。

该规定对行为人侵权行为的民事责任的确定，原则上是以行为实施时的民事行为能力状况为标准的。

如果行为人实施侵权行为时已为完全民事行为能力人，即使其没有经济能力，也不能让原监护人承担民事责任。

规定中的“由扶养人垫付”，只能看成是解决对受害人的损害暂时无人赔偿的一种临时措施，并非让扶养人承担民事责任。

关于赔偿主体的认定。

因被监护人不法行为造成损害后，利益受损者为索赔主体，索赔对象为监护人而非被监护人。

如果赔偿主体(监护人)不明确，由法定顺序在先有监护能力的人承担赔偿责任。

我国《民法通则》规定，未成年人监护人(赔偿主体)顺序为：(1)父母；(2)祖父母；(3)外祖父母；(4)兄、姐；(5)经未成年人父母所在单位或未成人住所地居民委员会或者村民委员会同意的、愿意担任监护责任的亲属或朋友。

精神病人的监护人(赔偿主体)顺序是：(1)配偶；(2)父母；(3)成年子女；(4)其他近亲属；(5)经精神病人的所在单位或住所地居民委员会、村民委员会同意的、愿意承担监护责任的其他亲属、朋友。

此外，在赔偿主体中有多人的，首先应由与被监护人共同生活的人承担赔偿责任，只有在特定情况下，才能责令未与被监护人共同生活的其他人承担共同的赔偿责任。

被监护人若因受人教唆、帮助而实行侵权行为，因责任已经变化，则赔偿主体亦有所不同。

即是说，教唆、帮助限制行为能力人实施侵权的，该教唆人、帮助人为共同侵权人，是共同的赔偿对象，应负责主要赔偿责任，监护人负次要赔偿责任。

关于赔偿范围和赔偿方法的规定。

受被监护人侵害的权利人，可以通过非诉讼和诉讼两条途径行使索赔权；如果受害人采取诉讼索赔，应向被告所在地人民法院或侵权行为地人民法院起诉。

法律规定，一般损害索赔的权利人，应从知道或者应当知道权利被侵害起两年内提出赔偿要求，身体受到伤害要求赔偿的诉讼时效期为一年。

受害人诉讼索赔时应提供足够的证据，以证明自己索赔合理合法，否则将有可能被法院驳回诉讼或者败诉。

索赔范围，通常与侵权造成的实际损失范围相一致(包括直接损失和间接损失)。

计算具体赔偿数额时宜考虑如下因素：(1)监护人是否尽了监护责任。

若监护人尽了职责，可酌情减免；(2)在造成人身伤害时，其赔偿范围按侵害生命健康权的赔偿范围执行；(3)在计算可得利益时应排除那些无法估算的损失；(4)单位担任监护人的，只要单位有能力承担赔偿责任，即应令其承担全部或部分赔偿责任；如单位无能力承担赔偿责任，则可考虑减免。

摘自宋才发著：《中国侵权行为认定及赔偿》，中国民主法制出版社2001年版，第94-100页2011年10月11日，宋才发教授在出访日本期间实地参观考察日本世界文化遗产。