2019年秋季《经济法学(高起专)》离线考核答案

离线作业考核
《经济法学》
满分100分
一、名词解释（每题5分，共20分。

）
1、代理
2、用益物权
3、募集设立
4、合同的履行
二、简答题（每题10分，共40分。

）
1、近代三大民法原则。

2、简述地役权的特征。

3、简述公司的利润分配制度。

4、如何区分有偿合同和无偿合同。

三、论述题（每题20分，共40分。

）
1、论善意取得的内涵及其构成要件。

2、合同成立与合同生效的概念及其区别是什么？
答案：一、1、代理:暂时代人担任某单位的负责职务。

2、用益物权:是指以一定范围内的使用、收益为目的而在他人之物上设立的定限物权。

3、募集设立:是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立的公司。

4、合同的履行:指的是合同规定义务的执行。

任何合同规定义务的执行，都是合同的履行行为:相应地，凡是不执行合同规定义务的行为，都是合同的不履行。

二、1、“所有权绝对”、“契约自由”以及“过错责任”三大基本原则。

三大基本原则蕴含着民法调控社会生活所欲实现的目标，所欲达致的理想，是我国民法所调整的社会关系本质特征的集中反映，集中体现了民法区别于其他法律。

尤其是行政法和经济法的特征。

它贯穿于整个民事立法，确定了民事立法的基本价值取向，是制定具体民法制度和规范的基础。

答:地役权具有以下特征: (1)地役权的客体不限于土地，而且不限于需役地所有权人与供役地所有权人之间，供役地、需役地的用益物权人也可以约定设立地役权。

(2) 地役权通过书面形式的地役权合同设立。

(3) 地役权具有从属性和不可分性。

3、答:利润分配的顺序根据《中华人民共和国公司法》等有关法规的规定，企业当年实现的净利润，一般应按照下列内容、顺序和金额进行分配:
（1）、计算可供分配的利润将本年净利润(或亏损)与年初未分配利润(或亏损)合并，计算出可供分配的利润。

如果可供分配的利润为负数(即亏损),则不能进行后续分配;如果可供分配利润为正数(即本年累计盈利)，则进行后续分配。

（2）、在不存在年初累计亏损的前提下，法定盈余公积金按照税后净利润的10%提取。

法定盈余公积金已达注册资本的50%时可不再提取。

提取的法定盈余公积金用于弥补以前年度亏损或转增资本金。

但转增资本金后留存的法定盈余公积金不得低于注册资本的25%
（3）、提取任意盈余公积金
任意盈余公积金计提标准由股东大会确定，如确因需要，经股东大会同意后，也可用于分配。

（4）、向股东(投资者)支付股利(分配利润)
企业以前年度未分配的利润，可以并入本年度分配。

公司股东会或董事会违反上述利润分配顺序，在抵补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，必须将违反规定发放的利润退还公司。

4、答: 1.当事人应尽的注意义务与责任不同。

有偿合同的债务人应尽较高的注意义务，其责任较重，应对故意和一切过失负责;而无偿合同的债务人则负较轻的注意义务，仅对故意或重大过失负责。

2.对缔约人的要求不同。

有偿合同的当事人必须具有完全民事行为能力，否则要经其代理人的同意;而对纯获利益的无偿合同，限制民事行为人和无民事行为能力人可以独立订立合同。

3.可否行使撤销权不同。

如债务人将其财产无偿转让给第三人，对债权人造成损害的，债权人可请求撤销该无偿行为。

如债务人将其财产有偿转让给第三人，对债权人造成损害的，只有在其转让价值明显不合理且受让人故意时，债权人方可请求撤销该行为。

4.有无返还义务不同。

如果无处分权人通过有偿合同将财物转让给第三人，第三人善意取得该财产的，原则上对于原物所有人不负返还义务;若通过无偿合同将财物转让给第三人，原物存在时，第三人负有返还原物的义务。

三、1.答:a、存在无权处分
有学者否认无权处分为善意取得的构成要件，认为《物权法>第106条并未罗列，且错误登记的权利人(无权处分人)有权处分登记的财产。

b、受让财产时为善意
1、善意的标准
王泽鉴教授总结了动产善意取得的四个标准:
(1)善意指受让人不知让与人(无权处分人)无让与权，不问过失:
(2)善意指受让人不知让与人(无权处分人)无让与权，不问是否过失，但在客观情形下，若-般人依据交易经验就可认定让与人没有让与权，受让人就是恶意的;
善意指受让人不知或不可能知道让与人(无权处分人)无让与权;
善意指受让人不是明知或因重大过失而不知道让与人(无权处分人)无让与权。

2、善意的判断时点
我国<物权法>第106条及《物权法司法解释(一)》第18条规定，善意的时点是受让人受让该不动产或者动产时，受让指依法完成动产交付或完成不动产物权转移登记。

3、善意的保护范围
善意取得的主旨为填补让与人处分权的不足，保护的范围限于“对处分权的信赖”。

善意受让人基于占有或登记的公信力而信赖无权处分人有处分权时，原权利人的所有权才相对消灭，善意受让人因善意取得制度取得无权处分的财产。

c、支付合理价格
善意取得要求转让行为系合理有偿的交易行为，我国《物权法>第106条也予以认可。

《物权法司法解释(一)》第19条规定，“合理的价格”的认定应按照转让标的物的性质、数量以及付款方式等具体情况，参考转让时交易地市场价格以及交易习惯等因素。

d、完成法定公示
《物权法》第106条第1款第3项规定，公示是善意取得的必备要件，要求以登记为生效要件的应当登记，不实行登记生效要件主义的，财产交付给受让人即可。

1、动产已交付
《物权法〉第24条规定，特殊动产采取登记对抗主义。

特殊动产应属《物权法》第106条第1款第3项规定的“依照法律规定不需要登记”的财产，交付产生善意取得的公示效果，但若未变更登记，善意受让人享有的物权不能对抗善意第三人。

2、不动产已登记
《物权法》第10条、第16条规定，我国对不动产实行统一登记制度，不动产登记簿是物权归属和内容的依据。

无论无权处分人是否交付房屋或者受让人是否支付价款，受让人只要没有办理不动产变更登记，就不能善意取得该不动产。

2、合同成立与合同生效的概念及其区别是什么?
答:概念:
1、合同成立:合同成立合同的当事人就合同的条款协商一致。

合同成立以后，便产生一定的法律效力。

由于订立合同的方式不同，法律规定有所不同，合同成立的时间也有区别。

以对话方式(口头或电话)要约，受约人立即承诺的，合同即为成立。

2、合同生效:是指合同具备定的要件后，便能产生法律上的效力。

换句话说，只要是符合法定生效要件的合同，便可以受到法律的保护，并能够产生合同当事人所预期的法律效果。

区别:
1、内容不同。

合同的成立是指合同订立过程的完成，也即主体对合同的基本内容达成一致意见。

合同的生效则指依法成立的合同为使其具有法律所赋子的约束力而产生的效力。

2、适用规则不同。

合同的成立适用意思自治原则，当事人有从事合同行为的意志自由，可以自由地选择合同的相对人、订立的形式和合同的内容，依其自由意志创设权利义务关系。

只要具备意思表示这一基本事实，合同即告成立。

而合同的生效必须在国家的干预下，依法判断合同是否合乎法律，只有合法的合同才能有效。

合同成立的条件只涉及到当事人之间的问题，而合同生效的条件不仅涉及到当事人，还涉及到法律的要求问题。

3、要件不同。

合同的一般成立要件包括双方当事人、意思表示一致和以订立合同为目的。

而合同的一般生效要件包括以下几项:行为人具有相应的民事行为能力;意思表示真实;不违反法律和社会公共利益;合同必须具备法律所要求的形式。