商法作业4.

商法作业4
一、正误判断题
1√ 2 × 3 ×4√5×
二、多项选择题
1、AB
2、ABD
3、ABC
4、ACD
5、ABC
三、名词解释
1、财产保险合同
是投保人与保险人约定财产保险权利义务关系得协议。

2、汇票
是出票人签发的，委托付款人在指定日期无条件支付一定金额给持票人的票据。

3、票据权利
就是票据上所表示的金钱债权，持票人以取得票据金额为目的凭票据向票据行为人所行使的权利。

4、内幕交易
是指单位或者个人以获取或减少损失为目的，利用内幕信息进行证券发行与交易的行为。

5、破产债权
是基于破产宣告前的原因而发生的，能够通过破产分配由破产财产公平受偿的财产的请求权。

四、简答题
1、简述发行公司债券的程序
(1)股东会决议。

股份有限公司、有限责任公司发行公司债券，由董事会制定方案，提交股东会审议并做出决议。

国有独资公司发行公司债券，应有国家授权投资的机构或者国家授权的部门做出决定。

(2)申请。

公司向国务院证券管理部门申请批准发行公司债券，应当提交下列文件：公司登记证明；公司章程；公司债券募集办法；资产评估报告和验资报告。

(3)报批。

以公司的名义向国务院证券管理部门报请批准发行公司债券。

国务院证券管理部门对符合《公司法》规定的发行公司债券的申请，予以批准；对不符合《公司法》规定的申请，不予批准。

(4)批准。

公司债券的发行规模由国务院确定。

国务院证券管理部门审批公司债券的发行，不得超过国务院确定的规模。

(5)募集办法。

发行公司债券的申请经批准后，应当公告公司债券募集办法，载明下列主要事项：公司名称；债券总额和债券票面金额；债券的利率；还本付息的期限和方式；债券发行的起止日期；
公司净资产额；已经发行的尚未到期的公司债券总额；公司债券的承销机构。

(6)停止。

对已经做出的批准如果发现不符合《公司法》规定的，应予撤销。

尚未发行公司债券的，停止发行；已经发行公司债券的，发行的公司应当向认购人退还所缴款项并加算银行同期存款利息。

2．简述上市公司的条件。

（1）股票经过国务院证券管理部门批准已向社会公开发行。

按照这一要求上市公司必须是已经成立的股份有限公司，没有成立的股份有限公司，不可能出现股票已经发行的情形。

（2）公司的股本总额不少于人民币五千万元。

公司的股本总额是指公司章程所订的资本总额，该资本总额应当是经过公司登记机关登记的注册资本总额。

（3）开业时间在三年以上，最近三年连续盈利。

原国有企业依法改建而设立的，或者《公司法》实施后新组建成立的，其主要发起人为国有大中型企业的可连续计算。

（4）持有股票面值达人民币一千元以上的股东人数不少于一千人；向社会公开发行的股份达公司股份总数的百分之二十五以上；公司股本总额超过人民币四亿元的，其向社会公开发行股份的比例为百分之二十五。

（5）公司在最近三年内无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。

（6）公司在最近三年内元重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。

（7）国务院规定的其他条件。

需要说明的是以上条件是必须同时具备的条件，只有同时具备才可成为上市公司。

五、论述题
1、试述公司股东会的职能。

1]决定公司的经营方针和投资计划。

2]选举和更换董事，决定董事的报酬事项。

3]选举和更换由股东代表出任的监事，由股东出任的监事代表股东的利益对公司及其高层管理人员的行为进行监督。

4]审议批准董事会的报告。

5]审议批准监事会或者监事的报告。

6]审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案。

财务预算方案和财务决算方案主要指公司日常行政性支出，以及相关的费用。

7]审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案。

8]对公司增加或者减少注册资本做出决议。

9]对发行公司债券做出决议。

10]对股东向股东以外的人转让出资做出决议。

(
11]股份有限公司的股份转让。

12]对公司的合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项做出决议。

13]修改公司章程。

2、试述破产法上的债权人自治原则。

债权人自治，是指全体债权人通过债权人会议，对破产程序进行中涉及债权人利益的各重大事项做出决定，并监督破产财产管理和分配的一系列权利，以及保障这些权利实现的有关程序制度。

实行债权人自治，是破产法的一项重要原则。

债权人自治原则是确定债权人会议地位的基本依据。

根据这一原则，有关债权人权利行使和权利处分的一切事项，均应由债权人会议独立地做出决议。

债权人在债权人会议上应享有充分的自由表达和自主表决的权利。

债权人会议做出的关于债权确认、与债务人和解、破产财产变价和分配等重大事项的决议，是程序进行的重要根据。

债权人会议还应享有监督破产财产管理和处分的权利。

六、案例分析
甲乙丙丁四个股东共同出资设立一家有限责任公司，经资产评估事务所的评估，甲股东以自己的一幅面积2000平方米工业用地的土地使用权作价300万出资，即每平方米作价1500元，而当时同样地块的土地使用权的市场价为每平方米为800元。

但是，当时其他股东为争取公司注册资金到位以及时取得公司登记，对甲股东的土地使用权价值没有提出异议。

公司经营一年后因亏损被迫清算，债权人不能得到完全清偿，其律师在法庭主张该公司的股东应当承担清偿责任，但是各股东以承担有限责任为由拒绝承担清偿责任。

试分析：
1．甲股东的出资行为是否符合公司法的规定?
甲股东的出资行为符合公司法的规定，土地使用权可以作为股东出资，但是其土地使用权的出资额与该土地的真实市场价值相距过远，有欺诈的嫌疑。

2．资产评估事务所对其所作的资产评估应当承担何种法律责任?
资产评估事务所对其所作的资产评估应当承担连带法律责任，即当该评估不真实导致公司的债权人损失时，要求评估者和被评估者必须承担连带责任。

3．当公司清算时，债权人不能得到完全清偿，能否要求股东清偿?
当公司清算时，债权人不能得到完全清偿，能要求出资未到位的股东在出资额内清偿。

4．股东的辩解有否法律根据?
股东的辩解没有法律根据，因为公司法第28条规定，股东出资的土地使用权的实际价额显著低于公司章程所定价额的，公司设立时的其他股东对其承担连带责任。