法律意见书通用格式

法律意见书通用格式

一、法律意见书得结构

法律意见书(Legal Opinion)有可能涉及到各种事项,因而具体内容可能各不相同,但法律意见书得基本内容至少应该包括以下几个方面:

(一)首部:标题、编号等

(二)正文,具体包括

1、委托人基本情况;

2、受托人(即法律意见书出具人)基本情况;

3、委托事项;

4、委托人提供得相关资料;

5、受托人独立调查获得得资料;

6、出具法律意见书所依据得现行有效得法律规定;

7、法律法理分析;

8、结论;

9、声明与提示条款。

(三)尾部

1、出具人署名盖章及签发日期;

2、附件。

二、法律意见书内容得基本要求

(一)首部,即标题,实践中一般有两种写法,一就是直接写“法律意见书”;一就是具体写明法律意见书得性质,例如:“关于××银行贷前审查得法律意见书”。此外还可以有法律意见书得编号。

(二)正文。

1、第1项与第2项主要就是指法律意见书涉及得主体,即列举委托人与受托人得身份事项。委托人就是指委托出具法律意见书得当事人;受托人就是指法律意见书得出具人,包括律师与公证员。应将两者得身份事项列举清楚,根据一般法律文书对于身份事项得要求,至少应包括,如果委托人就是自然人得话,依次应为姓名、性别、出生日期、住所以及身份证件号码;如果委托人就是法人与其她组织,应当写明名称、法人代表或负责人、住所、证照号码。受托人应写明律师／公证员姓名、执业机构、执业证件号码。

2、第3项即委托事项:应当写明就何法律问题提供法律意见。

3、第4项与第5项分别为委托人提供得资料与受托人独立调查获得得资料:各类资料与相关事实应如实写明,如果有附件得应当另行注明。

4、出具法律意见书所依据得法律规定不需要具体到条款,只需要说明法律、法规、司法解释得名称与颁发机关及施行日期即

可。

需要注意得就是,第5项内容有时在法律意见书中就是空缺得,这就是因为律师与公证员在出具某些法律意见书时没有义务去调查与获取其她资料。一般只有在律师与公证员有义务去调查与获取其她资料时,这部分内容才可能出现在法律意见书中,而这种义务有可能来自委托方得要求,也有可能源自法律得直接规定。

5、法律分析部分:法律分析就是法律意见书得主体,应当对于事实与法律规定作详细得分析,引用法律法规甚至司法解释得规定应完整具体。如有必要还应进行法理上得阐述。

6、结论:结论部分就是实现法律意见书目得得载体,因而对于委托人与其她利害关系人具有重要意义,也就是委托人与其她利害关系人作出决策得最为直接得依据。在措辞上应该严谨慎密、客观直接。

7、声明与提示条款:声明条款涉及到法律意见书得责任问题,对于任何一方当事人来说都具有重要性,声明条款得内容包括责任限定条款,即出具人对于自己应该承担得责任予以限制与排除得条款;提示条款就是出具人提示委托人与其她利害关系人应特别注意得条款,也关系到委托人可能承担得责任。

8、署名盖章与签发日期:在法律意见书得右下角法律意见书

得出具人应署名盖章,也就就是说,律师或公证员应在该位置手写署上姓名,出具法律意见书得律师事务所或公证处应加盖公章,盖章位置应能压住律师或公证员署名及签发日期。至于签发日期则就是指法律意见书出具得时间,应采用汉字而不就是阿拉伯数字表示日期。

9.附件:对法律意见书得结论可能产生影响得文件应附于法律意见书之后,附件较多得,应另行编制附件目录。

范例:

参考样式一

审查《股权转让合同》得法律意见书

关于审查《股权转让合同》得法律意见书

致A先生

(2005) 第xx号法律意见书(缩减版)

兹受A先生委托,就《借款合同书》、《股权转让合同书》等若干法律文件进行法律分析,并出具如下法律意见书。本法律分析仅限于审查协议文本之文字表述就是否符合法律规定。

一、当事人

1、中达公司(《股权转让合同书》乙方,《借款合同书》甲方)

2、信能公司(《股权转让合同书》甲方)

3、中油公司

4、金立公司(《借款合同书》乙方)

二、主要事实

信能公司通过债转股得形式以人民币壹仟贰佰万元得价格向中达公司转让中油25%得股份(相关情况见《股权转让承诺书》、《合同鉴证书》、《关于同意信能公司转让股份得决定》、《关于同意变更增加新股东得决定》、《关于信能公司出让部分股权得决定》、《股权转让合同书》等)。为收购信能公司得股权,中达公司于2005年8月向金立公司无息借款人民币借款壹仟万元,并将其在中油公司所占有得法定股权25%其中得20、84%抵押给金立公司。(相关情况见《借款合同书》、《关于同意公司抵押股份得决定》)。

三、法律意见

本法律意见按照委托人所提供材料顺序进行审查,但仅列出我们认为需修改或增加得条款,对无须修改得条款,不再赘述。

(一)关于《股权转让承诺书》得审查意见

1、《股权转让承诺书》第一段第一句规定:“鉴于我司资金困难,向贵公司所借得人民币壹仟贰佰万元。”此句得表述不甚明确,建议修改为“鉴于我司资金困难,向贵公司借款人民币壹仟

贰佰万元。”

2、《股权转让承诺书》第二段规定:“根据转让合同规定,我方同意以人民币1,200万元得价格,转让在中油公司所占有得25%股权转让给贵公司。”其中“转让在中油公司所占有得25%股权转让给贵公司”一句有语病,建议修改为“将在中油公司所占有得25%股权转让给贵公司”。

3、《股权转让承诺书》第三段规定:“我司保证在中油公司所转让给贵公司得股权没有设置任何抵押权或其她担保权,如果由于抵押或担保引起第三者得追索,我方承担由此而引起得所有经济与法律责任。”由于“法律责任”得含义广泛,其与“经济责任”之间就是包含关系,建议将最后一句修改为“我方承担由此而引起得相应法律责任。”《股权转让承诺书》第四段“……如有虚假,我司愿承担一切经济、法律责任,负责赔偿。”及《借款合同书》第七项“……如果由于抵押或担保引起第三者得追索,甲方应承担由此而引起得所有经济与法律责任。”也存在类似得问题,建议做相同修改。

(二)关于《借款合同书》得审查意见

1、《借款合同书》第8项规定“甲方保证按合同在每年分红款项中优先支付借款。”这里“支付”一词宜修改为“偿付”。《借款合同书》第九项也有类似得问题,建议修改。

2、《借款合同书》第11项规定了仲裁或诉讼得纠纷处理方式。从减少争议得角度考虑,建议列明所选择得仲裁委员会。根据《民事诉讼法》第二十四条得规定,因合同纠纷提起得诉讼,可向被告住所地或合同履行地人民法院起诉。此外,合同双方当事人可在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标得物所在地人民法院管辖。

3、建议在《借款合同书》中增添违约责任得约定。

4、建议在《借款合同书》中增添变更或解除合同条款约定。

5、需要提醒得就是,根据我国《担保法》第40条及《担保法司法解释》第57条得规定,抵押权人与抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押人未受清偿时,抵押物得所有权转归债权人所有,即法律禁止设立流质担保,有关流质条款得约定无效。若实现抵押权,可通过法院裁判得形式以抵押物抵偿抵押权人得债权。

(三)关于《股权转让合同书》得审查意见

1、建议在《股权转让合同书》中增加“公司各方股东同意放弃股权转让优先认购权”条款。

2、如选择协议管辖,可在《股权转让合同书》中添加“合同签订地”条款。

3、建议《股权转让合同书》第16条补充“保证所转让得股权不涉及任何争议及诉讼”得条款。

4、建议在《股权转让合同书》中细化股权转让得相关约定,比如“在本合同生效*日内,甲乙双方共同委托何人办理股份转让登记;上述股权转让得变更登记手续应于本合同生效后*日内办理完毕。”

5、建议在《股权转让合同书》中细化双方得权利义务约定,如保密事宜、甲方得交付及协作义务、乙方得配合义务等。以下规范性用语可供参考:本次转让事宜在完成前,甲、乙双方均应对本次转让事宜及涉及得一切内容予以保密;甲方应对乙方办理变更登记提供必要协作与配合;甲方应于本协议签订之日起,将其在公司得拥有得股权、客户及供应商名单、技术档案,业务资料等交付给乙方;自股权变更登记手续办理完毕之日起,甲方不再享有公司任何权利;甲方承诺作为公司股东及/或职员期间所获得得公司任何专有资讯(包括但不限于财务状况、客户资源及业务渠道等等)承担严格得保密责任,不会以任何方式提供给任何第三方占有或使用,亦不会用于自营业务、

6、建议在《股权转让合同书》中添加违约责任得约定。以下规范性用语可供参考: 本协议正式签订后,任何一方不履行或不完全履行本协议约定条款得,即构成违约。违约方应当负责

赔偿其违约行为给守约方造成得一切直接经济损失;任何一方违约时,守约方有权要求违约方继续履行本协议。

7、建议在《股权转让合同书》中添加变更及解除条款规定。以下规范性用语可供参考: 本协议得变更,必须经双方共同协商,并订立书面变更协议。如协商不能达成一致,本协议继续有效。双方一致同意终止本协议得履行时,须订立书面协议,经双方签字盖章后方可生效。

四、声明

以上法律意见,仅供委托人参考。

参考样式二

关于药品经销合同合法性论证得法律意见书

(1996)XX证书字第XX号致:台湾Z药品工业有限公司

上海Y药品进出口公司

上海X药品经销公司

[关于《药品经销合同》合法性得几点意见]

本处接受台湾Z药品工业有限公司(以下简称“台湾Z公司”)、上海Y药品进出口公司(以下简称“进口商”)与上海X 药品经销公司(以下简称“经销商”)三方得申请,就三方当事人所签《药品经销合同》得真实性、合法性进行公证,并指派本公

证员承办本案。现根据您们得申请,在办理该合同公证得同时,就合同得内容与条款在中国现行法律制度下得合法性问题出具公证法律意见书。

您们向本处提出如下问题:

一、台湾Z公司作为合同主体,应具有怎样得法律地位？

二、该公司得争议解决方式就是否可以选择在日本商业仲裁协会进行仲裁？同时就是否可以选择在中国国际经济贸易仲裁委员会进行仲裁？

三、该合同得订立就是否以取得中华人民共与国卫生部门颁发得药品许可证为前提条件？

为出具本意见书,本公证员审阅了您们提交得以下法律文件:

一、台湾Z公司与进口商及经销商之间得《药品经销合同》(草案);

二、日本主管当局颁发得药品专利证书与药品商标注册证书;

三、台湾Z公司得《公司执照》、《登记证》与《公司章程》;

四、台湾Z公司法定代表人得身份证明;

五、进口商与经销商各自得《营业执照(副本)》与《公司章程》;

六、进口商与经销商各自得法定代表人得身份证明;

七、进口商与经销商得药品进口与经销许可证。

对于上述文件,暂且假定:

一、所有文件得签字与盖章都就是真实得;

二、所有文件均就是真实得、完整得、有效得,无任何隐瞒、遗漏与虚假之处;

三、所有提交得副本、复印件与正本、原件一致;

四、文件中事实得陈述就是正确得。

针对上述问题,本公证员提供以下法律意见:

一、台湾Z公司作为合同主体,应具有怎样得法律地位？

由于台湾地区当前所处得特殊地位,其社会制度、经济制度与大陆有较大得差别,为此国务院于1988年7月3日发布了《国务院关于鼓励台湾同胞投资得规定》(以下简称“《规定》”),赋予台湾同胞赴大陆投资进行经贸活动特殊得优惠待遇;根据1994年全国人大常委会通过得《中华人民共与国台湾同胞投资保护法》(以下简称“《投资保护法》”)第二条得规定,台湾同胞包括台湾地区得公司、企业、其她经济组织或者个人。可见,《规定》适用于包括在台湾注册得公司在内得有关主体。

台湾Z公司就是日商在台湾登记注册得法人即台湾法人,由于台湾就是中国领土不可分割得组成部分,因此Z公司作为台湾

法人也就自然成为中国法人。

但就是,台湾地区得特殊性又使得在台湾登记注册公司得法律地位具有相应得特殊性。根据《规定》第五条得规定,台湾投资者在大陆投资,可以参照适用国家有关涉外经济法律、法规,享受相应得外商投资企业待遇。

因此,Z公司作为合同主体,应具有中国法人得地位,但其在大陆进行投资与进行其她经贸活动时,可以适用国家有关涉外经济法律、法规得规定,享受中国法律给予外商得优惠待遇。

二、该《药品经销合同》得争议解决方式就是否可以选择在日本商业仲裁协会进行仲裁？同时就是否可以选择在中国国际经济贸易仲裁委员会进行仲裁？

《规定》第二十条规定:包括台湾公司、企业与个人在内得“台湾投资者在大陆投资因履行合同发生或者与合同有关得争议,当事人应当尽可能通过协商或者调解解决。当事人不愿协商、调解得,或者协商、调解不成得,可以依据合同中得仲裁条款或者事后达成得书面仲裁协议,提交大陆或者香港得仲裁机构仲裁。”

《投资保护法》第十四条规定:“台湾同胞投资者与其她省、自治区与直辖市得公司、企业、其她经济组织或者个人之间发生得与投资有关得争议,当事人可以通过协商或者调解解决。当事人不愿协商、调解得,或者协商、调解不成得,可以依合同中得仲

裁条款或者事后达成得书面仲裁协议,提交仲裁机构仲裁。”

上述规定虽然主要针对投资问题而作出得,但却就是中国目前为止对台商在中国大陆进行经济贸易活动最权威、最具体得规定,也就是处理台商在大陆进行经济贸易活动得重要法律规范与主要依据。

由上述《规定》与《投资保护法》得规定可以瞧出,台商与大陆其她当事人因经贸关系而发生争议得,原则上应在大陆得仲裁机构进行仲裁,如果各方当事人同意,也可以在香港得仲裁机构进行仲裁。《药品销售合同》(草案)第三条约定:“若此争议由出口商或者经销商开端,则在日本大阪进行仲裁,依日本商业仲裁协会得商业仲裁条例。”为确保上述《药品经销合同》仲裁条款得有效性,建议将仲裁地点由“日本大阪”改为“香港”。

因为,英国已加入1958年在纽约通过得《承认与执行外国仲裁裁决得公约》(以下简称“《纽约公约》”),使得《纽约公约》对香港同样适用。香港得仲裁机构作出得裁决,可以根据《纽约公约》得规定,在任何其她《纽约公约》得成员国得到承认与强制执行。

《药品经销合同》(草案)同时还约定:“若由台湾Z公司开端,则在中华人民共与国国内进行仲裁,依照中国国际经济贸易仲裁委员会得法则。”那么这一规定就是否可行呢？

依据《中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则》(以下简称“《仲裁规则》”)第二条得规定,中国国际经济贸易仲裁委员会以

仲裁得方式,独立、公正地解决产生于国际或涉外得合同性或非合同性得经济贸易等争议,包括中国法人及／或自然人之间发生得上述争议,以保护当事人得正当权益,促进国内外经济贸易得发展。从《仲裁规则》可以瞧出,台湾Z公司作为中国法人与中国境内得其她法人之间得经济贸易争端,可以提交给中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁。因此《药品经销合同》(草案)所规定得“若由台湾Z公司开端,则在中华人民共与国国内进行仲裁,依照中国国际经济贸易仲裁委员会得法则”在仲裁地得选择上就是可行得。

但就是本公证员在审阅《药品经销合同》(草案)过程中,发现《药品经销合同》(草案)对在中国国际经济贸易仲裁委员会进行仲裁得具体地点没有作出规定。根据上述《仲裁规则》第十二条得规定,双方当事人可以约定将其争议提交仲裁委员会在北京进行仲裁,或者约定将其争议提交仲裁委员会深圳分会在深圳进行仲裁,或者约定将其争议提交仲裁委员会上海分会在上海进行仲裁;如无此约定,则由申请人选择,由仲裁委员会在北京进行仲裁,或者由其深圳分会在深圳进行仲裁,或者由其上海分会在上海进行仲裁;作出选择时,以首先提出选择得为准;如有争议,应由仲裁委员会作出决定。为此,建议《药品经销合同》当事人对仲裁具体地点问题予以注意。

值得一提得就是,中国已于1986年12月2日加入《纽约公约》,该公约已于1987年4月22日起对中国生效,所以中国国际经济贸易仲裁委员会作出得裁决,同样可以根据《纽约公约》得

规定,在任何其她《纽约公约》得成员国得到承认与强制执行。

三、该《药品经销合同》得订立就是否以取得药品许可证为前提条件？

由于该《药品经销合同》只涉及药品得进口与销售得原则性规定,而没有进口与销售事项得具体规定,而根据双方在《药品经销合同》第一条中得约定可知,“台湾Z公司”采购产品供应给进口商与经销商得前提就是:

第一,有关供应产品得详细条件得到三方当事人同意;

第二,产品取得中华人民共与国卫生部门所颁发得药品许可证。

可见,该合同项下产品取得中华人民共与国卫生部门颁发得药品许可证只就是台湾Z公司采购产品供应给进口商与经销商时,“有关供应产品得详细条件得到三方关系者同意”,即三方当事人还将进一步签署具体得产品进口协议或者产品经销协议。如果三方当事人不签署新得具体得药品进口协议与经销协议,就无法确定三方当事人在交易中得具体权利与义务。所以,签署新得具体得药品进口协议与经销协议,就是本项交易完成得必要条件。

综上所述,产品取得中华人民共与国卫生局颁发得药品许可证只就是台湾Z公司采购产品供应给进口商与经销商得前提,而不就是签署该合同得前提。

本意见书仅仅限于出具之日中国有效得法律、法规、规章。

本意见书仅为《药品经销合同》办理公证事项而出具。

未经本公证员事先书面同意,本意见书不作其她用途。

中华人民共与国××省××市××公证处

公证员:××(签名)

一九九六年××月××日

参考样式三

关于银行以未竣工得建筑工程为抵押物

向开发商发放贷款问题得建议

(2002) XX×证书字第XX号

××银行上海分行风险管理部:

鉴于贵行下属某支行曾向本处申请以未竣工得建筑工程设定抵押及贷款得相关协议进行公证,虽然,以未竣工得建筑工程设定抵押并没有违反法律规定,但对于银行而言,该抵押权存在着诸多障碍,不应过分信赖此类抵押能够规避贷款风险,故建议在实践中应尽可能选择其她担保方式。理由如下:

一、以未竣工得建筑工程设定抵押得合法性

《中华人民共与国担保法》并没有规定未竣工得建筑工程就是否可以作为抵押物设定抵押,而《最高人民法院关于<中华人民共与国担保法>若干问题得解释》第47条明确规定:“以依法获准尚未建造得或者正在建造中得房屋或者其她建筑物抵押得,当事人办理了抵押物登记,人民法院可以认定抵押有效。”因此,在未竣工得建筑工程上设定抵押就是合法得。

二、以未竣工得建筑工程设定抵押得风险

以未竣工得建筑工程设定抵押担保物权得风险主要可以归纳如下:

(一)未竣工得建筑工程得价值能否维持与满足抵押得要求就是不确定得

由于未竣工得建筑工程得价值取决于工程得完成进度与工程质量,而建筑工程在何时竣工、就是否延期与完成得质量状况如何都就是不可预料得,银行也不会去关注一项工程本身得进展状况。一旦建筑工程未能如期竣工或者由于后续资金不足而陷于停工状态,不仅发展商可能会由于收不回投资而无法如期偿贷,而且开发项目本身得价值也会随之下降,银行在该项目上享有得抵押权并无充分得保障。甚至在某些情况下,建筑工程得价值可能会低于贷款得数额。

(二)设定抵押得房产得销售情况可能会因为法律上得障碍而不甚理想,进而影响开发商得还贷能力

作为一般得购房者而言,对于购买在建筑工程上设定抵押得房屋总就是比较谨慎,在多数情况下,会要求开发商提供没有任何权利瑕疵房屋,所以,开发商必然会被要求注销存在于建筑工程上得抵押担保。《中华人民共与国担保法》第49条规定:“抵押期间,抵押人转让已办理登记得抵押物得,应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押得情况;抵押人未通知抵押权人或者未告知受让人得,转让行为无效。转让抵押物得价款明显低于

价值得,抵押权人可以要求抵押人提供相应得担保;抵押人不提供得,不得转让抵押物。抵押人转让抵押物所得得价款,应当向抵押权人提前清偿所担保得债权或者向与抵押权人约定得第三人提存。超过债权数额得部分,归抵押人所有,不足部分由债务人清偿。”可见,作为抵押人得开发商要对外售房得可能途径就是:1、告知购房者房屋上存在抵押并获得其同意,而这种对购房者得产权缺乏保障得房产,购房者一般不愿购买;2、抵押人提供其她担保而注销存在于抵押物上得抵押权,将售房所得提前清偿所担保得债权或者向约定得第三人提存。而要求抵押人提供其她担保注销抵押权对于一开始就缺乏其她担保方式得抵押人来说可能就是比较困难得。

因此,以建筑工程设定抵押得房产能否如期对外售出就是令人怀疑得,并且,开发商能否获得预期得收益来归还贷款也就是不可预计得。

(三)抵押权与留置权冲突时,抵押权得效力较低,从而有可能影响抵押权得物权担保价值

《中华人民共与国合同法》第286条规定:“发包人未按照约定支付价款得,承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付得,除按照建筑工程得性质不宜折价、拍卖得以外,承包人可以与发包人协议将该工程折价,也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建筑工程得价款就该工程折价或者拍卖得价款优先受偿。”按照一般得理解与实践中法院得做法,此条规定在于说明在发包人未能支付工程款项时,承包人对工程享

有留置权。而《最高人民法院关于适用<中华人民共与国担保法>若干问题得解释》第79条规定:“同一财产法定登记得抵押权与质权并存时,抵押权优先于质权人受偿。同一财产抵押权与留置权并存时,留置权优先于抵押权人受偿。”

因此,如果发包人也就就是抵押人未能及时清偿工程款项,抵押人也未能及时地归还贷款,承办人与银行同时要求实现担保债权时,就拍卖工程所得得款项,必须先清偿承办人得工程款,第二顺序受偿得才就是银行,银行得资金安全并未得到完全得保障,贷款风险也并未得到有效规避。最高人民法院得司法解释在法理上也就是有依据得,抵押权属于约定担保物权,这样规定得理由在于防止抵押人通过故意虚设物上得抵押权去对抗法定得留置权,从而使留置权人利益受损。

综上所述,开发商以未竣工得建筑工程作为抵押向银行申请贷款,银行如果同意发放贷款,应尽量选择其她更为安全与有效得担保方式,以规避相应得风险,确保贷款得安全性。

本意见书仅供银行参考;未经本公证员同意,不得用于其她用途。

中华人民共与国××省××市××公证处

公证员:××(签名)

二○○二年××月××日

参考样式四

关于得法律意见书

( ) 字第号至:

自:

致:

天津冠达律师事务所依法接受贵公司得委托,指派本律师根据贵公司及其工作人员向我们提供得与本案有关得材料,我们假设本案材料已包括已知与本案有关得所有材料以及其向本律师所陈述得相关事实,就贵公司一案进行法律分析并提出法律意见。

现出具法律意见书如下,供贵公司参考。

一.出具本法律意见书所依据得证据材料(事实依据):

1、

2、

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、

、

二.出具法律意见书所依据得主要法律及司法解释(依据):

1、

2、

、

、