上海市高级人民法院：2011民事法律适用问答(二)
上海市高级人民法院、上海市人民检察院《刑事法律适用问题解答》
上海市高级人民法院、上海市人民检察院《刑事法律适用问题解答》文章属性•【制定机关】上海市高级人民法院,上海市人民检察院•【公布日期】2002.04.01•【字号】•【施行日期】2002.04.01•【效力等级】地方司法文件•【时效性】现行有效•【主题分类】犯罪和刑事责任正文上海市高级人民法院上海市人民检察院《刑事法律适用问题解答》（2002年4月1日）一、关于单位犯罪的认定问题1.单位故意犯罪的认定标准如何掌握答：认定单位故意犯罪，首先应当查明单位是否属实。
具体可从两个方面进行审查：一是从单位的成立形式和组织结构看，经过有权机关或组织（如工商局、上级主管部门等）审批、登记注册的社会经济组织、实体等，可以认定为单位。
但是，有些有限责任公司、股份有限公司在形式上虽然经过工商部门审批登记注册，如果确有证据证实其实际为特定一人出资、一人从事经营管理活动，主要利益归属于该特定个人的，应当根据查证属实的情况，以刑法上的个人论。
至于有限责任公司和股份有限公司中各股东的出资比例大小，以及是否具有亲属关系（具有财产共有关系的家庭成员除外），一般来说并不影响对单位的认定。
二是从单位的实际活动性质看，如果单位主要从事违法犯罪活动，或者成立单位的目的就是为了从事违法犯罪活动的，应当否定其正当的单位人格，对其实施的危害行为以个人违法犯罪行为论。
在查明单位属实的基础上，要认定单位故意犯罪，应当主要把握两个构成特征：一是犯罪意志的整体性，即单位故意犯罪是经单位集体研究决定或由负责人决定的。
如果单位中的一般工作人员擅自为本单位谋取非法利益，事后未得到领导认可或默许的，应认定其危害行为系出于个人意志，可以个人犯罪论处。
二是非法利益归属的团体性，即单位的故意犯罪在客观上表现为本单位谋取非法利益的行为，或者违法所得实际归属于单位或其中的部分股东单位。
只有同时具备以上两个特征的行为，才能认定为单位故意犯罪。
如果单位中的个人假借单位的名义实施犯罪，为个人谋取非法利益的，或者虽经单位集体研究决定实施犯罪，但违法所得实际由个人共同分取的，因这两种情形都不具有利益归属的团体性特征，对此仍应以个人犯罪论处。
上海高院《民事法律适用问答》
《民事法律适用问答》2005年第3期民事法律适用问答问题一、在诉讼中，如何看待测谎结论的效力？答：测谎作为一种类似于鉴定结论的辅助证据手段，其本身并非绝对可靠的证据。
因此，在具体的案件处理过程中，还要结合其他证据综合判断测谎结论是否成立。
比如，根据一般的生活常识、当事人在法官面前陈述时体现出来的诚信程度等品格证据等等，都是可以结合起来综合判断以形成自由心证的依据。
不过，对这种情况下形成的自由心证过程，应当在裁判文书中予以清晰阐明。
问题二、当事人一方拖欠对方工程款，加上迟延支付的利息总额为150万，双方就此150万元重新约定了给付期限。
现债务人再次迟延付款。
如以该150万元的欠款为基数，判决其支付迟延利息，是否属于计算复息？答：不属于。
因为150万元的数额是将其原来欠款及利息合并计算的结果，双方对此数额达成协议后，债务人再次迟延付款，已经不再是对原来欠款的迟延支付，而是对双方重新确定的150万元债权的迟延支付。
因此，新的利息是针对后来迟延履行150万元债权而产生的利息，二者针对的对象不同，是不同“时间”的“迟延”产生的不同后果，不能混淆。
因此，这种情况下判决其支付利息，不存在构成复利的问题。
问题三、夫妻一方婚前患有精神病，但婚后依靠药物维持，仍然可以保持正常精神状态。
现患精神疾病一方的母亲主张宣告婚姻无效，可否支持？答：不可以。
因为婚姻法规定婚姻无效情形是指婚前患有医学上认为不应当结婚、婚后尚未治愈的情况。
最高人民法院的司法解释还规定，对于申请宣告婚姻无效时，法定的婚姻无效情形已经不存在的，可以认定婚姻有效。
依靠药物治疗就可以维持正常状态的，说明导致婚姻无效的原因已经不再存在，所以不能宣告其无效。
问题四、公房出售中个人以物业公司不出售为由，起诉物业公司的，如何处理？答：物业公司是否出售公房，公房出售的价格如何确定等等，都需要根据政府有关规定和政策来决定，双方当事人并不具备自由决定的权利，不能简单地把此类纠纷作为民事买卖关系来看待。
(2001)上海高院民事法律适用问答(2001年第1期)
上海高院民事法律适用问答（2001年第1期）问题1：根据《关于民事案件审理的几点具体意见（二）》（沪高法民[2001]10号文）第29条的规定，对于不符合反诉条件的，人民法院应当出具书面裁定不予受理或者裁定驳回起诉。
经过一段时间的实践，他们认为这些规定容易造成案件审理超限，加重审判工作的负担；同时也出现该规定被一些当事人利用，进行恶意反诉，拖延审判等问题；另外，驳回反诉裁定书的格式、作出该裁定的具体法条依据如何等问题，也希望进一步明确。
答：经过讨论和研究，我们认为，尽管这些规定是为了保障当事人的诉权，也符合民诉法的有关精神，但是普陀区法院所反映的前述弊端也是现实存在的。
鉴于这种矛盾的现实存在，在维持原来规定精神的同时，对于当事人提出的反诉请求明显不能成立的，可以由主持审判的独任审判员或者审判长口头告知不予受理，并将此情形记入笔录，然后继续审理。
如果该当事人书面坚持要求反诉的，可再以书面裁定驳回反诉，并由提起反诉方负担反诉案件受理费，以抑制滥用诉权的行为。
对驳回反诉裁定提起上诉导致审理期限的延长，不属于法院审理人员的原因造成的审限延长，因此，不计入法院审理案件的期限。
依此处理，在多数情况下，应当能够解决前述矛盾。
另外，由于反诉实质上也是一种起诉行为，因此，应适用民事诉讼法关于起诉和受理的规定，采用一般的驳回起诉裁定书驳回反诉，当然，在裁定书上对当事人的称谓、列举等方式也应作相应的变通处理。
问题2：一些夫妻离婚后，双方均不愿履行抚养未成年子女的义务。
由此产生一些问题：如，按照婚姻法有关规定，有负担能力的祖父母、外祖父母，对于父母无力抚养的未成年孙子女、外孙子女有抚养的义务。
但祖父母、外祖父母能否以“父母有能力抚养”为由，作为原告起诉要求该未成年人的父母承担监护之责；如未成年子女作为原告起诉父母要求履行抚养义务，应由其监护人作为法定代理人代为诉讼。
但因父母是未成年人的法定监护人，只有父母已经死亡或没有监护能力的，才可变更由父母以外的其他人担任监护人，故诉讼中子女的法定代理人难以确定等。
轻伤、重伤鉴定标准与人身损害赔偿的伤残鉴定之间的区别与联系
•轻伤、重伤鉴定标准与人身损害赔偿的伤残鉴定之间的区别与联系交通事故伤残评定以及其他的人身损害级别的鉴定与轻重伤的鉴定在目的、后果方面是不一样的。
前者是为了确定赔偿数额，后者是为了确定事故等级和追究事故责任人行政责任、刑事责任，因而，二者在鉴定程序和标准方面都不一样。
对于这一点必须引起足够的重视，否则当事人的利益可能受到损害。
根据《人体轻伤鉴定标准（试行）》第55条的规定，该标准只适用于《刑法》规定的伤害他人身体健康的法医学鉴定；根据《人体重伤鉴定标准（试行）标准仅适用于》刑法《规定的重伤的法医学鉴定。
也就是说，住所上述标准作出的轻重伤鉴定结论，其目的是为了确定当事人是否构成犯罪以及犯罪情节的轻重。
而道路交通事故伤残鉴定则是为了确定受害人应当住所什么标准获得经济赔偿，可见二者性质是完全不同的。
但是二者之间也有一定的联系，一般来讲，如果受害人鉴定为轻伤，那么其伤残等级可能就会更低；相反，如果鉴定受害人为重伤，其伤残等级可能就更高。
当然鉴定为重伤的受害者经过治疗可能完全康复，因此也就可能不会有伤残等级。
所以人体轻重伤鉴定与伤残等级鉴定之间不具有必然联系。
但是，如果涉及道路交通肇事罪的，为了确定经济赔偿数额，需要进行伤残鉴定；为了确定是否构成犯罪以及处罚的轻重，应当进行轻伤、重伤鉴定。
故意致人轻伤已经构成犯罪，承担刑事责任。
故意致人轻微伤则不属于犯罪，但要承担行政责任，接受治安处罚。
交通事故伤残等级鉴定和工伤劳动能力鉴定标准的区分与比较交通事故伤残等级鉴定和工伤劳动能力鉴定依据不同标准，比如：同样的伤情，工伤构成十级伤残的按照交通事故赔偿标准就不一定构成伤残。
目前我国伤残等级鉴定标准有两个：其一、劳动和社会保障部2007年3月6日发布2007年5月１日实施的《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》（GB16180-2006）；其二、国家质量监督检验检疫总局2002年12月1日发布2002年12月1日实施的《道路交通事故受伤人员伤残评定标准GB18667-2002）。
实用文库汇编之上海高院民事法律适用问答大全
作者：座殿角作品编号48877446331144215458创作日期：2020年12月20日实用文库汇编之上海高院民事法律适用问答大全（2001-2011）2010-05-05 | 上海律师在线|上海高院民事法律适用问答（2001年第1期）问题1：根据《关于民事案件审理的几点具体意见（二）》（沪高法民[2001]10号文）第29条的规定，对于不符合反诉条件的，人民法院应当出具书面裁定不予受理或者裁定驳回起诉。
经过一段时间的实践，他们认为这些规定容易造成案件审理超限，加重审判工作的负担；同时也出现该规定被一些当事人利用，进行恶意反诉，拖延审判等问题；另外，驳回反诉裁定书的格式、作出该裁定的具体法条依据如何等问题，也希望进一步明确。
答：经过讨论和研究，我们认为，尽管这些规定是为了保障当事人的诉权，也符合民诉法的有关精神，但是普陀区法院所反映的前述弊端也是现实存在的。
鉴于这种矛盾的现实存在，在维持原来规定精神的同时，对于当事人提出的反诉请求明显不能成立的，可以由主持审判的独任审判员或者审判长口头告知不予受理，并将此情形记入笔录，然后继续审理。
如果该当事人书面坚持要求反诉的，可再以书面裁定驳回反诉，并由提起反诉方负担反诉案件受理费，以抑制滥用诉权的行为。
对驳回反诉裁定提起上诉导致审理期限的延长，不属于法院审理人员的原因造成的审限延长，因此，不计入法院审理案件的期限。
依此处理，在多数情况下，应当能够解决前述矛盾。
另外，由于反诉实质上也是一种起诉行为，因此，应适用民事诉讼法关于起诉和受理的规定，采用一般的驳回起诉裁定书驳回反诉，当然，在裁定书上对当事人的称谓、列举等方式也应作相应的变通处理。
问题2：一些夫妻离婚后，双方均不愿履行抚养未成年子女的义务。
由此产生一些问题：如，按照婚姻法有关规定，有负担能力的祖父母、外祖父母，对于父母无力抚养的未成年孙子女、外孙子女有抚养的义务。
但祖父母、外祖父母能否以“父母有能力抚养”为由，作为原告起诉要求该未成年人的父母承担监护之责；如未成年子女作为原告起诉父母要求履行抚养义务，应由其监护人作为法定代理人代为诉讼。
最高人民法院《2011年全国民事审判工作会议纪要
最高人民法院《2011年全国民事审判工作会议纪要》(2012-03-31 22:15:59)转载▼标签：最高法院2011年民事审判会议纪要文化2011年6 月22 日至24 日，最高人民法院在杭州召开了全国民事审判工作会议。
各高级人民法院和新疆生产建设兵团分院分管民事审判工作的副院长和民一庭庭长，解放军军事法院民庭庭长，以及计划单列市中级人民法院分管民事审判工作的副院长参加了会议。
最高人民法院副院长奚晓明出席会议并讲话。
这次会议是在社会主义市场经济体制确立和中国特色社会主义法律体系形成的新形势下召开的，它对我国民事审判队伍始终坚持社会主义法治理念，更好落实“为大局服务，为人民司法”工作主题，更加充分发挥民事审判工作职能，为全面实施“十二五”规划、全面建设小康社会提供有力司法保障具有重要意义。
通过讨论，与会同志对今后一段时期如何更好开展民事审判工作提出了许多意见和建议，并形成广泛共识。
现将有关情况纪要如下：一、民事审判工作的总体要求1、民事审判要始终坚持“三个至上”的指导思想，始终坚持社会主义法治理念，始终坚持公正司法、能动司法，始终坚持群众路线，以人为本、司法为民，深入推进“三项重点工作”，为服务经济社会又快又好发展、保障和改善民生提供强有力的司法保障。
2、民事审判要适应社会主义法律体系形成对工作的新要求，要求全国民事法官更加自觉地加强学习，更加注重对中国特色社会主义法律精神的深入领会，更加注重对司法实践中新情况、新问题的调查研究，更加注重对与民事审判工作相关联的新知识的学习理解。
3、民事审判要始终坚持“调解优先、调判结合”工作原则，努力提高调解质量，做好调判结合；要继续创新和完善多元化矛盾纠纷解决机制；要积极推广诉调对接，做好诉前调解；要完善人民调解协议司法确认机制，推动人民调解工作更大发展。
4、民事审判要始终坚持重心下移，适应人民法院基层基础建设对民事审判工作新要求，把基层能力建设放在更加突出的位置，进一步解决基层法院面临的困难，进一步提高基层民事法官的法律适用能力，进一步规范人民法庭的案件审理，切实保证民事审判固本强基。
上海市高级人民法院民事法律适用问答
上海市高级人民法院民事法律适用问答（2014年第2期）（小额诉讼专辑）一、案件类型问题在公有房屋的房屋租赁合同纠纷案件中，对于被告欠费事实清楚、权利义务关系明确、欠费金额不大的案件，其性质与物业服务合同纠纷类似。
经研究决定，自2014年5月1日起，将单纯的公房租赁费欠费纠纷纳入小额诉讼范围。
（在审判流程管理系统中，选择“房屋租赁合同纠纷”，并在“是否公有房屋租赁”项下选择“是”）但应审慎处理，避免矛盾激化情况的发生。
物业服务合同纠纷案件中，业主对欠缴物业费进行抗辩的是否应排除适用小额诉讼，应视具体情况而定：如业主仅抗辩物业费金额过高，不属于争议较大，仍应适用小额诉讼程序进行审理；如业主对物业服务质量有重大异议，可能引发矛盾激化或是集团诉讼的情况，则应当排除适用小额诉讼程序。
二、排除适用问题关于裁定驳回起诉的案件是否适用小额诉讼的问题，因现行法律及司法解释对此问题未作出明确规定，而考虑到如允许对驳回起诉的裁定提出上诉不符合小额诉讼快捷、便利的特点，但不允许上诉又不足以保障当事人的诉权。
因此，在有关司法解释尚未出台之前，对裁定驳回起诉的案件，应当排除适用小额诉讼程序，而适用简易程序一般性规定或普通程序。
三、约定适用问题为了凸显小额诉讼制度的灵活性，高院《实施细则》规定了两种情形下当事人可以合意选择适用小额诉讼程序，但合意适用的标的额不应当超过当年公布的小额案件诉讼标的额的两倍，这既体现小额诉讼的灵活性，也可以兼顾程序正义和防范虚假诉讼。
实践中，有部分法院提出，是否应当扩大约定适用的范围。
对此我们认为，作为一项新增设的程序制度，小额诉讼尚属运行初期，为保障程序运行平稳推进，防止虚假诉讼，小额诉讼标的金额不宜再次突破，也不宜为扩大约定适用空间而提高小额诉讼约定适用标的额标准。
四、程序适用异议问题实践中，对于当事人就适用小额诉讼程序提出异议的，可以参照《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三条规定作出相应的处理。
2002-2013年上海高院民事法律适用问答(劳动法部分)
2002-2013年上海高院民事法律适用问答（劳动法部分）上海高院民事法律适用问答（2002年第1期）问题5：劳动者出差后未归还预支差旅费余额，单位要求归还的，属劳动争议还是其他民事纠纷？答：如劳动者预支差旅费是基于职务上的需要，出差费用就应由单位负担，出差者仅需提供相关单据与单位结算。
因此，这种关系与基于个人需要向单位借款的性质是不同的，不应按借款关系对待。
实质上它是双方在履行劳动合同中发生的权利义务关系。
劳动合同履行中劳动者有给付劳动的义务（出差也是劳动的组成部分），用人单位则有负担因劳动而发生的费用的义务（如供给出差费用等）。
故只要查明劳动者确实是预支差旅费，双方的纠纷系为结算因“公”出差费用而发生，就应当作为劳动争议案件受理。
上海高院民事法律适用问答（2002年第3期）问题6：劳动者未按期领取工资等，用人单位确认拖欠工资并写下欠条的，后劳动者诉至法院，是作为劳动争议还是作为一般债务案件？答：我们认为，对于这类案件，目前仍然要作为劳动争议案件处理须首先经过劳动仲裁裁决，然后才能进入诉讼程序。
上海高院民事法律适用问答（2003年第4期）问题一：无固定期限劳动合同的订立和履行问题如何把握？答：我们认为，劳动者在同一用人单位连续工作年限满十年以上，原劳动合同期满，当事人双方同意续订劳动合同的，劳动者提出订立无固定期限的劳动合同，用人单位应当与其订立无固定期限劳动合同；经双方当事人协商一致签订了有期限劳动合同的，该劳动合同成立；用人单位采用欺诈、威胁等手段与劳动者签订有期限劳动合同的，该期限条款无效。
劳动者提出签订无固定期限劳动合同请求的，可确认为无固定期限劳动合同。
劳动合同履行期间，劳动者提出将正在履行的有期限劳动合同变更为无固定期限劳动合同的，当事人双方未达成一致的，不予支持。
应当订立书面劳动合同而未订立，劳动者在同一用人单位连续工作年限满十年以上，双方继续存在劳动关系状态，用人单位依据《上海市劳动合同条例》（以下简称《条例》）第四十条通知终止劳动关系的，劳动者提出签订无固定期限劳动合同，用人单位应当与其签订无固定期限劳动合同。
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上海市高级人民法院：2011民事法律适用问答（二）
2011年民事法律适用问答(二)
一、开发商自有的地下车库是否可以主张进行自我物业管理?
根据物业管理条例第三十四条规定，一个物业管理区域由一个物业服务企业实施物业管理。
物业小区内的地下车库不论属于业主的共有部分，还是业主的专有部分，都属于该小区物业区划的一部分，应当由该小区物业管理企业统一实施物业管理。
因此，物业小区建造完成交付使用后，即使开发商保留地下车库的所有权，其物业管理应与小区其他专有部分及共有部分一起交同一物业服务企业统一管理，并按时缴纳物业管理费。
至于地下车库的收益应当归所有权人所有。
二、业主大会成立后或者物业服务合同到期后，业主大会通过决议选聘了新的物业服务企业或者其他管理人，前期物业服务企业或到期的物业服务企业对该业主大会的决定提出异议，要求确认无效或者撤销该决议，人民法院是否受理?
根据物权法规定，业主大会成立后，业主大会可根据规定程序选聘新物业服务企业或其他管理人。
业主大会做出选聘物业服务企业决定属小区业主内部自治事项，前期物业服务企业非小区业主，无权对属于小区内部自治范畴的事项提出异议确认无效或者要求撤销，因此，法院不予受理。
业主大会与物业服务企业或其他管理人签订的物业服务合同到期后，业主大会根据物权法第七十六条规定程序选聘新的物业服务企业或其他管理人，也属小区业主内部自治事项，且其和原物业服务企业与业主大会的物业服务合同是两个不同的独立法律关系，到期的物业服务企业也无权对属于小区内部自治范畴的事项提出异议确认无效或者要求撤销，因此，法院也不予受理。
至于业主大会与物业服务企业或者其他管理人的物业合同尚在履行期限内，业主大会解聘原物业服务企业或者其他管理人，原物业服务企业或者其他管理人以合同纠纷诉至法院，应按合同纠纷处理。
三、小区业主对属于全体业主共有道路、场地上车位的使用分配办法等小区内部管理事项提出异议而引发纠纷，应如何处理?
随着业主生活水平提高和民主意识的增强，小区业主如对共有车位的使用、分配等共有和共同管理事项有不同主张和认识诉至法院的，我们认为：根据物权法的规定，对于小区内部共有和共同管理的事项，应由小区全体业主依据法定和共同议定的议事规则共同决定，该决定对全体业主具有约束力，业主有不同意见，也应当通过业主大会协商解决，法院不官直接介入。
如果少数业主认为业主大会的决定侵害了其合法权益的，可以根据物权法第七十八条第二款的规定行使撤销权。
四、房屋中介机构提供中介服务，买卖双方已签订房屋买卖合同，但尚未办理网签手续及过户登记手续的，是否可以认定中介公司完成中介服务?
我们认为，房屋买卖合同的网签手续为行政管理手段，并不影响买卖合同本身的效力，中介公司是否完成中介服务的义务，应当依据当事人的合同约定来确定。
如合同对中介公司的中介义务未作约定或者约定不明，根据目前上海房屋中介操作情况，中介公司应当协助双方当事人办理房屋买卖合同的网签手续，以及过户登记手续，否则不能认定其已完成中介服务。
五、建筑工程合同被认定无效后，发包人要求按照合同约定扣除质保金，是否应当支持?
工程质保金通常是建设双方为落实工程在一定期限内的维修责任，而约定从应付工程款中预留，用以保证施工方在一定期限内对工程出现的问题进行维修的资金。
从其来源而言，是工程款的一部分；从其性质而言，是对维修责任的担保。
根据《建设工程司法解释》的规定，合同无效情形下，建设工程竣工验收合格的，工程价款的支付可以参照合同约定。
扣留质保金即部分工程款，也是合同对支付工程价款的约定。
同时，根据《建筑法》规定的施工方对其交付的建筑物承担质量保修责任，并不因建设合同无效而免除。
发包人参照合同约定扣留质保金，能促使施工方及时解决房屋维修问题，确保建筑物的安全。
因此，无效合同结算中，发包人要求按照合同约定扣除质保金的，可予支持。
六、农村集体组织成员将其家庭承包的土地转包给他人，约定由对方缴纳有关税费，现其以国家减免了土地税费为由，要求解除合同或按政府参考价给予补偿的，如何处理?
土地承包经营权流转合同约定接受流转方必须缴纳应由土地承包人缴纳的税费，可以看作是其获得使用土地的对价。
现因国家政策调整，减免了土地税费，这一客观情况的变化，使土地承包经营权流转合同对价不复存在。
因此，土地承包人要求接受流转方给予补偿的，法院可依据最高人民法院《关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条的规定，根据发生变更的客观情况，按照公平原则处理。
当事人之间对补偿数额达成一致的，法院可以准许。
经调解不能达成一致的，法院可综合国家减免给承包人的税费、依土地补贴的金额、当地实际流转价格等因素，酌定补偿金额。
若承包人仅以此要求解除合同的，不予支持。