国家司法考试试卷三参考答案每日一练(2015.5.17)

国家司法考试试卷三参考答案每日一练(2015.5.17) 一、单项选择题（每题的备选项中，只有1个最符合题意） 1、武当公司与洪湖公司签订了一份钢材购销合同，同时约定，因合同效力或合同的履行发生纠纷提交A仲裁委员会或B仲裁委员会仲裁解决。合同签订后，洪湖公司以本公司具体承办人超越权限签订合同为由，主张合同无效。关于本案，下列哪一说法是正确的？ A.因当事人约定了2个仲裁委员会，仲裁协议当然无效 B.因洪湖公司承办人员超越权限签订合同导致合同无效，仲裁协议当然无效 C.洪湖公司如向法院起诉，法院应当受理 D.洪湖公司如向法院起诉，法院应当裁定不予受理 【司法部答案】C 【考点】仲裁协议 【答案解析】《仲裁法》第5条规定，当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理，但仲裁协议无效的除外。仲裁协议对仲裁委员会没有约定明确的，仲裁协议无效。本题中，仲裁协议无效，故C选项说法正确，法院应当受理，当选。 2、根据《民事诉讼法》和司法解释的相关规定，关于级别管辖，下列哪些表述是正确的？ A.级别管辖不适用管辖权异议制度 B.案件被移送管辖有可能是因为受诉法院违反了级别管辖的规定而发生的 C.管辖权转移制度是对级别管辖制度的变通和个别的调整 D.当事人可以通过协议变更案件的级别管辖 【司法部答案】BC 【考点】级别管辖 【答案解析】当事人只能对第一审民事案件的管辖权提出异议，只要是第一审案件，当事人既可以对地域管辖提出异议，也可以对级别管辖提出异议。故A选项说法错误，不当选。《级别管辖异议规定》第7条规定，当事人未依法提出管辖权异议，但受诉法院发现其没有管辖权的，应当将案件移送有管辖权的人民法院审理。故B选项说法正确，当选。管辖权转移在上下级法院之间进行是对级别管辖的变通和个别调整。故C选项说法正确，当选。协议管辖中，当事人选择法院时，不得违反级别管辖和专属管辖的规定。故D选项说法错误，不当选。 3、中南公司不能清偿到期债务，债权人天一公司向法院提出对其进行破产清算的申请，但中南公司以其账面资产大于负债为由表示异议。天一公司遂提出各种事由，以证明中南公司属于明显缺乏清偿能力的情形。下列哪些选项符合法律规定的关于债务人明显缺乏清偿能力、无法清偿债务的情形？ A.因房地产市场萎缩，构成中南公司核心资产的房地产无法变现 B.中南公司陷入管理混乱，法定代表人已潜至海外 C.天一公司已申请法院强制执行中南公司财产，仍无法获得清偿 D.中南公司已出售房屋质量纠纷多，市场信誉差 【司法部答案】ABC 【考点】明显缺乏清偿能力的认定 【答案解析】根据最高院《企业破产法》司法解释第4条规定（2011年），债务人账面资产虽大于负债，但存在下列情形之一的，人民法院应当认定其明显缺乏清偿能力：（一）因资金严重不足或者财产不能变现等原因，无法清偿债务；（二）法定代表人下落不明且无其他人员负责管理财产,无法清偿债务；（三）经人民法院强制执行,无法清偿债务；（四）长期亏损且经营扭亏困难,无法清偿债务; （五）导致债务人丧失清偿能力的其他情形。本题中A项属于 （一），B项属于（二）；C项属于（三）；而D选项出售房屋质量纠纷多，市场信誉差，并不能说明资产不足，缺乏清偿能力。不选。所以应选A、B、C。 评论：又是一道最新司法解释题，今年的司考对商经这块涉及的司法解释较多，提醒大家多加注意。 4、甲诉乙损害赔偿一案，双方在诉讼中达成和解协议。关于本案，下列哪一说法是正确的？ A.当事人无权向法院申请撤诉 B.因当事人已达成和解协议，法院应当裁定终结诉讼程序 C.当事人可以申请法院依和解协议内容制作调解书 D.当事人可以申请法院依和解协议内容制作判决书 【司法部答案】C 【考点】诉讼和解 【答案解析】因和解而申请撤诉，经审查符合撤诉条件的，人民法院应予准许。故A选项说法错误，不当选。当事人在诉讼中和解的，应由原告申请撤诉，经法院裁定准许后结束诉讼，和解协议不具有执行力，故B选项说法错误，不当选。当事人在诉讼过程中自行达成和解协议的，当事人可以申请人民法院依法确认和解协议并制作调解书。故C选项说法正确，当选，D选项说法错误，不当选。 5、甲公司与乙公司签订建设工程施工合同，将工程发包给乙公司施工，约定乙公司垫资1000万元，未约定垫资利息。甲公司、乙公司经备案的中标合同中工程造价为1亿元，但双方私下约定的工程造价为8000万元，均未约定工程价款的支付时间。7月1日，乙公司将经竣工验收合格的建设工程实际交付给甲公司，甲公司一直拖欠工程款。关于乙公司，下列哪些表述是正确的？ A.1000万元垫资应按工程欠款处理 B.有权要求甲公司支付1000万元垫资自7月1日起的利息 C.有权要求甲公司支付1亿元 D.有权要求甲公司支付1亿元自7月1日起的利息 【司法部答案】ABCD 【考点】《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 【答案解析】《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第6条规定，“当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持”。本案中双方对垫资有明确约定，应当按照工程款处理，A正确。根据第18条：利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一） 建设工程已实际交付的，为交付之日；7月1日乙公司将建设工程实际交付给甲公司故B选项正确。 第21条规定，“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。”甲公司、乙公司经备案的中标合同中工程造价为1亿元，C正确。 第17条规定，“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”第18条规定，“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一） 建设工程已实际交付的，为交付之日；（二） 建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三） 建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”7月1日，乙公司将经竣工验收合格的建设工程实际交付给甲公司，甲公司一直拖欠工程款。应当自该日按照中 国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，D正确。 6、挂失止付并不是票据丧失后票据权利补救的必经程序，而只是一种暂行性的应急措施，失票人应当在通知挂失止付后3日内，依法向人民法院申请公示催告或者提起普通诉讼，也可以在票据丧失后直接向人民法院申请公示催告或者提起普通诉讼。所以A、B、C均正确。D项错误。 7、关于民事诉讼二审程序的表述，下列哪一选项是错误的？ A.二审案件的审理，遇有二审程序没有规定的情形，应当适用一审普通程序的相关规定 B.二审案件的审理，以开庭审理为原则 C.二审案件调解的结果变更了一审判决内容的，应当在调解书中写明“撤销原判” D.二审案件的审理，应当由法官组成的合议庭进行审理 【司法部答案】C 【考点】二审程序 【答案解析】《民事诉讼法》第174条规定，第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。故A选项说法正确，不当选。《民事诉讼法》第169条规定，第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。故二审一开庭审理为原则，B选项说法正确，不当选。《民事诉讼法》第172条规定，第二审人民法院审理上诉案件，可以进行调解。调解达成协议，应当制作调解书，由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。调解书送达后，原审人民法院的判决即视为撤销。故二审调解书不需写明“撤销原判”，C选项说法错误，当选。二审应当采用合议庭审理的方式，并且只能由法官组成合议庭，人民陪审员不能参与二审案件的审理，故D选项说法正确，不当选。 8、甲公司与乙公司签订建设工程施工合同，将工程发包给乙公司施工，约定乙公司垫资1000万元，未约定垫资利息。甲公司、乙公司经备案的中标合同中工程造价为1亿元，但双方私下约定的工程造价为8000万元，均未约定工程价款的支付时间。7月1日，乙公司将经竣工验收合格的建设工程实际交付给甲公司，甲公司一直拖欠工程款。关于乙公司，下列哪些表述是正确的？ A.1000万元垫资应按工程欠款处理 B.有权要求甲公司支付1000万元垫资自7月1日起的利息 C.有权要求甲公司支付1亿元 D.有权要求甲公司支付1亿元自7月1日起的利息 【司法部答案】ABCD 【考点】《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 【答案解析】《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第6条规定，“当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持”。本案中双方对垫资有明确约定，应当按照工程款处理，A正确。根据第18条：利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一） 建设工程已实际交付的，为交付之日；7月1日乙公司将建设工程实际交付给甲公司故B选项正确。 第21条规定，“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。”甲公司、乙公司经备案的中标合同中工程造价为1亿元，C正确。 第17条规定，“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，