王利明、杨立新《民法学》(第5版)(章节题库 第三十五章 合同的终止)【圣才出品】

第三十五章合同的终止
一、概念题
1．合同解除[人大2010年研]
答：合同解除，是指在合同有效成立以后，当解除的条件具备时，因当事人一方或双方的意思表示，使合同自始或仅向将来消灭的行为，也是一种法律制度。

在适用情事变更原则时，则指履行合同实在困难，若履行即显失公平，法院裁决合同消灭的现象。

合同解除以成立的合同为标的，必须具备解除的条件和解除行为。

2．清偿
答：清偿就是指当事人按照合同的约定正确地、适当地履行了其合同义务，并使当事人订约目的得以实现。

构成清偿应当具备的条件包括：①清偿必须是双方当事人依据合同的规定作出了履行。

②清偿必须是当事人正确地、适当地履行合同义务。

③清偿必须使当事人订立合同的目的得以实现。

3．抵销
答：抵销是指当事人双方相互负有同种类的给付，将两项债务相互冲抵，使其相互在对等额内消灭。

抵销可分为：①法定抵销，指具备法律所规定的条件时，依当事人一方的意思表示所为的抵销。

②合意抵销，又称契约上抵销、约定抵销，指依当事人双方的合意所为的抵销。

合意抵销是由当事人自由约定的，其效力也决定于当事人的约定。

二、简答题
1．简述合同解除的类型。

答：合同解除是指合同有效成立后，当具备合同解除条件时，因当事人一方或双方的意思表示而使合同关系自始消灭或向将来消灭的一种行为。

其可分为如下类型：（1）单方解除和协议解除
①单方解除，是指解除权人行使解除权将合同解除的行为。

它不必经过对方当事人的同意，只要解除权人将解除合同的意思表示直接通知对方，或经过人民法院或仲裁机构向对方主张，即可发生合同解除的效果。

我国法律上，单方解除的条件不以一方违约为限。

②协议解除，是指当事人双方通过协商同意将合同解除的行为。

它不以解除权的存在为必要，解除行为也不是解除权的行使。

（2）法定解除和约定解除
①法定解除。

合同解除的条件由法律直接加以规定者，其解除为法定解除。

根据解除条件适用范围的不同又分为：a．一般法定解除，以适用于所有合同的条件为解除条件；b．特别法定解除，仅以适用于特定合同的条件为解除条件。

②约定解除，是指当事人以合同形式，约定为一方或双方保留解除权的解除。

保留解除权的合意，称之为解约条款。

解除权可以保留给当事人一方，也可以保留给当事人双方。

可以在当事人订立合同时约定保留解除权，也可以在以后另订立保留解除权的合同。

2．简述合同撤销与合同解除的区别。

[武大2013年研；中财2006年研]
答：（1）合同撤销与合同解除的概念
①合同撤销，是指当事人在订立合同时，因意思表示不真实，法律允许撤销权人通过行使撤销权而使已经生效的合同归于无效的行为。

②合同解除，是指在合同有效成立后，当解除合同的条件具备时，因当事人一方或双方
意思表示，使合同自始或仅向将来消灭的行为。

（2）合同撤销与合同解除的区别
①二者权利行使方法不同
《合同法》第47、48条规定的善意相对人的撤销权，可以由善意相对人单方以通知的方式作出，自该通知到达法定代理人或被代理人时生效。

《合同法》第54条规定的撤销权则需要通过提起诉讼或申请仲裁的方式来行使，当事人不得单方撤销合同（否则无异于违约），而且这种撤销权要在一定期限内主张，即在自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内。

合同的解除权都可以由当事人一方行使，即单方作出解除合同的意思表示并用通知的形式告知对方，该通知到达对方之时合同即解除。

如果对方对此有异议，则由对方提起诉讼或仲裁的方式来否定解除行为的效力。

解除权往往也要在一定期限内行使，即如果法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭；法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。

②二者对合同效力的影响不同
合同撤销从根本上否定合同的效力，被撤销的合同视为自始不生效；合同解除仅仅否定合同向后的效力，是阻止合同继续生效的方法，解除没有溯及力。

③二者适用范围和发生原因不同
从适用范围看，合同撤销的适用范围比较广泛，不仅适用于欠缺有效要件的合同领域，而且适用于有瑕疵的意思表示及民事法律行为场合；而合同解除仅仅适用于有效成立的合同提前消灭的情况。

从发生原因来看，合同撤销的原因由法律直接规定；而合同解除的原因既有法律规定的，也有当事人约定的。

3．试结合我国《合同法》和传统民法理论，比较“合同解除”“合同消灭”“合同终止”三者的不同含义。

[苏州大学2009年研]
答：（1）合同解除、合同消灭和合同终止的概念
①合同的解除，是指在合同有效成立以后，当解除的条件具备时，因当事人一方或者双方的意思表示，使合同关系自始或者仅向将来消灭的行为。

②合同的消灭，是指合同由于某种原因而不复存在。

③合同终止，即由于一定的法律事实的发生，使合同所设定的权利义务在客观上已不再存在，即合同权利和义务的终止，当事人之间的权利义务关系消灭。

（2）合同终止和合同解除的比较
①适用范围不同。

合同终止只适用于继续性合同，即债务不能一次履行完毕而必须持续履行方能完成的合同，如租赁合同、承揽合同、建设工程合同以及大部分以提供劳务为标的的合同；而合同的解除原则上只能适用于非继续性合同。

②适用的条件不同。

合同终止既适用于一方违反合同，也适用于没有违反合同的情况；而合同解除主要适用于当事人一方不履行合同的情况。

③法律后果不同。

合同终止只是使合同关系向将来消灭，并不具有溯及力，因此不产生恢复原状的法律后果；而合同解除可使合同关系溯及地消灭，因而产生恢复原状的法律后果。

（3）合同终止和合同消灭的区别
①合同终止带有合法性，合同消灭带有违背法律道义的意味。

②合同终止中合同履行完毕，合同消灭中合同没有履行就被解除。

4．简述抵销的条件和效力。

[首都经贸2009年研]
答：抵销，是指当事人双方相互负有同种类的给付，将两项债务相互冲抵，使其相互在对等额内消灭。

（1）抵销一般须具备的要件
①须双方互负有债务，互享有债权
抵销是通过冲抵债务，使双方的债权在同等数额内消灭，因此，抵销必以当事人双方相互享有对立的债权、负有对立的债务为前提。

抵销人供抵销的债权应为自己享有的具有完全效力的债权。

抵销人的债权为诉讼时效完成后的债权的，不得以之供抵销，但对方以其债权与之抵销的，可发生抵销的效力。

抵销人只能以自己的债权供抵销。

对于他人的债权，即使该债权人同意，也不得以之供抵销。

②须双方债务的给付为同一种类
抵销的债务以是同一种类的给付为必要。

因为只有给付的种类相同时，当事人双方的经济目的才一致，通过抵销才可满足当事人双方的利益需要。

两项债务为不同种类的给付，若当事人以抵销而不必为给付，则会难以满足当事人的经济需要。

因此，抵销的债务一般为金钱债务和种类之债。

③须双方的债务均届清偿期
因为抵销具有清偿的效力，因此只有债务已届清偿期时才可抵销。

两项债务，一项已届清偿期，而另一项未届清偿期时，若未到期的债务人主张抵销的，可以抵销；已届清偿期的一方主张抵销，未到期的一方同意抵销的，则也可以抵销。

如果两项债务都没有规定清偿期，则因为债权人都可随时要求债务人履行，则可以抵销。

但是，在当事人一方受破产宣告时，破产债权人的债权不论是否已届履行期限，也不论是否附有期限或解除条件，也不论给付种类是否相同，均得抵销。

此为破产中的抵销与民事上的一般抵销不同。

④须双方的债务均为可抵销的债务
对于依法律规定或者债务的性质不得抵销的债务，不得抵销。

双方约定不得抵销的债务也不得抵销。

例如，相互提供劳务的债务，与人身不可分离的债务（如抚恤金、退休金等债务），依其性质不能抵销。

法律规定不能抵销的债务主要有：a．禁止强制执行的债务；b．因故意侵权行为而产生的债务；c．约定应向第三人为给付的债务；d．违约金债务、赔偿金债务等。

（2）抵销的效力的主要表现
①双方的债权债务于抵销数额内消灭
双方债务数额相等的，双方的债权债务全部消灭；双方的债务数额不等的，数额少的一方的债务全部消灭，另一方的债务于与对方债务相等的数额内消灭，其余额部分仍然存在，债务人就此部分债务余额负清偿责任。

②因抵销双方债务的消灭为绝对消灭
除法律另有规定外，任何人不得主张撤回抵销。

已抵销的债务再为清偿时，发生不当得利。

③抵销的意思表示溯及于得为抵销时发生消灭债的效力
双方的债务适于抵销时，即为抵销权发生之时。

在双方的债务清偿期不一致时，以主张抵销的一方当事人发生抵销权的时间为适于抵销的时间。

5．简述免除的条件及其效力。

答：（1）免除的条件
免除是指债权人基于其单方行为，免除债务人的全部或部分债务，从而导致合同权利义务关系全部或部分消灭债务免除作为一种单方的法律行为，应当符合法律行为的构成要件：。