民间私募证券投资基金运营中的涉罪问题研究
降低民营企业家刑事法律风险的对策——立足于积极主义刑法观的尝试
青少年犯罪问题2021年第2期降低民营企业家刑事法律风险的对策—立足于积极主义刑法观的尝试毛乃纯**【内容摘要】随着改革开放政策的不断深化，民营经济为我国社会主义市场经济的发展作出了巨大的贡献。
然而，近年来民营企业家犯罪逐年递增的事实，凸显了其在生产经营活动中面临着严峻的刑事法律风险。
之所以如此，首先应归咎于民营企业家自身存在主客观方面的缺陷，而缺少公平和诚信的营商环境以及刑事司法中存在的误区也是重要的风险成因。
要营造良好的法治营商环境、降低民营企业家的刑事法律风险，前提是树立积极主义刑法观，重视适度犯罪化的预防功能和去重刑化的教化功能。
在此基础上，一方面应当坚持刑法的谦抑性，谨慎适用“先刑后民”的司法模式；另一方面则应当贯彻罪刑法定原则，对司法推定犯罪目的的做法进行严格限制，在无法达到排除合理怀疑的证明标准时就应当遵循“存疑有利于被告”的原则。
【关键词】民营企业家刑事法律风险积极主义刑法观谦抑主义罪刑法定原则一、 问题的提出改革开放四十多年，中国创造了举世瞩目的经济增长奇迹，民营经济为此提供了重要的驱动力，并 且发挥着举足轻重的作用。
据统计，近年来，民营企业成为政府税收和国家财力的最大贡献者，税收占 比56.9% ;民间固定资产投资占比60.3%，在制造业投资中占比超过85% ;发明专利数占比75.8%，成 为中国科技创新的主力军;就业存量占比近80% ,增量占比超过100% ;在全国企业法人单位中控股占比 97%。
®然而，民营企业在市场经济活动中也面临着诸多困难，其中之一就是作为经营者的民营企业家承 受着相当程度的法律风险。
因此，为了推动民营经济的健康发展和继续壮大，习近平总书记强调“毫不 动摇鼓励、支持、引导非公有制经济发展”“法治是最好的营商环境”“保护企业家人身和财产安全”。
作 为营造良好的法治营商环境的一环,降低民营企业家的刑事法律风险就成为一项重要的课题。
对此，本 文拟立足于积极主义刑法观，尝试将严格贯彻刑法基本原则作为根本对策。
金融专业学年论文备选题目
金融学专业学年论文备选题目1．我国网络借贷发展趋势与问题研究2. 完善我国金融监管协调制度的对策研究3. 外汇储备增长、货币冲销对物价及产出的影响效应分析4. 贷款利率市场化对商业银行的影响及对策研究5. ****银行投资银行业务发展研究6. 公开市场操作对股票市场价格的影响效应分析7. 我国外债管理中的风险防控问题研究8. ****空港建设中的金融支持问题研究9. ****航空港建设中的金融产业发展问题研究10. 互联网金融时代网络银行的监管问题研究11. 地方政府债务风险管理的国际经验及启示研究12. 宏观审慎监管的国际实践及其经验分析13. 地方政府债务风险预警机制研究14．商业银行投资银行业务风险管理研究15. 我国信用担保体系中存在的问题及解决对策16. 互联网金融时代商业银行的发展模式研究17. 我国存款准备金率调整的效应分析18. 我国公开市场操作业务的效应分析19．金融危机治理目标体系构建研究20. 商业银行合规性管理研究21. 我国政策性银行体系的现状及完善对策22. 我国地方债务潜在的金融风险问题探析23. 我国地方融资平台存在的问题及其治理对策24. 我国财政补贴政策存在的问题及其完善对策25. 我国社会养老金缺口的原因及解决对策26. 我国发行地方债试点相关问题分析27. 我国社会保险体系的现状及完善对策28. 我国社保基金投资渠道及完善对策29. 我国现行农村社会保障体系的缺陷及完善对策30. 我国失地农民和农民工社会保障政策研究31. 我国政府投资美国国债的风险分析32. 我国土地财政依赖的原因及对策研究33. 我国营业税改征增值税试点相关问题分析34. 我国开征房地产税的政策建议35. 我国省管县财政体制改革问题及对策36. 我国政府采购制度改革存在问题及完善对策37. 人民币汇率波动对出口企业的影响及对策38. 商业银行流动性风险的思考39. 商业银行信贷业务发展趋势40. 电子银行业务创新途径41. 商业银行个人金融业务发展策略42. 商业银行开拓中小企业信贷市场的思考43. 开发性金融解决中小企业融资困难的探索44. 民间金融产生的制度性因素及其规范化路径45. 国际离岸金融市场监管制度比较46. 地方性商业银行公司治理的模式选择47. 民营资本进入银行业的潜在风险及防范48. 健全我国农村金融服务体系的思考49. 影响我国金融创新的因素分析50. 浅议我国商业银行的中间业务51. 我国商业银行发展中间业务的思考52. 我国商业银行操作风险浅析53. 我国住房消费信贷发展中面临的制约因素及其对策54. 政策性银行的历史变迁及其改革展望55. 我国商业银行个人理财业务和理财产品发展的现状、问题及对策56. 加快发展我国个人理财业务和理财产品的思考57. 个人理财业务:国际比较及启示58. 我国个人理财业务和理财产品的演进轨迹及未来方向59. 公募证券投资基金管理公司的网上营销研究60. 公募证券投资基金管理公司的特定客户资产管理研究61. 公募证券投资基金费率结构研究62. 公募证券投资基金交叉持股研究63. 公募证券投资基金集中持股研究64. 私募证券投资基金管理公司的投研团队建设研究65. 私募证券投资基金投资策略研究66. 私募证券投资基金量化投资研究67. 私募证券投资基金杠杆交易研究68. 私募证券投资基金风险控制研究69. 私募证券投资基金管理公司的产品结构研究70. 私募证券投资基金产业园区的集聚效应研究71. 私募证券投资基金对公募基金的投资研究72. 私募证券投资基金管理公司开展公募基金业务研究73. 证券投资基金与股权投资基金协同发展研究74. 利率市场化对我国商业银行发展的影响及其对策75. 我国商业银行金融创新存在的问题及其对策76. 我国影子银行发展存在的问题及其对策77. 人民币自由兑换面临的障碍及其应对策略78. 我国股票市场投资者结构实证分析研究79. 我国股票市场信息披露存在的问题及其应对80. 我国IPO制度向注册制转化存在的问题及其应对81. 我国股票市场波动与信贷政策变化相关性研究82. 我国股票市场波动与财政政策工具变化相关性研究83. 我国股票市场投资者行为研究84. 我国证券投资基金面临的问题及其治理85. 我国上市公司财务问题研究86. 我国股票市场波动的制度性成因及其对策87. 中美IPO制度比较研究88. 中国上市公司治理的现状、问题及其对策89．农业保险的规范性经营与监管问题90. 农业保险的财政补贴机制设计与补贴效率研究91. 农业保险运作模式研究92. 农业保险运行绩效及其评价研究93. 农业保险产品创新研究（如指数保险、区域保险、价格与收入保险等）94．农业保险支持农业产业化与农业现代化研究95.《农业保险条例》和农业保险法律法规建设研究96. 农业保险对农户生产行为的影响研究97. 农业大灾风险分散机制与再保险制度安排研究98. 新型城镇化道路中农业保险的作用研究99. 农业保险与农村信贷合作模式研究100. 农业保险准备金提取与偿付能力编报规则研究101. 主要国家农业保险立法与运营模式研究102. 农村小额人身保险对农民贫困状态改变研究103. 农民养老保险制度研究104. 农村保险覆盖率问题研究105. 农业保险业务流程完善研究106. 农业风险评估与农业保险费率精算研究107. 新农合运作模式研究108. 新农保运作模式研究109. 我国城乡养老保险制度衔接研究110. 商业健康保险与社会医疗保险协调发展研究111. 我国保险业区域发展协调研究112. 我国寿险保单退保影响因素的实证研究113. 新农合对农户商业医疗保险需求影响的研究114. 信息不对称视角下我国存款保险制度设计研究115．保险公司与医疗机构合作模式探讨116. 互联网保险监管问题研究117. 保险营销员管理体制创新研究118. 商业保险参与“新农合”模式研究119. 寿险业退保行为及其影响因素研究120. 产险业发展方式与业务调整结构研究121. 寿险业发展方式与业务结构调整研究122. 利率市场化对寿险产品定价影响研究123. 商业保险参与“新农保”模式研究124. 我国保险资金运用风险管理研究125. 农村小额信贷保险发展研究126. 交强险与商业车险的协同发展研究127. ****银行私人银行业务发展研究128. 金融风险的国际传递与我国对策研究129. 利率市场化对外贸企业出口的影响130. 农村信用社支持新农村建设的难点及对策131. 浅议新农村建设中的金融机构体系创新问题132. 支持中小企业发展的金融对策133. 商业银行个人消费信贷业务中存在的问题及解决对策134. 我国民营银行的建立与发展135. 我国社区银行的定位与核心竞争力的构建136. 我国商业银行信用风险的评估与管理137. 我国商业银行操作风险的成因与对策分析138. 我国商业银行利率风险管理问题研究139. 外资银行进军农村金融市场及中资银行对策140. 人民币国际化对我国国际清偿能力的影响141. 我国商业银行房贷风险及防范142. 我国金融机构信贷风险评价体系的构建143. 新型农村金融机构可持续发展路径选择144. 新农村建设与城乡金融和谐发展问题研究——以××地区为例145. 新农村建设中资金需求特征分析——以××地区为例146. 地方政府行为、区域金融发展与经济增长-基于××地区与××地区的比较147. 欠发达地区碳金融现状与发展路径研究148. 地方政府融资性债务问题研究-以××地区为例149. 人民币汇率波动对××地区进出口影响的实证研究150. 私人服务银行业务发展现状及问题研究151. 虚拟货币对正规金融机构经营影响的调查研究152. 人民币实际汇率变动对××行业进出口规模影响153. 小微企业融资问题研究-基于某某地区的调查154. 某某地区产业结构升级的金融支持研究155. 我国最优外汇储备量测算-基于××理论的实证分析156. 金融机构××风险的评估与防范对策——以××金融机构为例157. 商业银行个人理财业务国际比较研究158. 衍生产品交易风险案例分析（可选巴林银行案、法兴银行案、中储铜、中航油等）159. 银行业开放中的国家金融安全问题研究160. 重建我国农村金融的市场组织体系研究161. 商业银行小企业贷款风险防范分析162. 我国融资担保模式探讨163. 我国农村金融业发展模式研究164. 完善我国个人征信制度的对策研究165. 关于我国中小企业融资模式的思考166. 中国外汇储备币种结构管理研究167. 人民币国际化的路径与政策选择168. 我国适度外汇储备规模研究169. 国际货币体系的现状及前景分析170. 人民币国际化的必要性及其路径选择171. 现代金融中介的功能研究172. 中国证券市场制度性风险研究173. 股票市场流动性风险研究174. 论绿色金融评价体系的建立175. 我国信用制度的缺失与建设探讨176. 反洗钱措施的国际比较及启示177. 我国居民储蓄率变化趋势分析178. 西方国家金融监管的新趋势及对我国的启示179. 我国金融监管体系存在的问题及完善对策研究180. 我国征信市场管理存在的问题及对策研究181. 民间金融的现状及出路探索182. 论我国影子银行的监管问题183. 论村镇银行兴起的必然性184. 关于汽车金融业的现状及发展问题思考185. 我国商业银行个人理财业务创新思路186. 我国家庭理财方案的设计187. 我国创业板发展面临的问题研究188. 个人海外投资风险防范分析189. 企业海外投资技术研究190. 公司海外投资的风险防范研究191. 美国量化宽松货币政策对我国经济的影响192. ****银行个人理财业务发展研究193. 存款利率市场化对商业银行影响研究194. 我国“养老金”入市存在的问题与对策研究195. 我国“养老金”入市的可行性与对策研究196. 我国财政政策与货币政策协调配合问题研究197. 国外存款准备金制度发展趋势对中国的启示198. 我国地方政府债务问题研究199. ****银行零售业务发展研究200. 我国民间借贷存在的问题与对策研究201. 我国利率市场化的经济效应分析202. 利率市场化进程中商业银行利率风险管理问题研究203. 村镇银行资本金管理研究204. 我国网络银行发展的现状与问题研究205. 我国利率市场化改革面临的风险因素分析206. 我国社会信用体系存在的问题与对策研究207. 中小企业融资的国际比较与启示208. 国外外汇市场做市商制度的发展现状与启示209. 我国信托业发展趋势与问题研究210. 我国中部地区农户信贷资金需求影响因素的实证分析211. 资产证券化在中国的发展障碍与对策212. 我国国际收支失衡的原因与对策分析213. 我国外汇储备增长对货币政策的影响研究214. 大学生助学贷款安全性调查——以XXX高校为例215. 金融市场供求状况分析——基于XX地区的实际调查与分析216. 我国私人银行业务发展存在的问题及对策217. 我国网络银行的发展与监管对策218. 我国银行监管与国际接轨问题分析219. 我国商业银行市场营销策略探析220. 浅谈我国商业银行海外发展策略221. 人民币国际化问题探析222. 人民币汇率制度改革的思考223. 我国外汇储备币种结构优化探析224. 浅谈银行综合化经营对金融监管的挑战225. 商业银行综合经营风险及控制分析226. 我国商业银行个人理财业务存在的问题及对策227. 我国私人银行业务发展趋势及策略228. 商业银行差异化营销探析229. 浅谈我国商业银行个人理财业务营销策略230. 城市商业银行的市场定位探讨231. 我国国际收支失衡的原因及调节措施建议232. 论人民币汇率制度的发展与改革建议233. 论如何加强我国外汇储备的管理234. 论国际货币基金组织的改革方向235. 我国利用外资政策的回顾与展望236. 论地下钱庄产生的原因及治理建议237. 如何完善我国的国际收支统计制度238. 当前国际货币制度中存在的问题及改革建议239. 发展中国家如何防范金融危机240. 我国利用外资中存在的问题及建议241. 对开放存款利率市场的思考与建议242. 论商业银行进一步支持“三农”的政策建议243. 我国通货膨胀产生的原因与治理244. 当前信用卡使用中存在的问题与建议245. 中小银行市场竞争优势分析246. 金融消费者如何维护自身的正当权益247. 存款负利率对金融消费者的收入影响与建议248. 大学生信用卡使用情况分析——以某高校为例249. 银行营业网点排队问题及对策分析250. 金融市场化背景下中小型银行业务多元化问题研究251. 互联网金融发展现状分析252. 互联网金融监管问题分析253. 农村金融城乡一体化问题分析254. 村镇银行完善公司治理结构研究255. 农村金融机构可持续发展问题研究256. 民间融资发展的现状、成因及对策建议257. 放开设立民间银行的可行性和必要性258. 民间借贷风险控制管理研究259. 城镇化进程中的金融支持问题研究——以某地区为例260. 中小银行发展路径选择分析261. 商业银行流动性短缺问题分析262. 农户资金借贷现状分析——以某地区为例263. 中国股票型基金绩效研究264. 农村信用社信用风险研究265. 股指期货推出对我国股市的影响研究266. 农村金融机构的监管研究267. 信用衍生工具的发展及应用268. 美国市政债券发行经验研究269. 上市公司绩效及投资价值研究270. 市政债券信用风险度量研究271. 市政债券风险管理方法研究272. 村镇银行风险管理研究273. 中国证券行业创新业务研究274. 商业银行中间业务风险管理研究275. 商业银行个人理财现状研究276. 中国利率市场化进程中的风险管理与控制277. 中外股市风险对比研究278. 利率市场化对城市商业银行影响研究279. 利率市场化对农村商业银行影响研究280. 我国商业银行战略转型研究281. 商业银行业务转型问题研究282. 商业银行网点转型问题研究283. ****商业银行业务转型研究284. ****商业银行战略转型研究285. 我国建立存款保险制度研究286. 我国商业银行操作风险管理研究287. 我国商业银行声誉风险管理研究288. 我国商业银行利率风险管理研究289. 我国商业银行流动性风险管理研究290. 中小商业银行完善资本金补充机制研究。
中国私募股权投资基金主体法律问题
中国私募股权投资基金的主体法律问题浅析私募股权投资基金（private equity，简称pe），是指通过私募形式对私有企业，即飞上持企业进行的权益性投资，在交易实施过程中附带考虑了将来的退出机制，即通过上市、并购或者管理层回购等方式，出售持股获利的投资方式。
在我国，广义的pe包括创业投资、兼并收购、成长基金、房地产、基础设施基金和上市后私募增发投资等。
私募股权投资基金作为资本市场中的冰山，蕴含了巨大的能量。
但因”私募”的形式具有非公开性，它不仅为未上市公司提供大量资金支持，并在企业设立初期、成长期和扩展期都发挥着较大的作用。
国外的私募股权基金主体法律制度相对健全，以美国的regulation d最为典型。
一、我国私募股权投资行业发展现状近年来，我国pe行业发展迅猛，成功案例不断涌现：凯雷投资携程网，获12.5 倍回报；摩根、鼎晖、英联投资蒙牛，三年获26 亿港元回报。
2008 年度，虽受金融危机冲击，但与2007 年相比，募资数目仍增长了51.64%，募资金额增长了37.84%。
pe 在其他国和地区也在蓬勃发展，北美、欧洲和亚太地区是全球最主要的pe 市场。
2008年的募资额中北美占69.9%、欧洲18.8%、亚太地区8.8%（《中国风险投资年鉴》，2009）。
2006 年和2007 年，我国内地分别成立了40 只和64 只新pe公司，投资案例分别达129个和177个，增长迅速。
据清科公司统计，2008 年，我国pe企业中59%是外资独资企业，外资资金额度高达83%，本土企业数量和资金额仅占30%和10%。
我国pe 资金来源中，包括pe 在内的风险投资资金来源于政府和国有企业的比例达99%。
相比之下，美国pe 资金主要来自养老基金、捐赠基金、银行和保险公司以及私人投资者。
我国pe 投资行业以传统产业和服务为主。
2003-2005 年，投资于高薪技术产业的比例一直保持在70%以上，自2005 年后该比例有所下降，2006 和2007 年分别降至67.9%和65.5%；传统行业和服务业比重逐年增加，2006年传统行业在全行业中的比例为40.84%，服务业比例为46.86%。
关于涉众型经济犯罪情况的调研报告
关于涉众型经济犯罪情况的调研报告作者：齐美赵兰君刘文斐来源：《法制与社会》2014年第26期摘要随着我国社会、经济、文化的持续快速发展，经济领域犯罪呈现高发态势，其中非法吸收公众存款、集资诈骗、组织、领导传销活动等涉众型经济犯罪十分猖獗，给社会带来很大危害。
为进一步提高对于涉众型经济犯罪的预防和打击力度，切实维护正常的金融市场秩序，保障国家和人民财产安全，本文对我院2011年-2013年受理的涉众型经济犯罪案件进行了认真梳理，以期揭示涉众型经济犯罪发案规律及特点并提出了防范对策。
关键词涉众型经济犯罪调研分析集资诈骗作者简介：齐美，即墨市人民检察院公诉科科员；赵兰君，即墨市人民检察院研究室检察员；刘文斐，即墨市人民检察院侦监科助理检察员。
中图分类号：D924 文献标识码：A 文章编号：1009-0592（2014）09-261-02一、我市涉众型经济犯罪案件的基本情况（一）犯罪类型相对集中，案件数量增长明显2011年，我院办理16件25人；2012年度，全年办理42件90人，2013年此类案件的数量小幅下降，但涉案人员激增，我院办理该类案件达31件106人。
从具体罪名来看，集中在合同诈骗、非法经营和组织、领导传销活动三类。
其中，合同诈骗犯罪从2011年的7件11人、2012年的11件14人到2013年的9件9人；非法经营犯罪从2011年的8件10人、2012年的8件9人激增到2013年的16件34人；组织、领导传销活动犯罪，从2011年的1件4人、2012年的23件67人下降至2013年的4件59人。
（二）涉案主体复杂，遍及社会各阶层我院受理的涉众型经济犯罪案件中，其犯罪主体构成特征明显，多数案件的主犯为一人，少数案件主犯为多人，但是均指使或教唆多个犯罪嫌疑人实施具体的犯罪行为。
涉案人员成分复杂、人数众多、阶层交叉是此类案件显著特点。
涉案人员身从普通下岗职工、农民、一般离退休人员和其他社会无业人员，到企事业职工、公务员乃至高学历的“白领”等，几乎涵盖了我国社会的各个不同阶层。
民营企业人员涉经济犯罪调研报告
民营企业人员涉经济犯罪调研报告摘要:民营企业人员是支撑民营经济和社会开展不可或缺的重要力量。
但是，随着民营经济的不断开展，该领域人员各类违法犯罪也呈现出增长趋势，不仅危害民营企业的经营稳定和平安，也不利于民营经济的健康成长和开展。
近年来，检察机关依法履行检察职能，有效保障了民营经济的健康开展。
该报告对办理的涉及民营企业人员涉经济犯罪情况进行梳理，对于此类案件的根本情况、案件特点进行了初步分析和整理，并研究提出相关建议。
关键词:民营企业;经济犯罪;对策建议2021年以来，某县人民检察院共办理本地民营企业人员〔检察机关统计报表为“非国有企事业人员〞〕涉经济犯罪共计42件。
其中办理民营企业人员涉刑法第三章破坏社会主义市场经济罪37件，已办结13件，涉及罪名11个。
办理民营企业人员涉第六章第六节破坏环境资源保护罪5件，均为非法占用农用地案，已办结3件。
一、该类案件主要特征〔一〕涉及罪名相对集中。
民营企业人员涉刑法第三章破坏社会主义市场经济罪罪名有11个，主要集中在非法吸收公众存款案和生产、销售有毒有害食品2个罪名上。
前者发生案件占总案件的24.3%，具有涉案人数众多，审查起诉期限长，退回补充侦查比例高，办案周期长，资金兑付归还率低，群众满意率低，上访压力大等特点。
后者占比32.4%，具有线索发现困难，危害结果一般比拟隐蔽的特点。
民营企业人员涉第六章第六节破坏环境资源保护罪那么是集中表达在非法占用农用耕地1个罪名上。
整体来看，民营企业人员涉嫌经济犯罪罪名相对较为集中。
〔二〕适用取保候审强制措施和判处分金刑罚较多。
民营企业人员涉刑法第三章破坏社会主义市场经济罪37件中，适用取保侯审强制措施22件，占比59.4%，将近六成。
在已办结的13件案件中，适用取保侯审强制措施6件，占比46.1%。
并处分金8件，占比61.5%。
民营企业人员涉第六章第六节破坏环境资源保护罪5件中，适用取保侯审强制措施4件，占比80%。
已办结的3件中，并处分金1件，占比33.3%。
7个案例,详解私募基金投资、管理阶段的5个常见纠纷
私募基金完成募集设立后，基金财产便独立于投资者和管理人的个人财产，基金财产将按照基金合同约定投资于特定目标，私募基金进入管理阶段。
鉴于私募基金合同关系项下，投资者基于对管理人投资资质、能力、经验等方面的信任，通过与管理人订立私募基金合同，将投资财产委托给管理人管理、使用、处分，并且该财产独立于投资者及管理人的固有财产，管理人以私募基金的名义为了投资者的利益运作受托财产。
因此在管理阶段中，管理人一方面需要尽到“以基金利益及其投资人利益为最高行为准则，不得利用基金财产为自己或其他人牟取利益”的忠实义务；另一方面还需要充分运用自身的专业能力和经验，尽到“谨慎投资、亲自管理、合规经营、信息披露”的勤勉义务。
前述管理阶段义务既有法律规定的最低限度，[1]亦可经由投资者与管理人之间的特殊约定加以进一步明确。
实践中，私募基金未能实现预期收益或出现亏损时，投资者往往会求索基金管理人乃至托管机构在管理阶段履职过程中的瑕疵，以此寻求管理人或托管机构对基金亏损进行“补救”。
鉴于上述，本文拟围绕实践案例，对私募基金在管理阶段的常见争议进行梳理。
Part 1未尽审慎投资义务对外投资是私募基金业务的核心阶段之一，基金合同应当对投资目标、投资范围、投资限制等进行明确约定。
在私募基金发生投资亏损时，管理人未尽审慎投资义务将成为投资者寻求索赔的重要理由。
相关案例案例1:投资决策前未在尽职调查中尽到审慎义务构成违约，赔偿投资者的本金损失——北京二中院（2020）京02民终5208号案主要情节：涉案私募基金的投资标的是银行向ATM运营服务机构支付的技术管理费。
经法院查明，管理人未通过有效手段核实ATM机的实际投放数量，导致其在基金宣传材料中估算的技术管理费与实际情况存在较大差距。
裁判结果：管理人在尽职调查中没有尽到审慎义务构成违约，并对投资者的真实投资意愿产生重大影响，故应当赔偿投资者的本金损失。
结论及建议从既有案例来看，投资者以管理人或托管机构未尽审慎投资义务为由寻求索赔时，司法实践的处理思路存在两个基本特点：① 司法实践对于管理人是否尽到审慎投资义务主要是过程性评价。
私募股权基金的募集及运营与非法集资的关系
私募股权基金的募集及运营与非法集资的关系【摘要】2009年以来，天津地区为促进私募股权基金的发展制定了许多政策、法规，在收到成效的同时也出现了很多问题，最为严重的是假借私募股权基金从事非法集资犯罪。
因现行法律法规对于两者之间的区分并没有明确的规定，本文特对两者加以明确区分。
本文从近期影响较大的案例引入，依据最高院的司法解释对两者的区别进行详细论证，然后对政府的如何有效应对进行简要探讨。
【关键词】私募股权基金；非法吸收公众存款；集资诈骗一、私募股权基金与非法集资的区别非法集资并非《刑法》中的概念，它主要包括非法吸收存款罪及集资诈骗罪两个罪名。
非法吸收存款罪主要包括非法吸收公众存款以及变相吸收公众存款。
集资诈骗是以非法占有为目的，使用诈骗方法进行非法集资。
两者之间既有相同之处也有不同之处，本文分别就两者与私募股权基金的区别进行探讨。
二、私募股权基金与非法吸收公众存款罪的界限（一）私募股权基金的概念私募股权投资是指通过私募形式对非上市公司企业进行权益性投资，并通过专业化的管理来帮助被投资企业提升价值、改善内控，并且在实施过程中附带考虑了将来的退出机制，即以并购、管理层收购、出售持股和上市的方式获利。
在我国，私募股权基金一般是指通过私募方式募集资金并投资于私募股权的基金。
因私募是相对公募而言，所以私募基金相较公募的典型特点便是不公开发行，并且募集对象也只是少数的投资者。
（二）未经政府批准的私募股权基金是否即构成非法？目前为止没有任何一个国家对于私募基金的募集进行事前批准的政策先例。
根据《中华人民共和国行政许可法》的规定，对于未设定行政许可的不得作为实施行政许可的依据。
我国的《行政许可法》中并未对私募股权基金进行设定，因此私募股权基金不需政府有关部门进行事前审批。
私募股权基金刚刚进入我国的时候，大部分人对其并不是很熟悉。
但是随着国家在试点城市的大力支持，以及社会群众投资意识的觉醒，私募这种形式被越来越多的人所接受并开始关注。
内幕交易犯罪情节认定疑难问题研究——“两高”最新证券期货犯罪司法解释相关条款刑法解析
１ — ７
《 于公安 机 关管 辖 的刑 事案 件立 案追 诉 标准 的规 定 上已经脱 离了资本市场实践操作的基本现实 。 关 （ ）》 （ 二 以下简称 《 经济犯 罪追诉标准 （ ）》 ）第 二 同时 ，三 次 交易 、其 他情 节严 重等 空 洞 、兜 底 的 ３ 条 的规 定 ， 《 ５ 内幕交 易犯 罪解释 》仅将 《 济犯 罪追 规定在实践 中根本无法执行 。以 《 经 内幕交易犯罪解释 》 诉 标准 （ ）》中的 “ 次 ”内幕 交易 行 为具 体化 为 规定的 “ 二 多 三次交易 ”为例 ，基 于证据获取与证 明责任上
“ 三次 ” ，并 没有对 内幕交 易犯罪 “ 情节严重 ”的各 项 的现实难度 ，证券期货犯 罪司法 实践 中证 明涉案人员针 指标进行实质性优化。 对 特定的证券或者期货交 易品种 实施一次 内幕交易行 为
笔 者认 为 ，上 述 内幕交 易 犯罪 “ 节严 重 ” 司法 已经异常 困难 ，证 明三次 内幕交 易行为近乎不可能 。再 情 解 释标 准无 法 实现 刑法 规 范对 资本 市场 金 融产 品交 易 以 “ 具有其他严重情节 ”为例 ，证券期 货犯罪 司法解释
Ｄ ：０３ ６ ／ｉ ｎ１ ０ — ７ ０２ １ ． ． ３ ｏＩ ．９ ９ｊ ｓ ．０ ８ ５ ５ ．０ ０ ０ １ ． ｓ ２ ４ ０
一
、
内幕 交 易 犯 罪 最 新 司 法 解 释 有 关 犯 罪 这一 内幕交 易犯罪情节 中的核 心难题作 出了规定 。
应 当看 到 ， 由于我 国证 券期 货 犯罪 司法 实 践长期 以来 对 内幕交易犯 罪 “ 情节严重 ”标 准设置不甚合理 ，
２ １年 ８ ０２ 月
上海公 安高等专 科 学校 学报
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Ｊ ｏ ｕ ｎａ ｒ ｌ ｏ ｆ Ｒａ ｉ ｌ ｗａ ｙ Ｐ ｏ ｌ ｉ ｃ ｅ Ｃ ｏ ｌ ｌ ｅ ｇ ｅ
２ ０１ ３ Ｎｏ ． ２
Ｖｏ １ ． ２ ３ Ｓ ｅ ｉ ｒ ａ ｌ １ ０ ４
人应承担民事责任、 行政责任等为 由来否定其应 当 承担刑事责任。在许 多情况下 ， 刑事责任 与民事责
基 金项 目： 本文为 河南财经政法大学学科建设基金课题的阶段性成果 。
・
６ ５・
王
冠： 民间私 募证券投 资基金 运 营 中的 涉罪 问题 研 究 基 金 的监管 不力 ， 私 募 基金 危 害 证 券 市场 秩 序 的风
险大增 。
括信托投资公司根据 ２ ０ ０ １ 年 ６月 中国人 民银行发 布的《 信托投资公司资金信托管理暂行办法》 和《 信
托投资公司管理办法》 所设立的信托投资计划或 资
金信托计划 ， 以及证券公司根据 ２ ０ ０ ４年 １ 月中国证 券监督管理委员会发布的《 证券公司客户资产管理 业务试行办法》 和《 关于证券公 司开展集合资产管
因此 ， 面 对 这种 局 面 ， 刑法 必 须 积极 干 预 ， 将 私 募 基金 实施 的这 些危 害行 为评价 为犯 罪并 予 以刑罚 制裁 ， 而不 能消 极放 任 。不 能仅 仅 以私募 基 金 管 理
Hale Waihona Puke 尽管当前私募基金存在 已成为一种客观现实 ，
但 对 于私募 基 金 的概念 并无严 格 的法 律界 定 。一 般 意义 上 ， 私募 （ Ｐ ｉ ｒ ｖ ａ ｔ ｅ Ｏ ｆ ｆ ｅ ｉ ｒ ｎ ｇ ） 与 公募 （ Ｐ ｕ ｂ ｌ ｉ ｃ Ｏ ｆ ｆ ｅ ｒ —
据第 四届私 募基 金高 峰论坛 消息 ， 目前 ， 我 国私募 基 金管 理规模 已超 过 １万 亿 元 ， 成 为 推 动 我 国资 本 市 场发 展 的主要动 力之一 。尽 管私 募基金 在 资本市 场 已经 能够做 到 呼风唤 雨 ， 其发 展潜 力更 是不 容小 觑 ，
金 融机 构 罪 ， 伪造 、 变造 、 转 让金 融机构 经 营许 可证 、 批 准 文件 罪 ， 非 法 经营 罪 ， 虚假 广 告 罪 ， 擅 自发 行股 票 、 公
司企 业债券 罪 ， 欺 诈发 行股 票、 债券罪， 虚报 注册 资本 罪 ， 虚 假 出资 、 抽 逃 出资罪 ； 民 间私募 证券投 资基金 运作
题 有所 裨益 。
一
、
民 间私 募证 券 投 资基 金 运 营 中的 危 害 行 为
值已达 ２ ４ 万亿元。在我国证券市场上 ， 私募基金是
表现 十分 活跃 的一支 力量 ， 素 以操 作灵 活 、 收益 丰厚
而著 称 。近年来 ， 我 国私募基 金 规模扩 张速 度惊 人 ，
入 罪 与刑 法适 度干预 的合理 性
但作为市场 自发的产物， 除了少数情况外 ， 目前我 国
大量 的 民间 私 募 基 金 没 有 专 门 的法 律 规 范 予 以 规
收稿 日期 ： ２ ０ １ ２—１ ２—１ ９
作者简 介 ： 王冠 ， 男， 法学博士 ， 河南财经政 法大学法学院讲 师 ， 主要从事刑 事法学研 究。
制， 处于“ 名不正 、 言不 顺 ” 的尴 尬 地 位 。现 实 法 律
的空 白虽然 给民间私募基金业提供了灰色的生存空
间， 但 也对 其发 展构 成 了相 当不 确 定 的政 策 法 律 风
险。本文谨对民间私募证券投资基金运营中的涉罪
情 况 予 以分 析 ， 以期 对 解 决 实 践 中这 方 面 的 有关 问
中可能构成的罪名有： 内幕交易、 泄露 内幕信息罪， 利用未公 开信 息交易罪， 操纵证券、 期货市场罪 ， 编造并传
播 证券 、 期货 交 易虚假信 息 罪 ， 违规披 露 、 不披 露 重要信 息罪 ， 隐 匿、 故 意销 毁会 计 凭 证 、 会计账簿、 财务 会 计 报告罪； 民间私募证 券投 资基金 清算 中可能 构成 的 罪名是妨 害清算 罪 。
ｉ ｎ ｇ ） 是就资金募集方法之差异而言 的， 二者 以是 否
向社会 不特 定公 众募 集 资金 为 区别标 准 。私募 基 金 是 通过 非公 开方 式 向特定 投 资者 募集 资金 而形 成 的 集 合投 资单 位 。 目前我 国有 章 可循 的 所 谓 “ 阳光 私 募 ” 主 要 包
关键 词 ： 私 募证券投 资基金 ； 运营； 犯 罪 中图分类 号 ： Ｄ ９ ２ ４ 文献标 识码 ： Ａ 文 章编 号 ： １ ０ ０ ９— ３ １ ９ ２ （ ２ ０ １ ３ ） ０ ２— ０ ０ ６ ５一 Ｏ ７
自从上 世 纪 ９ ０年 代我 国证券 市场 诞生 以来 ， 在 市场 各方参 与 主体 的积极 支持 与监管 层 的精心 呵护 之下 ， 我 国证券 市场有 了长 足 的发展 ， 特别 是近 年股 权分 置改革 后 ， 长期 困扰 我 国股 市 发 展 的一 大 痼 疾 得 以妥善处 理 ， 我 国证 券 市场 健 康 发 展 的根 基 更 为 牢 固 。是 否拥有 一个 安全 、 高效 、 规范 的证 券市 场业 已成 为我 国经济 能否保 持 又好 又快发 展 的关 键性 战 略 因素之一 。据 统 计 ， 截至 ２ ０ ０ ９年 ， 我 国股 市 总 市
民问私募证券投资基金 运营 中 的涉 罪 问题研 究
王 冠
（ 河 南财 经政 法大 学 法学 院 ， 河 南郑 州 ４ ５ ０ ０ ０ ２ ） 摘 要： 对 于 民间私募证 券投 资基金 运 作 中的危 害行 为 ， 刑 法既要 积极 干预 又要 慎 重适度 。 民 间私募证
券投资基金募集中可能构成的罪名有 ： 非法吸收公众存款 罪， 集资诈骗 罪， 组织、 领导传销 活动罪 ， 擅自 设 立