浅议建筑工程施工合同

管理， 建立行之有效的合同管理制度。 关键词: 建筑市场 施工合同 法制观念 中图分类号:T U 1 文献标识码: A
文童编号: 1672- 3791(2007)07(c卜0189- 01 门的执法和管理形象。
的承诺、随意提高工程质量标准、缩短工期 等不合理条款。有相当一部分工程受投资 《 建筑法》 合同法》 招标 投标 者、权力者及周围环境及势力的干扰而改变 、《 、《 中标结果的情况也屡见不鲜。正常情况下， 法》以及其他一些相关法规都是经过全国人 大通过的国家现行法规 ， 作为建筑工程企业而 合同管理机构不仅应有监督职能和权力、仲 而且对不合理的条款应有纠正 言是必须严格贯彻执行的， 但在实际执行中， 裁职能和权力， 违犯法规的行为时有发生 ， 且得不到任何处 职能、权力和责任。实事是对建设单位的 “ 服务”职能、义务往往超过他们应该具有 罚。国际上通行做法是在工程招标投标和合 的职能和权力。施工单位企盼的公道、公 同履约过程中， 实行银行保函制， 由承发包双 方开户银行， 根据被保证人在银行存款情况和 平、公正和严格执法在很大程度上被恶意墓 改。由于合同的签约和执行过程中存在诸多 资信开具保函， 承担代偿责任。我国合同执行 问题， 客观上形成了施工单位施工难、结算 过程中只有施工单位向建设单位提供履约保 回收工程款更难的局面和不正常现象。 致 函， 而从没有建设单位向施工单位提交保函 难、 使施工单位资金严重短缺， 设备无法更新、安 的， 一但建设单位违约施工单位和监督部门都 没办法采取最快的制约手段， 只能走漫长的法 全隐患和安全事故频发、施工单位由于资金 技术 律诉讼， 其结果多数是不乐观的。由干建筑工 短缺而拖欠工人工资导致人员流动频繁， 严重影响了施工单位的竟争能 程的特殊性， 一旦建设单位施工条件发生变 水平难以提高， 力、 盈利能力、 技术开发能力和扩大再生产的 化， 施工单位的周转工具、机械设备、临时设 并造成 施以及人员 都难以及时转场， 又没有建设单位 能力。也引发了社会的恶心连锁反应， 的履约保证. 给施下单位造成的损失往往是很 严重的不良后果。 大的。这种法律面前的不对称条件给单方面 造成法规条款上的不公平。 2 改善建筑工程施工合同履牙 过 予 程中诸多 1. 2 建设双 体地位不平等 方主 问题的对策 建筑是特殊商品， 与一般流通领域的商品 2 . 1 加快相关法制法规的建设。细化相关规 不同。在流通领域的商品交换过程中， 一般 则 商品的交换双方是相互平等的， 买方如果不 权力行使者之所以有恃无恐， 更多的原因 买， 卖方是卖不成的。而建筑产品的产权从 是法规不够细致， 具体操作中随意性很强。 施工的第一天起就确定了 商品的所有权， 施工 所以必须加快相关法律法规及行业规则的建 单位等于是在给建设单位打工， 竣工验收只是 设， 使其具有真正意义上的可操作性， 具备足 办个手续。建设单位不给钱， 施工单位无权 够的公平、公正、公道、公开的四公原则， 将他制造的产品卖给他人， 因此决定了在建筑 用法律法规限制主管部门的任意性、随意性 物建造过程中自始至终都是建设单位掌握主 和自由裁量权过大的现象。在加快立法的同 动权， 否则建设单位就要辞退 “ 打工者” 一 时， ， 注重现有法律法规的修正， 将不严密、不 旦施工单位进入施工状态， 公平就基本失衡 公正、不公平、不具有强有力约束能力的法 了。由于建筑行业的特殊性 ， 这种不正常行 律法规及时修正和完善， 不给别有用心的管理 为也表现在投标过程中， 建设单位在发招标文 者有可乘之机， 使绝大多数管理者在法律法规 件时， 就把一些苛刻条件附加在招标文件中， 范围内公正执法 ， 彻底改变以往不端正的形 投标单位只 有响应和承诺了 才准投标， 否则就 象， 让大多数人不敢触及法律准绳。 取消资格， 而且要预付一定的投标保证金， 中 2 .2 强化监督机制 途不投违约保证金不退还， 施工单位为获取工 权力行使者之所以敢于任意行使职权， 除 程项目， 特别在当前建筑市场僧多粥少的形势 了相关法律法规及规章不健全、不完善、不 下， 也只忍气吞生了。在索赔的过程中这种 细致外， 更多的因素就是监督不到位。权力 不平等的行为更是司空见惯。 行使者任意行使职权， 以自己的主观意识为转 1.3 招标监督机构及合同管理机构缺乏权威性 移， 任意扩大自己的自由裁量权而得不到有效 由干相关法规不够健全， 使得一些招标监 的监督， 才会屡犯错误 ， 而且是肆意行事不正 督机构在审核、编制招标文件的过程中任意 当权力。所以， 必须在完善法律法规的同时 扩大自己掌握的权力， 明明知道有些招标条款 强化监督机制， 用监督机制规范权力行使者的 是不平等的， 甚至是不合法的， 但实际上还是 执法权力， 用制度约束权力行使者的自由裁t 按照建设单位的意图办理。比如在招标时降 权， 使其工作状态和工作环境处于良性、透 低工程的取费类别、改变施工单位优惠条件 明、监督的范围内， 彻底改变执法及管理部
学 术 论 坛浅议建筑工程来自工合同方三中 (浙江省衡州中生建设工程监理有限公司 324022)
摘 要: 纵观建筑工程市场， 参与工程建设的各方普遍缺乏市场经济所必须的法制观念和诚信意识. 不正当 竞争行为时有发生， 承发包 双方合同自 律行为较差， 加之市场机制难以发挥应有的功能， 从而加剧了建筑市场经济秩序的混乱。而工程建设的复杂性又决定了施工 合同管理的艰巨。随着建筑市场的全面开放， 建筑企业应尽快树立国际化意识， 遵循市场规则和国际惯例， 加强建设工程施工合同的规范
1 当前建筑市场主要问题及现象 1. 1 相关法 规条款执行不 够严格
2. 3 加强管理者的家质教育. 提高执政能力
和业务水平 法制建设和监督机制是约束管理部门和 执政者必不可少的工具和职能， 但常规情况 下， 更多的是要普遍提高执政者和管理者的业 务水平和具体工作能力。在许多情况下， 管理 部门及主要管理者不能准确运用现有的法律 法规， 其主要原因并完全是他们故意倾向合同 的哪一方， 多数原因是与他们的业务水平和业 务能力有着密切关系的， 由于错误的或不正确 的运用了法律法规或任意行使职权、或工作 性质赋予他们的自由裁量权， 给合同的相对方 造成倾向合同另一方的错误认识， 加之业务能 力的限制， 不能运用现有法律法规正确解释处 理方式方法的由来和初衷， 导致了不良的结 果。所以， 必须提高管理部门工作人员 普遍素 质， 把业务培养和职业道德教育结合起来， 管 理部门和管理人员不仅要有良好的业务素质， 更要有良好的职业道德素质和观念。不为权 而动摇， 不为钱而污染和腐蚀灵魂。