2013年中央电大形成性考核合同法第4次任务答案
2013年电大实用法律基础形成性考核册答案4

《实用法律基础》第四次平时作业一.名词解释1.遗嘱继承答:遗嘱继承是指按照立遗嘱人生前所留下的符合法律规定的合法遗嘱的内容要求,确定被继承人的继承人及各继承人应继承遗产的份额。
2.产品质量法答:产品质量法,规定产品质量监督管理以及生产经营者对其生产经营的缺陷产品所致他人人身伤害或财产损失应承担的赔偿责任所产生的社会关系的法律规范的总称。
3.消费者权益保护法答:为保护消费者的合法权益,维护社会经济秩序,促进社会主义市场经济健康发展制定的一部法律。
4.劳动法的调整对象答:劳动法的调整对象是劳动者与用人单位之间的权利义务关系。
5.劳务派遣答:劳务派遣又称人才派遣、人才租赁、劳动派遣、劳动力租赁,是指由劳务派遣机构与派遣劳工订立劳动合同,由要派企业向派遣劳工给付劳务报酬。
二.填空题1.反不正当竞争法2.法律程序3.犯罪4.直接受理刑事案件上5.合法权益6.案件真实情况7.予以排除8.一定程度人身自由9.犯罪嫌疑人,被告人10.随传随到,对其不予羁押三.多项选择题1.ABCD2.ABC3.ABCD4.ABC5.ABCD6.ABC7.AB8.AD9.AB 10.ABD四.简答题1.逮捕的条件有哪些?答:根据我国刑事诉讼法相关规定以及司法解释,逮捕应具备以下三个条件:1、有证据证明有犯罪事实;2、犯罪嫌疑人所涉嫌的罪可能被判处徒刑以上刑罚;3、采取取保候审、监视居住等方法,尚不足以防止发生社会危险性,而有逮捕必要。
2.提起诉讼的条件有哪些?答:起诉条件:1、原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织;2、有明确的被告;3、有具体的诉讼请求和事实、理由;4、属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。
3.当事人及其法定代理人、近亲属的申诉符合哪些情形的,人民法院应当重新审判?答:根据1996年3月17日第八届全国人民代表大会第四次会议修正的《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零三条、第二百零四条规定:当事人及其法定代理人、近亲属,对已经发生法律效力的判决、裁定,可以向人民法院或者人民检察院提出申诉,但是不能停止判决、裁定的执行。
年电大《合同法》形成性考核册答案

2013年电大《合同法》形成性考核册答案合同法作业一一、单选:1.下列合同中,应当无条件采取书面形式的是( )。
A.技术转让合同2.我国《合同法》规定,一般情况下,合同成立的地点是( )。
B合同承诺生效地3.法律规定应当采用书面形式的合同,当事人未采用书面形式,但已履行主要义务的,该合同( )。
A.有效成立4.对于可撤销合同,撤销权的除斥期间为具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起( )。
B.一年5.我国对合同权利转让采取的标准是( )。
C.通知主义6.除法律另有规定或者当事人另有约定,买卖合同标的物的毁损、灭失的风险在标的物交付之前由( )。
B.出卖人承担7.当借款合同双方当事人不能确定支付利息期限时,借款期间不满( )的,应当在退还借款时一并支付。
C.12个月8.除当事人另有约定,共同承揽人对定作人( )。
B.承担连带责任9.委托开发完成的发明创造,除当事人另有约定的以外,申请专利的权利属于( )。
A.研究开发人所有10.行纪人依行纪合同从事行纪业务时可能与第三人订立买卖合同,在该买卖合同关系. A.当事人二、多选:1.应办理登记的合同有( 。
A. 出版合同B. 股票质押合同D.土地使用权出租合同E. 房地产抵押合同2.合同法的基本原则有( ) A.平等、自愿原则B.公平原则 C. 合法原则D.诚实信用原则E.保护公序良俗原则3.下列合同中,可撤销的情形是( )。
A.因重大误解而订立B.因显失公平而订立4.我国合同法律制度规定当事人承担的违约责任主要有( )。
B. 赔偿损失D.继续履行合同E.采取5.借款合同抵押担保中不得抵押的财产有( )。
A. 土地所有权 C. 宅基地土地使用权D.某大学校舍E. 夫妻离婚涉及有争议的财产6.融资租赁合同的法律特征有( )。
A是转移财产使用权的合同B为双务合同C为有偿合同D为诺成合同E为要式合同7.技术咨询报告包括就特定技术项目提供的合同种类有( )。
合同法形成性考核册答案

合同法形成性考核册答案(用心整理的精品word文档,可以编辑,欢迎下载)作者:------------------------------------------日期:------------------------------------------2013年电大《合同法》形成性考核册答案第一部分小论文合同的相对性及其突破引言:合同是当事人之间设立、变更或终止债权债务关系的协议。
《合同法》第121条确定了合同相对性的归责原则,这里的合同相对性,又称合同关系的相对性,是合同关系不同于其他民事法律关系的重要特征之一。
传统的合同相对性理论认为,合同仅于缔约人之间发生效力,对合同外第三人不发生效力;合同缔约人不得以合同约定涉及第三人利益的事项,任何一方缔约人不与第三人发生权利义务关系,否则合同无效。
然而,随着现代市场经济高速发展,商业贸易空前繁荣,严格恪守合同相对性原则越来越难以满足平衡社会利益,体现司法公正,社会经济生活对合同的社会功能提出了新的要求。
[1]为了适应现实的需要,提高社会经济运行的效率,各国都在一定程度上扩张了合同的效力范围,表现在立法和司法上,受合同效力影响的第三人范围越来越宽,合同相对性原则也逐渐受到了冲击,出现了许多合同相对性的例外情况,有学者将其称为“合同相对性的突破”,本文将从合同相对性的历史演进和突破表现对其略作探讨。
关键词:合同相对性突破正文:一、合同相对性的历史演进合同相对性原则,在学理上没有一个统一的解释,目前比较权威的解释是以王利明先生给的定义:合同相对性是指合同主要在特定的合同当事人之间发生法律拘束力,只有合同当事人一方能基于合同向对方提出请求或提起诉讼,而不能向与其无合同关系的第三人提出合同上的请求,也不能擅自为第三人设定合同上的义务,合同债权也主要受合同法的保护。
在大陆法系中,合同相对性源至罗马法的“债的相对性”理论,认为债是当事人一方请求他方为给付行为的法律关系,债权是只能对特定人产生效力的请求权。
2013年秋季电大合同法第四次任务

2013年9月电大合同法第四次任务一、单项选择题DAAAB DCACC二、多项选择题1、 CDE2、 CD3、 ABCDE4、 ABDE5、 ABCDE6、 ABCDE7、 ABCDE8、 ABDE9、 ABCD10、 ABCDE三、名词解释:1.要约的撤回要约的撤回,是指要约生效前,要约人使其不发生法律效力的意思表示。
2. 合同的履行合同的履行,指的是合同规定义务的执行。
任何合同规定义务的执行,都是合同的履行行为;相应地,凡是不执行合同规定义务的行为,都是合同的不履行。
因此,合同的履行,表现为当事人执行合同义务的行为。
当合同义务执行完毕时,合同也就履行完毕。
3. 合同的转让合同的转让,是指在合同依法成立后,改变合同主体的法律行为。
即合同当事人一方依法将其合同债权和债务全部或部分转让给第三方的行为。
4. 不可抗力可抗力是一项免责条款,是指买卖合同签订后,不是由于合同当事人的过失或疏忽,而是由于发生了合同当事人无法预见、无法预防、无法避免和无法控制的事件,以致不能履行或不能如期履行合同,发生意外事件的一方可以免除履行合同的责任或者推迟履行合同5. 房屋租赁合同房屋租赁合同是指房屋出租人将房屋提供给承租人使用,承租人定期给付约定租金,并于合同终止时将房屋完好地归还出租人的协议。
四、简答题:1.简述合同法定解除权行使的条件。
(1)因不可抗力不能实现合同目的的。
(2)因拒绝履行主要债务不能实现合同目的的。
(3)因迟延履行主要债务致使不能实现合同目的的。
(4)因迟延履行或有其他违约情形不能实现合同目的的。
(5)法律规定的其他解除情形。
2.简述在借款合同的抵押担保中哪些财产不得抵押。
(一)土地所有权;(二)耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权,但法律规定可以抵押的除外;(三)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施;(四)所有权、使用权不明或者有争议的财产;(五)依法被查封、扣押、监管的财产;(六)法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。
国家开放大学电大《合同法》形考任务1及4网考题库答案

国家开放大学电大《合同法》形考任务1及4网考题库答案形考任务1一、单项选择题(每小题2分,共40分)1.合同法本质上是()的法律规范。
A.静态财产关系B.财产归属关系C.财产流转关系D.债务关系2.区分有名合同与无名合同的意义是()A.两者适用的法律规则不同B.法律对有名合同进行了特别限制C.明确合同的法律效果在订立合同时是否已经确定D.明确合同是否存在事先约定的关系3.法律对格式条款作出特别限制的目的是()A.保证铁路、公路、航空等的运输B.保证合同当事人就预先拟定的格式合同或格式条款进行了实际磋商C.在尽可能在公平的前提下,保证处在弱势的相对人的利益受到切实保障D.保证严格遵守法律的特殊规定,否则可能导致无效4.下列属于实践合同的是()A.买卖合同B.租赁合同C.承揽合同D.保管合同5.下列属于单务合同的是()A.买卖合同B.租赁合同C.赠与合同D.仓储合同6.商店临街的橱窗内展示的衣服上标明“正在出售”的字样,并标有价格,为();但如果标有“样品”的字样,则为()。
A.要约,要约邀请B.要约邀请,要约C.邀约,要约D.要约,邀约7.甲知乙某日将赴北京开会,向乙表示其亦有事到北京,乙可搭便车。
如果途中发生车祸使乙受伤,乙可否向甲请求损害赔偿? ()A.若甲乙之间存在合同关系,则乙不能向甲请求违约损害赔偿B.若甲乙之间不存在合同关系,则属于好意施惠关系,不得请求违约损害赔偿C.双方自动形成合同关系,乙可以向甲请求违约损害赔偿D.乙受有利益无法律上原因属于不当得利,甲可向乙请求违约损害赔偿8.根据《民法典》规定,格式条款和非格式条款不一致的,应当采用()。
A.格式条款B.诚实信用原则C.非格式条款D.法律规定9.甲公司通过电视发布广告,称有100辆某种小型汽车,每辆价格15万元,广告有效期为10天。
乙公司看到广告后第5天自带汇票去甲公司买车,但此时车已经全部售完,无货可供。
下列选项正确的是()。
合同法形成性考核册答案

2013年电大《合同法》形成性考核册答案第一部分小论文合同的相对性及其突破引言:合同是当事人之间设立、变更或终止债权债务关系的协议。
《合同法》第121条确定了合同相对性的归责原则,这里的合同相对性,又称合同关系的相对性,是合同关系不同于其他民事法律关系的重要特征之一。
传统的合同相对性理论认为,合同仅于缔约人之间发生效力,对合同外第三人不发生效力;合同缔约人不得以合同约定涉及第三人利益的事项,任何一方缔约人不与第三人发生权利义务关系,否则合同无效。
然而,随着现代市场经济高速发展,商业贸易空前繁荣,严格恪守合同相对性原则越来越难以满足平衡社会利益,体现司法公正,社会经济生活对合同的社会功能提出了新的要求。
[1]为了适应现实的需要,提高社会经济运行的效率,各国都在一定程度上扩张了合同的效力范围,表现在立法和司法上,受合同效力影响的第三人范围越来越宽,合同相对性原则也逐渐受到了冲击,出现了许多合同相对性的例外情况,有学者将其称为“合同相对性的突破”,本文将从合同相对性的历史演进和突破表现对其略作探讨。
关键词:合同相对性突破正文:一、合同相对性的历史演进合同相对性原则,在学理上没有一个统一的解释,目前比较权威的解释是以王利明先生给的定义:合同相对性是指合同主要在特定的合同当事人之间发生法律拘束力,只有合同当事人一方能基于合同向对方提出请求或提起诉讼,而不能向与其无合同关系的第三人提出合同上的请求,也不能擅自为第三人设定合同上的义务,合同债权也主要受合同法的保护。
在大陆法系中,合同相对性源至罗马法的“债的相对性”理论,认为债是当事人一方请求他方为给付行为的法律关系,债权是只能对特定人产生效力的请求权。
这种由特定权利人向特定义务人请求为或不为特定行为的特性,就是“债的相对性”。
而合同是债的形式之一,因此,具体到合同的效力范围上,这种相对性原则的主要含义是:合同仅于缔约人之间发生效力,对合同外第三人不发生效力;合同缔约人不得以合同约定涉及第三人利益的事项,任何一方缔约人不与第三人发生权利义务关系,否则合同无效。
2013年中央电大形成性考核合同法第4次任务答案

2013年中央电大形成性考核合同法第4次任务答案2013年中央电大形成性考核合同法第4次任务一、单项选择题(共10 道试题,共10 分。
)得分:101. 我国合同法调整的关系有()。
A. 婚姻关系B. 收养关系C. 监护关系D. 财产关系正确答案:D 满分:1 分2. 下列合同中,属于单务合同的是()。
A. 赠与合同B. 买卖合同C. 租赁合同D. 承揽合同正确答案:A 满分:1 分3. 代位权行使的费用由()。
A. 债务人承担B. 代位权人承担C. 全体债权人承担D. 债务人和债权人共同承担正确答案:A 满分:1 分4. 合同的转让就是合同的()。
A. 主体的变更B. 客体的变更C. 内容的变更D. 全部基本条款的变更正确答案:A 满分:1 分5. 违约责任的确定是指当事人()。
A. 表示要承担对方的损失B. 表示要承担由于违约给对方造成的损失,并且采取积极措施补救合同损失和应对方的要求继续履行合同C. 已经承担了对方当事人的损失D. 是仲裁机构或者人民法院解决合同纠纷的裁判结果正确答案:B 满分:1 分6. 分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的(),出卖人可要求买受人支付全部价款或者解除合同。
A. 二分之一B. 三分之一C. 四分之一D. 五分之一正确答案:D 满分:1 分7. 房屋租赁合同的承租人累计()不交租金的,出租人有权终止租赁关系。
A. 1个月赔偿D. 在运输过程中,因为不可抗力灭失,承运人没有收取运输费的,不得再要求托运人交纳;承运人已经收取运输费的,托运人不能要求返还正确答案:C 满分:1 分二、多项选择题(共10 道试题,共20 分。
)得分:201. 不影响合同成立的原因有()。
A. 对合同的主要条款意思表示不一致B. 虽经协议却未达成合意C. 当事人对合同的次要条款未达成协议D. 当事人对合同的非必要条款未达成协议E. 当事人对主要条款已做出一致的意思表示正确答案:CDE 满分:2 分2. 可以撤销合同的机构有()。
(精华版)国家开放大学电大本科《合同法》形考任务3及任务4试题答案

(精华版)国家开放大学电大本科《合同法》形考任务3及任务4试题答案(精华版)国家开放大学电大本科《合同法》形考任务3及任务4试题答案形考任务三一、多项选择题题目1 合同是当事人意思表示一致的协议。
合同必须包含的要素有()。
选择一项或多项:正确答案:必须相互作出意思表示正确答案:必须有两个以上的当事人正确答案:各个意思表示是一致的题目2 丰起商场给张某无偿保管一辆自行车;张某借给李某500元钱不要利息;李某把2万元柑桔交给铁路部门运输;铁路部找木器加工厂加工制作100条长椅,关于以上四种合同的说法中,正确的有()。
选择一项或多项:正确答案:第二个合同是实践合同正确答案:第一个合同是实践合同题目3 下面言辞属于要约的有()。
选择一项或多项:正确答案:某建筑公司发传真给某水泥厂说请速运20吨150型号水泥来我司正确答案:赵某一直想购买郭某的一幅字画,一日二人饮醉,赵某再次提出要求,郭某便说好,你拿30万来,这副画就归你题目4 合同的履行原则有()。
选择一项或多项:正确答案:经济合理原则正确答案:全面履行原则正确答案:协助履行原则题目5 根据合同订立的方式不同,可以将买卖合同分为()。
选择一项或多项:正确答案:竞争性买卖合同正确答案:非竞争性买卖合同题目6 因租赁合同承租方维修保养不当造成租用财产损坏、灭失的,适用的民事责任承担方式有()。
选择一项或多项:正确答案:停止侵害正确答案:赔偿损失正确答案:恢复原状题目7 甲方与乙方签订买卖合同,丙方为乙方提供保证担保。
对此,下列各选项中说法正确的有()。
选择一项或多项:正确答案:连带责任保证中,主债务不履行时保证人不享有先诉抗辩权正确答案:一般保证的保证人享有先诉抗辩权题目8 明示预期违约的构成必须具备的要件有()。
选择一项或多项:正确答案:当事人明确、肯定的作出将不履行义务的意思表示正确答案:必须发生在合同有效成立后至合同约定的履行期届满前这段时间内正确答案:当事人表示的不履行必须是不履行合同主要义务正确答案:须不履行无正当事由题目9 构成欺诈应当符合的构成要件有()。
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2013年中央电大形成性考核合同法第4次任务答案2013年中央电大形成性考核合同法第4次任务一、单项选择题(共10 道试题,共10 分。
)得分:101. 我国合同法调整的关系有()。
A. 婚姻关系B. 收养关系C. 监护关系D. 财产关系正确答案:D 满分:1 分2. 下列合同中,属于单务合同的是()。
A. 赠与合同B. 买卖合同C. 租赁合同D. 承揽合同正确答案:A 满分:1 分3. 代位权行使的费用由()。
A. 债务人承担B. 代位权人承担C. 全体债权人承担D. 债务人和债权人共同承担正确答案:A 满分:1 分4. 合同的转让就是合同的()。
A. 主体的变更B. 客体的变更C. 内容的变更D. 全部基本条款的变更正确答案:A 满分:1 分5. 违约责任的确定是指当事人()。
A. 表示要承担对方的损失B. 表示要承担由于违约给对方造成的损失,并且采取积极措施补救合同损失和应对方的要求继续履行合同C. 已经承担了对方当事人的损失D. 是仲裁机构或者人民法院解决合同纠纷的裁判结果正确答案:B 满分:1 分6. 分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的(),出卖人可要求买受人支付全部价款或者解除合同。
A. 二分之一B. 三分之一C. 四分之一D. 五分之一正确答案:D 满分:1 分7. 房屋租赁合同的承租人累计()不交租金的,出租人有权终止租赁关系。
A. 1个月B. 3个月C. 6个月D. 12个月正确答案:C 满分:1 分8. 承揽人擅自将承揽的主要工作任务交由第三人完成,定作人的权利有()。
A. 可以解除合同B. 在第三人存在不能完成合同任务的前提下,可以解除合同C. 不能解除合同,只能不接受第三人完成的工作成果,并要求承揽人自己完成工作任务D. 在承揽人不能按约定完成合同的前提下,可以解除合同正确答案:A 满分:1 分9. 建筑工程合同的形式()。
A. 可以是书面的B. 可以是口头的C. 必须是书面的D. 必须是经过公证的正确答案:C 满分:1 分10. 货运合同的货物()。
A. 不能是易燃易爆的危险品B. 在运输过程中毁损、灭失的,货物的所有人自己承担损失C. 在运输过程中因自然属性或者合理的损耗减少的,承运人不负责赔偿D. 在运输过程中,因为不可抗力灭失,承运人没有收取运输费的,不得再要求托运人交纳;承运人已经收取运输费的,托运人不能要求返还正确答案:C 满分:1 分二、多项选择题(共10 道试题,共20 分。
)得分:201. 不影响合同成立的原因有()。
A. 对合同的主要条款意思表示不一致B. 虽经协议却未达成合意C. 当事人对合同的次要条款未达成协议D. 当事人对合同的非必要条款未达成协议E. 当事人对主要条款已做出一致的意思表示正确答案:CDE 满分:2 分2. 可以撤销合同的机构有()。
A. 工商管理机关B. 合同审批机关C. 人民法院D. 合同仲裁机关E. 上级主管机关正确答案:CD 满分:2 分3. 下列合同关于履行地点的说法正确的是()。
A. 不作为债务的履行地应是债权人的所在的B. 不动产权的转移,应在不动产权利登记机关所在地履行C. 给付货币的合同,应在接受货币一方所在地履行D. 修缮房屋,应在房屋所在地履行E. 其他标的,在履行义务一方所在地履行正确答案:ABCDE 满分:2 分4. 不安抗辩权的适用条件有()。
A. 须是同一双务合同所产生的两项债务,并且相互为对价给付B. 互为对价给付的双务合同规定有先后履行顺序C. 互为对价给付的双务合同规定没有先后履行顺序D. 应后履行债务的一方当事人,在合同依法成立之后,出现丧失或有可能丧失对待履行债务的能力E. 应后履行债务的当事人未能为对待给付或为债务的履行提供适当的担保正确答案:ABDE 满分:2 分5. 从世界各国的规定看,特种买卖主要包括()。
A. 买回B. 试验买卖(又称试用买卖)C. 房屋买卖D. 易货交易E. 招标投标买卖正确答案:ABCDE 满分:2 分6. 在权利质押中可以质押的权利有()。
A. 汇票B. 存款单C. 著作权中的财产权D. 依法可以转让的股票E. 依法可以转让的商标专用权正确答案:ABCDE 满分:2 分7. 承揽合同的种类有()。
A. 加工合同B. 定作合同C. 修理合同D. 复制合同E. 检验合同正确答案:ABCDE 满分:2 分8. 仓储合同的法律特征有()。
A. 保管人须为有仓储设备并专事仓储保管业务的民事主体B. 其保管的对象是动产C. 其保管的对象是不动产D. 为诺成、双务合同E. 为有偿、不要式合同正确答案:ABDE 满分:2 分9. 委托合同终止的一般原因有()。
A. 合同履行完毕B. 合同有效期届满C. 完成受托事务D. 履行已不可能E. 合同被解除正确答案:ABCD 满分:2 分10. 居间合同的特征有()A. 居间人以促成委托人与第三人订立合同为目的B. 居间人居介绍人地位C. 居间合同具有诺成性D. 居间合同具有非要式性E. 居间合同是有偿合同正确答案:ABCDE 满分:2 分三、名词解释(共5 道试题,共15 分。
)得分:151. 要约的撤回指在要约发出以后,尚未到达受要约人之前,也就是在要约发生效力之前,要约人使其失去法律效力的意思表示。
2. 合同的履行指合同的当事人按照合同的约定,全面完成各自承担的合同义务,使合同关系得以全部终止的整个行为过程。
3. 合同的转让指合同的一方当事人将合同的权利义务全部或部分转让给第三人的法律行为,也就是合同的主体发生了变化。
4. 不可抗力在合同生效后,由于出现了当事人不可预见、不可避免并且不可克服的客观情况,致使合同不能履行时,对约定的合同义务如何处理的法律制度。
5. 房屋租赁合同是以房屋为租赁物的租赁合同,指的是出租人和承租人之间关于出租人将房屋交付承租人使用,承租人交付租金并于合同终止时将租用的房屋返还给出租人的协议。
四、简答题(共2 道试题,共14 分。
)得分:141. 简述合同法定解除权行使的条件。
《合同法》第94条规定了法定解除的五种事由:(1)不可抗力,是根据我国《民法通则》和《合同法》的规定,在合同生效后,由于出现了当事人不可预见、不可避免并且不可克服的客观情况,致使合同不能履行时,对约定的合同义务如何处理的法律制度;(2)拒绝履行,是指当事人能为履行而违法的不为履行;(3)履行迟延,又称债务人迟延,是指债务人能履行,但在履行期限届满时,没有履行债务是情形;(4)不完全履行,是指当事人一方虽为履行,但没按照合同债务的内容履行;(5)法律规定的其他情形。
2. 简述在借款合同的抵押担保中哪些财产不得抵押。
六类财产不得抵押:1、土地所有权;2、耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权,但法律规定可以抵押的除外;3、学校、幼儿园、医院等以工艺为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施;4、所有权、使用权不明或者有争议的财产;5、依照法律规定被查封、扣押、监管的财产;6、法律规定不得抵押的其他财产。
五、论述题(共1 道试题,共11 分。
)1. 试述合同成立与合同生效的概念和区别。
合同的成立是指合同订立过程的完成,也就是说,缔约人经过平等的协商而对合同的基本内容达成了一致意见。
要约和承诺的结束意味着当事人合意的完成,亦即合同的成立。
合同的生效,在广义上,是指合同的有效,即具有了一般的法律约束力;在狭义上,则是指合同约定的权利义务的发生。
区分合同成立与合同生效有很大的实践意义,两者区别主要表现在以下几方面:(一)构成条件不同。
合同成立的条件包括:订约主体存在双方或多方当事人,订约当事人就合同的主要条款达成合意。
至于当事人意思表示是否真实,则在所不问,它着重强调合同的外在形式所表现。
而合同生效的条件主要有:行为人具有相应的民事行为能力;意思表示真实;不违反法律或者社会公共利益以及符合法定形式。
(二)法律意义不同。
合同成立与否基本上取决于当事人双方的意志,体现的是合同自由原则,合同成立的意义在于表明当事人双方已就特定的权利义务关系取得共识。
而合同能否生效则要取决于是否符合国家法律的要求,体现的是合同守法原则,合同生效的意义在于表明当事人的意志已与国家意志和社会利益实现了统一,合同内容有了法律的强制保障。
(三)作用的阶段不同。
合同成立标志着当事人双方经过协商一致达成协议,合同内容所反映的当事人双方的权利义务关系已经明确。
而合同生效表明合同已获得国家法律的确认和保障,当事人应全面履行合同,以实现缔约目的。
简单地说,合同的成立标志着合同订立阶段的结束,合同的生效则表明合同履行阶段即将开始,它是合同履行的前提,又是合同履行的依据。
(四)责任形式不同。
合同的成立,如果当事人要承担的责任就是缔约过失责任,所谓的缔约过失责任是指在合同订立过程中,一方因违背其依据诚实信用原则所应尽的义务,而致另一方的信赖利益损失,则应承担民事责任。
而合同的生效,如果当事人要承担的责任就是违约责任,所谓的违约责任,也称为违反合同的民事责任,是指合同当事人因不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,而向对方承担的民事责任。
包括继续履行、赔偿损失、支付违约金及适用定金罚则等。
(五)赔偿范围不同。
合同的成立,当事人承担的赔偿范围只限于信赖利益损失,所谓的信赖利益损失主要是指一方实施某种行为后,足以使另一方对其产生信赖(如相信其会订立合同),并因此而支付了一定的费用,后因对方违反诚信原则使该费用不能得到补偿。
且仅限于直接损失,而不包括间接损失。
而合同的生效,意味着合同具有法律效力,当事人不履行合同约定的义务,造成违约,给对方造成损失的,承担实际遭受的全部损失。
不仅包括现有财产直接损失,而且包括可得利益损失。
六、案例分析题(共2 道试题,共30 分。
)1.甲油料厂与某供销社订立一份农副产品供销合同,双方约定由供销社在1个月内向甲油料厂供应黄豆30吨,每吨单价1000元。
在合同履行期间,乙公司找到供销社表示愿意以每吨1500元的单价购买20吨黄豆,供销社见其出价高,就将20吨本来准备运给甲油料厂的黄豆卖给了乙公司,致使只能供应10吨黄豆给甲油料厂。
甲油料厂要求供销社按照合同的约定供应剩余的20吨黄豆,供销社表示无法按照原合同的条件供货,并要求解除合同。
甲油料厂不同意,坚持要求供销社履行合同。
试分析:(1)甲油料厂的要求是否有法律依据?(2)在合同没有明确约定的情况下,甲油料厂如果要求供销社继续履行合同有无法律依据?(3)供销社能否只赔偿损失或者只支付违约金而不继续履行合同?(1)甲油料厂要求供销社继续供货是有法律依据的。
因为,双方合同约定由供销社供应甲油料厂黄豆30吨,现黄豆只供应了10吨,所以甲油料厂有权要求继续供货。