第一编 第一章 刑法概说[16页]
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第一章刑法概说
（二）文理解释和论理解释
文理解释：对法律条文的字义，包括单词、 概念、术语，从文理上所作的解释。
论理解释：按照立法精神，联系有关情况， 从逻辑上所作的解释。
（1）当然解释：刑法规定虽未明示某一事 项，但依规范目的、事物属性和形式逻辑， 将该事项当然包含在该规范适用范围之内的 解释。“因偷税被税务机关给予二次行政处罚又偷税的”
导读案例
案例2：被告人甘某系某个体印刷厂的负责人 。自1997年11月1日至1998年12月1日，甘某为 牟取暴利，共盗印上海市实验小学、中学的英 语、数学试用教材20万册，分两次批发给不法 书商，违法所得12万余元。检察机关以侵犯著 作权罪对被告人提起公诉。辩护人认为，刑法 第217条第1项规定的侵犯著作权罪的行为是“ 未经著作权人的许可，复制发行其文字作品” ，该表述表明，只有既复制又发行的行为才构 成犯罪，而被告人只有复制行为，没有实施发 行行为，按照罪刑法定原则，应宣告被告人无 罪。问：法院应当如何处理本案？
上编 刑法总论
第一章 刑法概说
第一节 刑法的概念和性质
一、刑法的概念 刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法
律。 广义刑法：一切规定犯罪、刑事责任和
刑罚的法律规范的总和。包括刑法典、 单行刑法和附属刑法。
狭义刑法：刑法典。 普通刑法：具有普遍效力的刑法—刑法
典 特别刑法：适用于特定的人、时、地、
（4）反对解释：根据刑法条文的表述， 推导其反面含义的解释。“二年期满以后，减为
无期徒刑。”—未满二年，不得减刑
（5）补正解释：在刑法文字发生错误时 ，统观刑法全文加以补正，以阐明真实 含义。“应当在法定刑以下判处刑罚”—不包括本数。
（6）体系解释：根据刑法条文在整个刑 法中的地位，联系相关法条的含义，阐 明其规范意旨的解释方法。
第一章：刑法概说
第三，当然解释，又称自然解释，指刑法虽未明文规 定某一事项，但依形式逻辑推理或事物本身属性的当然道 理，作出将该事项包括在该规定适用范围之内的解释。 第四，历史解释，又称沿革解释，指根据刑法制定或 修订的时代背景与同类规定历史因袭演变的沿革，阐明刑 法规定真实含义的解释。
第二节：刑法的基本原则概述
4、禁止绝对的不确定刑。绝对的不确定刑，指法律 未明文规定确定的刑罚，由于这种情况违反罪刑法定原则 而被禁止。 5、明确性原则。这一原则早在启蒙思想家的著作中 就已论及。 6、实体的适当原则。指刑法规定的犯罪和刑罚都应 认为适当的原则。
(二)罪刑法定原则在我国刑法立法上的体现
1997年修订的《刑法》第3条规定：“法律明文规定 为犯罪行为的，依照法律定罪处刑，法律没有明文规定为 犯罪行为的，不得定罪处刑。” 它从两个方面提出要求： （1）刑法规定为犯罪的，依照刑法的规定定罪量刑； （2）刑法未规定为犯罪的，不得判定有罪和判处刑罚。
2、根据解释效力强弱区别的解释 （1）立法解释，指由立法机关所作的解释。通常认为 立法解释包括三种情况：一是在刑法立法中所作的解释性 规定；二是法律的起草说明中所作的解释；三是在刑法施 行的过程中，立法机关对发生歧义的规定所作的解释。 （2）司法解释，指由国家司法机关所作的解释。有权 对刑法进行司法解释的机关是最高人民法院和最高人民检 察院。近几年来，“两高”特别是最高人民法院对刑法具 体应用的问题作了大量的司法解释，对刑法的正确施行起 了积极作用；但在解释的准确性、科学性等方面也还存在 某些问题，有待不断地改进。 （3）学理解释，指由国家宣传机构、社会组织、教学 科研单位或者专家学者从学理上对刑法规定的含义所作的 解释。学理解释不具有法律效力，但正确的学理解释有助 于理解刑法规定的含义，对司法机关正确执行刑法有重大 的帮助，对我国刑法理论的发展起着推动作用。
第一章 刑法概说
刑法的概念
• 掌握政权的阶级即统治阶级，为了维护本 阶级政治上的统治和经济上的利益，根据 自己的意志，规定哪些行为是犯罪和应负 刑事责任，并给犯罪人以何种刑罚的法律。
刑法的概念
• 广义刑法：一切规定犯罪、刑事责任和刑罚的法 律规范的总和。 • 刑法典+单行刑法+非刑事法律中的刑事责任 • 狭义刑法：系统规定犯罪、刑事责任和刑罚的法 律规范的总和。 • 1997年《中华人民共和国刑法》 • 普通刑法：具有普遍适用效力的刑法——刑法 典——主刑法 • 特别刑法：仅适用于特定的人、时、地、事（犯 罪）的刑法——单行刑法+附属刑法——例外刑法
刑法的体系
• • • • • • • • • • 我国刑法条文中的“但书”，所表示的大致有以下几种情况： ⑴ “但书”是前段的补充。 《刑法》第13条：“情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。” 《刑法》第37条：“对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑 事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、 赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。” ⑵ “但书”是前段的例外。 《刑法》第65条：“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完 毕或者赦免以后，在5年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是 累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。” 《刑法》第8条：“外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国 家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的，可以 适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。” ⑶ “但书”是对前段的限制。 《刑法》第21条第2款：“紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的， 应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除刑罚。” 《刑法》第73条：“拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但 是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下， 但是不能少于一年。”
刑法总论第一编 刑法概论
第一编刑法概论第一章刑法概说第一节刑法的概念、性质与渊源“刑法”：德语：strafrecht英语：penal law或用“犯罪法”代替：德语：kriminalrecht英语：criminal law1.我国关于“实质意义上的刑法”的三种观点：（1）“罪—刑”：认为刑法是“规定哪些行为是犯罪，并给犯罪人以何种刑罚处罚的法律”，传统观点，主要研究罪刑关系。
（2）“罪—责—刑”：“刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律”，将刑事责任看做罪—罚的桥梁。
刑事责任犯罪前行为人平素表现：好/坏犯罪后行为人的表现：逃跑、再犯……/ 自首、弥补……（3）“不法—罪—责”：“刑法是规定犯罪及其刑事责任的法律规范的总和。
”2.刑法的基本构造是什么：——对“责任”概念的理解德日：“责任”是就行为对行为人进行的谴责——“责任”是犯罪的成立要件之一我国：“责任”是实现对犯罪的惩罚方式——“责任”是犯罪的法律后果3.关于刑法的简明定义：刑法是规定犯罪的成立要件及其刑事法律后果的法律规范的总和。
二．刑法的性质1.独立的部门法：在国家法律体系中。
不同：根据其调整社会生活的方法，而非领域，来确定。
2.子法：根据宪法制定，宪法为母法。
3.补充法（保障法）：民法、行政法是第一次规范，是创设权利和义务的规范；刑法是第二次规范，是在第一次规范没有被遵守时证明第一次规范仍然有效的规范，是用刑罚对第一次规范的效力进行的补充。
4.实体法：规定的是有关刑罚权行使的实质法律关系。
刑法规定内容，刑事诉讼法规定形式。
5.公法：古时：刑法起源于个人的和部落的复仇情感，原本具有私法性质；今日规定作为刑罚权主体的国家和作为刑罚权客体的犯人之间关系的公法；但是，出现了刑法私法化倾向：几年，欧美一些国家在被害人—加害人调解模式的基础上发展处“修复性司法制度”；在我国，倡导“刑事和解”，但是有条件（民间纠纷，轻伤害案件，3年以下有期徒刑）。
三．刑法的渊源1.刑法典：是以刑法名义颁布的、系统规定犯罪及其法律后果的法律。
第一章刑法的概说
(二)刑法的解释 1,解释的概念 解释的概念--理解,说明 解释的概念 2,解释的原因-- 解释的原因-- 解释的原因--语言特性与法官理 解 3,分类 分类(1)效力:立法解释,司法解 分类 释和学理解释 (2)解释方法:文理解释和论 理解释
练习题
1,选择题: ,选择题:
(1)属于无权解释的:a文理解释b扩张解释c学理解释d司法解释 (2)属于论理解释的:a学理解释b扩张解释c限制解释d党人解释
经验,实际情况
(二)刑法的任务--惩罚,保护 刑法的任务--惩罚, --惩罚 1,惩罚 , 2,保护 ,保护:四个方面.国家安全, 经济基础,公民权利,社会秩序
四,刑法的体系与解释 (一)刑法的体系 1,刑法体系--刑法的组成与结构 刑法体系--刑法的组成与结构 -- (1)总则,分则和附则三部分; (2)总则,分则各为一编;编下分章; 章下分节;节下分条,款,项;总则: 五章--见书第18页;分则:十章-- (同上) (3)条文:编号,分款,项;但书 (见书第20页)
第一章刑法的概说
一,刑法的定义与性质 二,刑法的创制和完善 三,刑法的根据和任务 四,刑法的体系和解释
一,刑法的定义与性质
案例:朱晓红.doc 案例:李某月饼案
(一),刑法的定义 ),刑法的定义 1,定义 定义:规定犯罪,刑事责任和刑罚的 定义 法律总称;具体而言,统治阶级(谁), 维护统治秩序和利益(目的);根据自 己的意志,规定那些行为是犯罪,应负 刑事责任,给以何种刑罚处罚(内容).
二,刑法的创制和完善 (一)刑法的创制: 1,无刑法典时期:三个单行刑法 2,1979刑法典的制定 (二)刑法的完善 1,1979刑法的弊端及解决 2,1997刑法
3,97刑法的优越性: (1)统一性,完备性 a形式统一 b内容完备 (2)贯彻刑事法治,加强刑法保障 (3)与国际接轨
1第一章 刑法概说
普通刑法：是指具有普遍效力的刑法，如刑法典。
Hale Waihona Puke 特别刑法有两层含义： （1）作为普通刑法的对称，指国家为适应某种特殊需要而
颁布的效力仅及于特定人、特定时间或特定条件的刑法规范；
如戒严法、军事刑法、台港澳地区的刑法等。 （2）作为现行刑法典的对称，指国家为弥补现行刑法典的 不足而颁布的一切刑法规范。在我国，特别刑法也就是指单 行刑法和附属刑法。
行刑法往往囿于一个时期内的实际需要，而仅就某一类或某 几种相近的犯罪做出修改补充，彼此缺乏照应，在法定刑上 罪刑结构失调，难免有头痛医头、脚痛医脚之嫌。刑法典原 有的一些规定可能暂时得到完善，但单行刑法规定的不合理
内容又随时产生。”
刑法修正案 是对刑法典原有条文的修改、补充、替换或者在刑 法典中增补新的条文。
法院以盗窃罪判处郭安山有期徒刑1年，并处罚金1000元人 民币。 2007年5月，许霆出差为被雇佣的公私跑业务时在陕西省宝 鸡火车站被公安机关抓获。
2007年11月6日，广州市人民检察院以盗窃罪向广州市中
级人民法院提起公诉，2007年11月29日，广州市中级人
民法院一审以盗窃罪判处许霆无期徒刑，剥夺政治权利 终身，并处没收个人全部财产。
（一）刑法的社会保护机能【秩序维持机能】
是指通过国家行使刑罚权，对犯罪实施惩罚，保护
法益免受犯罪的侵害与威胁，维护社会秩序。
主要表现为对法益的保护
主要通过发挥刑罚的惩罚性来实现
从这个意义上来说，刑法是社会维护自我生存方式
的法律，使社会有序地、正常地存在和发展。
因此刑法的保护机能是刑法最基本的机能。
5、程序法/实体法，刑法属于实体法
二、刑法的性质
阶级性质、法律性质
Hale Waihona Puke 特别刑法有两层含义： （1）作为普通刑法的对称，指国家为适应某种特殊需要而
颁布的效力仅及于特定人、特定时间或特定条件的刑法规范；
如戒严法、军事刑法、台港澳地区的刑法等。 （2）作为现行刑法典的对称，指国家为弥补现行刑法典的 不足而颁布的一切刑法规范。在我国，特别刑法也就是指单 行刑法和附属刑法。
行刑法往往囿于一个时期内的实际需要，而仅就某一类或某 几种相近的犯罪做出修改补充，彼此缺乏照应，在法定刑上 罪刑结构失调，难免有头痛医头、脚痛医脚之嫌。刑法典原 有的一些规定可能暂时得到完善，但单行刑法规定的不合理
内容又随时产生。”
刑法修正案 是对刑法典原有条文的修改、补充、替换或者在刑 法典中增补新的条文。
法院以盗窃罪判处郭安山有期徒刑1年，并处罚金1000元人 民币。 2007年5月，许霆出差为被雇佣的公私跑业务时在陕西省宝 鸡火车站被公安机关抓获。
2007年11月6日，广州市人民检察院以盗窃罪向广州市中
级人民法院提起公诉，2007年11月29日，广州市中级人
民法院一审以盗窃罪判处许霆无期徒刑，剥夺政治权利 终身，并处没收个人全部财产。
（一）刑法的社会保护机能【秩序维持机能】
是指通过国家行使刑罚权，对犯罪实施惩罚，保护
法益免受犯罪的侵害与威胁，维护社会秩序。
主要表现为对法益的保护
主要通过发挥刑罚的惩罚性来实现
从这个意义上来说，刑法是社会维护自我生存方式
的法律，使社会有序地、正常地存在和发展。
因此刑法的保护机能是刑法最基本的机能。
5、程序法/实体法，刑法属于实体法
二、刑法的性质
阶级性质、法律性质
第一章 刑法的概说
积极的构成要件要素和消极的构成要件要素
积极的构成要件要素是 消极的构成要件要素是 指正面的表明成立犯罪 指否定犯罪成立性的构 必须具备的要素。 成要件要素。 例如：签订、履行合同 例如： 失职被骗罪 中的“签订、 履行”属于积极的构成 要件要素。
不成文的构成要件要素和成文的构成的要件要素
新增知识点
规范的构成要件要素 记述的构成要件要素 积极的构成要件要素 消极的构成要件要素 不成文的构成要件要素 成文的构成要件要素 主观的构成要件要素 客观的构成要件要素
规范的构成要件要素和记述的构 记述的构成要件要素是 指需要法官规范的、评 指只需要法官的认识活 价的价值判断才能认定 动即可确定的构成要件 的构成要素。 要素。 例如：传播淫秽物品罪 例如：签订、履行合同 中的“淫秽物品”以及 失职被骗罪中的“签订、 “国家工作人员”等属 履行”属于记述的构成 于规范的构成要件要素。 要件要素。
第一章
刑法的概说
——配套测试习题纠错（2016年4月 3日 ）
基础知识图解
广义：一切规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律规范的总和。包括：（1）刑法典；（2） 单行刑法或特别刑法；(3)附属刑法；（4）刑法修正案 狭义：刑法典 调整内容的特定性 调整内容的广泛性 刑法的特征 调整内容的严厉性 调整功能的补充性
刑法的概念
刑 法 的 概 述
保卫国家安全人民民主专政政权的的社会主义制度 保护社会主义的经济基础 刑法的任务 保护公民的人身权利、民主权利和其他权利 维护良好的社会秩序与安定的政治局面 广义：刑法的各种渊源及相互关系 刑法的体系 狭义：刑法典的组成和结构 概念 刑法的解释 分类 依方法：文理解释、伦理解释 依效力：立法解释、司法解释、学理解释
第一章刑法概说1
第一节 刑法的概念
第二节 刑法的性质与任务
一、刑法的性质
1、调整对象的广泛性 2、调整手段的严厉性 3、调整方式的特殊性（强制性）
一般部门法不足以抑制的 危害行为由刑法禁止
目录
第二节 刑法的任务
任务概括：保护法益
刑 法 的 任 务
（1）保卫国家安全、人民民 主专政政权和社会主义制度 （2）保护社会主义的经济基 础 （3）保护公民的各项权利 （4）维护良好的社会秩序和 安定的生活局面
第四节 刑法的体系和解释
第三节 刑法体系
一、刑法体系 1.概念：刑法典的组成和结构 2.我国刑法典的体系 编、章、节、条、款、项 3.条款：同一条款可能只表达一个 意思，也可能包含两个以上意思。
4.但书：（1）与前段意思相反；（2） 前段意思的例外；（3）对前段意思 的限制；（4）对前段意思予以补充
目录
第三节
我国刑法的历史发展
一、中华人民共和国以前的中国刑法 二、中华人民共和国刑法的发展 （一）1979年刑法：2编13章192条 （二）1997年刑法：1997年10月1日 施行-总则、分则、附则15章452条
目录
自1981年至1997年新刑法典通过前，全国 人大常委会先后通过了25部单行刑法，并 在107个非刑事法律中设置了附属刑法规范 单行刑法（即全国人大常委会1998年12月 29日通过的《关于惩治骗购外汇、逃汇和 非法买卖外汇犯罪的决定》）、8个刑法修 正案。中国已经形成了1部刑法典、1个单 行刑法和8个刑法修正案的刑法格局。
（三）刑法解释的方法
（1）文理解释：指从刑法条款用 语的语义及通常使用方式出发来说明 刑法规定含义的解释方法。 （2）论理解释：指按照立法精神， 联系刑法产生的缘由、沿革及其他有 关事项，对刑法规定作逻辑分析，从 而阐明其真实含义的解释方法。
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第二节 刑法的目的、任务与 机能
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三、刑法的机能 所谓刑法的机能，是指刑法在其运行过 程中实际或者可能发挥的功效和作用。 第一是行为规制机能 第二是安全保护机能 第三是自由保障机能
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第三节 刑法的制定、修改与 根据
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一、刑法的制定 二、刑法的修改 三、刑法的根据
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总主编 曾宪义 王利明
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主 编 冯军 肖中华
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第一编 刑法概论
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第一章 刑法概说
第一节 刑法的概念、性质与渊源 一、刑法的概念
我国主要存在三种观点。 第一种观点认为，刑法是“规定哪些行为
是犯罪，并给犯罪人以何种刑罚处罚的法 律。犯罪和刑罚构成刑法的基本内容”。
➢3.立法史解释
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第四节 刑法的规范、体系与 解释
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所谓立法史解释，是指以客观解释为 前提，根据各种立法资料，通过探明 所要解释的刑法规定形成的历史过程， 来阐释刑法规定含义的解释方法
➢4.目的解释
所谓目的解释，是指根据刑法规范的 目的，通过实质的价值判断，来阐释 刑法规定含义的解释方法
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第四节 刑法的规范、体系与 解释
二、刑法的体系 (一) 编 (二) 章 (三) 节 (四) 条 (五) 款 (六) 项 (七) 句 (八) 段
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第四节 刑法的规范、体系与 解释
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(九) 选择肢 (十) 但书 三、刑法的解释 所谓刑法解释，通常是指人们阐明刑法规 定含义的活动，有时也指人们阐明刑法规 定含义的活动所得出的结论。
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第二节 刑法的目的、任务与 机能
21世纪法学
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二、刑法的任务
所谓刑法的任务，是指国家为了实现刑法
的目的所必须完成的工作。（刑法第2条的 规定）
一是法益保护，二是规范保障。
所谓法益保护，是指刑法必须保护由其他 法律所肯定、确认或者承认的利益
所谓规范保障，是指刑法必须保障所有法 律规范的有效性
解释刑法必须具有正确的理念和方法，不 能任意解释刑法
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第四节 刑法的规范、体系与 解释
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(一) 刑法解释的理念 所谓刑法解释的理念，是指关于如何解 释刑法的基本思路。
关于刑法解释的理念，存在主观解释论 与客观解释论之争。
(二)刑法解释的方法 ➢1.文理解释
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三、刑法的渊源
(一) 刑法典
(二) 单行刑法
它是国家以“决定”、“规定”、“补 充规定”、“条例”等名称颁布的、规 定某一类犯罪及其法律后果的法律
(三) 附属刑法
它是附带规定于民法、经济法、行政法 等非刑事法律中的罪刑规范
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第一节 刑法的概念、性质与 渊源
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第四节 刑法的规范、体系与 解释
(三)刑法解释的效力 ➢1.立法解释 ➢2.司法解释 ➢3.学理解释
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宪法是制定和修改刑法的法律依据 我国同犯罪作斗争的具体经验及实际情 况是制定和修改刑法的实践根据
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第四节 刑法的规范、体系与 解释
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一、刑法的规范 所谓刑法规范，也称罪刑规范，是指由国家 制定并由国家强制力保证其效力的，禁止公 民实施侵害行为、命令公民履行刑事义务， 指示和约束司法人员处理刑事案件的法律准 则。 刑法规范是行为规范，是公民的行为准则 刑法规范也是裁判规范，是司法人员的行为 准则
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(四) 特别刑法
它是仅适用于特别人、特别时间、特 别地点或者特别事项的罪刑规范
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第二节 刑法的目的、任务与 机能
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一、刑法的目的 所谓刑法的目的，是指国家制定和适用刑 法所要实现的目标。 第一个层次是刑法的整体目的，即刑法 典所要实现的目标 第二个层次是刑法的部分目的，即刑法 分则各章所要实现的目标、 第三个层次是刑法的具体目的，即刑法 分则各条所要实现的目标
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第一节 刑法的概念、性质与 渊源
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第二种观点认为，“刑法是规定犯罪、 刑事责任和刑罚的法律”。
第三种观点认为，“刑法是规定犯罪及 其刑事责任的法律规范的总和”。
二、刑法的性质 刑法是子法。 刑法是补充法。 刑法是实体法。 刑法是公法。
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第一节 刑法的概念、性质与 渊源
第四节 刑法的规范、体系与 解释
21世纪法学
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所谓文理解释，又称语义解释，是指 根据刑法规定中使用的字词、符号、 标题的意义及其使用方式来阐释刑法 规定含义的解释方法
➢2.体系解释
所谓体系解释，是指根据所要解释的 刑法规定本身的构造、与其他规定的 联系以及在刑法中的位置来阐释刑法 规定含义的解释方法