关于设立股权投资基金的相关要点

关于设立股权投资基金的相关要点

一、主要管理法规文件

1、《合伙企业法》

2、《外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业管理办法》

3、《关于做好《外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业管理办法》贯彻实施工作的通知》

4、《外商投资合伙企业登记管理规定》

5、《创业投资企业管理暂行办法》

6、《外商投资创业投资企业管理规定》

7、《商务部关于外商投资管理工作有关问题的通知》

8、《国家发展改革委办公厅关于进一步规范试点地区股权投资企业发展和备案管理工作的通知》

9、《关于促进创业投资企业发展有关税收问题的通知》

10、《深圳市人民政府关于促进股权投资基金业发展的若干规定》

11、《深圳市科技和信息局天使投资人备案登记非行政许可审批和登记实施办法》

12、天津市工商局《关于私募股权投资基金、私募股权投资基金管理公司（企业）进行工商登记的意见》

二、设立形式

（一）根据相关规定，可选择设立以下形式的私募股权基金：

1、内资有限责任公司

2、内资合伙企业

3、外商投资有限责任公司

4、非法人制的中外合作企业

5、外商投资合伙企业。

（二）组织形式选择需考虑因素

1、登记设立的便利性

（1）就内资而言，公司制和合伙制无明显差异。

（2）对于外资企业，设立公司制及非法人制外商投资企业需商务部门前置审批；

（3）外商投资合伙企业无需商务部门审批。但是，对于以投资为主要业务的外商投资合伙企业的登记管理，在目前国家尚未对这类外商投资合伙企业作出具体规定的情况下，国家工商总局总局对这类外商投资合伙企业的登记问题作了两条特别规定：一是这类企业由省、自治区、直辖市及计划单列市、副省级市工商行政管理部门核准登记;二是以投资为主要业务的外商投资合伙企业境内投资，应当依照国家有关外商投资的法律、行政法规、规章办理，涉及项目核准的，应当依据国家有关项目核准的规定办理。各省、自治区、直辖市及计划单列市、副省级市工商行政管理部门要重点做好以投资为主要业务的外商投资合伙企业的登记管理工作，加强与商务、发改、金融、外汇等有关部门的沟通协调，在广泛听取意见的基础上，稳妥做出是否登记的决定。

2、税收问题的考虑

（1）对于机构投资者而言，公司制和合伙制私募股权基金，最终实际所得税税率负担均为25%，但由于根据《关于促进创业投资企业发展有关税收问题的通知》和《深圳市人民政府关于促进股权投资基金业发展的若干规定》规定，公司制私募股权基金投资于未上市的中小型高新技术企业，符合规定的，可以享受从应纳税所得额中抵扣其投资额的70%，而合伙制基金不能享受此优惠。所以公司制私募股权基金最终实际税负低于合伙制私募股权基金。

（2）对于个人投资者而言，对于合伙制基金，个人投资者将适用5-35%的五级超额累进税率。由于私募股权基金投资额较大，最终收益一般会超过5万元，因此，实际税负负担为35%；公司制基金，个人投资者、由于面临“双重征税”情形，享受优惠后实际税负承担低于40%，因此二者差别不大。

（3）同等条件下，合伙制基金相对于公司制基金，可以获得延迟纳税的好处。交易环节无需纳税，合伙人获得收益时再纳税，因此，投资者资金回报效率较高。

三、经营范围

《创业投资企业管理办法》规定：创业投资企业的经营范围限于：

（一）创业投资业务。

（二）代理其他创业投资企业等机构或个人的创业投资业务。

（三）创业投资咨询业务。

（四）为创业企业提供创业管理服务业务。

（五）参与设立创业投资企业与创业投资管理顾问机构。

创业投资企业不得从事担保业务和房地产业务，但是购买自用房地产除外。

根据天津市工商局《关于私募股权投资基金、私募股权投资基金管理公司（企业）进行工商登记的意见》规定，私募股权投资基金公司（企业）的经营范围核定为：从事非证券类股权投资活动及相关的咨询服务。

根据深圳市政府《关于促进股权投资基金业发展的若干规定》规定，在深圳设立股权私募基金，市各有关部门对股权投资基金、股权投资基金管理企业以及私募证券投资基金管理企业，给予工商注册登记的便利。应当可以登记上述经营范围。

四、私募股权基金名称

根据《关于私募股权投资基金、私募股权投资基金管理公司（企业）进行工商登记的意见》规定，

公司制私募股权投资基金公司名称核定为：“XX股权投资基金股份（有限）公司”、“XX股权投资基金有限（责任）公司”。

合伙制私募股权投资基金企业名称核定为：“XX股权投资基金+除公司外的组织形式+（有限合伙）、（普通合伙）”

以上规定目前只适用于在天津市成立私募股权基金。但根据《深圳市人民政府关于促进股权投资基金业发展的若干规定》规定，股权投资基金、股权投资基金管理企业可在企业名称中使用“基金”或“投资基金”。因此，在深圳设立私

募股权基金也应当可以使用上述名称。

五、基金的董事、合伙人境外身份问题

1、对于公司制基金而言，境外身份担任公司董事、法定代表人、监事并无限制；

2、对于合伙制基金而言，境外人士担任合伙人应当适用外商投资合伙企业的规定。

六、注册资本要求

1、内资。

《创业投资企业管理暂行办法》规定，实收资本不低于3000万元人民币，或者首期实收资本不低于1000万元人民币且全体投资者承诺在注册后的5年内补足不低于3000万元人民币实收资本。投资者不得超过200人。其中，以有限责任公司形式设立创业投资企业的，投资者人数不得超过50人。单个投资者对创业投资企业的投资不得低于100万元人民币。所有投资者应当以货币形式出资。

2、外资

《外商投资创业投资企业管理规定》规定，非法人制创投企业投资者认缴出资总额的最低限额为1000万美元；公司制创投企业投资者认缴资本总额的最低限额为500万美元。除第七条所述必备投资者外，其他每个投资者的最低认缴出资额不得低于100万美元。外国投资者以可自由兑换的货币出资，中国投资者以人民币出资。

3、外国必备投资者应当具备下列条件：

(1)以创业投资为主营业务；

(2)在申请前三年其管理的资本累计不低于1亿美元，且其中至少5000万美元已经用于进行创业投资。在必备投资者为中国投资者的情形下，本款业绩要求为：在申请前三年其管理的资本累计不低于1亿元人民币，且其中至少5000

万元人民币已经用于进行创业投资；

(3)拥有3名以上具有3年以上创业投资从业经验的专业管理人员；

(4)如果某一投资者的关联实体满足上述条件，则该投资者可以申请成为必备投资者。本款所称关联实体是指该投资者控制的某一实体、或控制该投资者的某一实体、或与该投资者共同受控于某一实体的另一实体。本款所称控制是指控制方拥有被控制方超过50%的表决权；

(5)必备投资者及其上述关联实体均应未被所在国司法机关和其他相关监管机构禁止从事创业投资或投资咨询业务或以欺诈等原因进行处罚；

(6)非法人制创投企业的必备投资者，对创投企业的认缴出资及实际出资分别不低于投资者认缴出资总额及实际出资总额的1%，且应对创投企业的债务承担连带责任；公司制创投企业的必备投资者，对创投企业的认缴出资及实际出资分别不低于投资者认缴出资总额及实际出资总额的30%。

4、深圳市政府《关于促进股权投资基金业发展的若干规定》规定，本规定适用于本市注册的内资、外资、中外合资股权投资基金、股权投资基金管理企业以及私募证券投资基金管理企业，并且满足以下条件：

股权投资基金的注册资本（出资金额）不低于人民币1亿元，且出资方式限于货币形式，首期到位资金不低于5000万元。股东或合伙人应当以自己的名义出资。其中单个自然人股东（合伙人）的出资额不低于人民币500万元。以有限公司、合伙企业形式成立的，股东（合伙人）人数应不多于50人；以非上市股份有限公司形式成立的，股东人数应不多于200人。

七、审批、登记、备案

1、公司类外商投资企业需商务部门（深圳为科工贸信委）前置审批；其他类直接向工商行政管理部门登记注册；

2、备案。

根据《国家发展改革委办公厅关于进一步规范试点地区股权投资企业发展和备案管理工作的通知》规定，凡在试点地区工商行政管理部门登记的主要从事非

公开交易企业股权投资业务的股权投资企业，以及以股权投资企业为投资对象的股权投资企业，除下列情形外，均应当按照本通知要求，申请到国家发展改革委备案并接受备案管理：（1）已经按照《创业投资企业管理暂行办法》备案为创业投资企业。（2）资本规模（含投资者已实际出资及虽未实际出资但已承诺出资的资本规模）不足5亿元人民币或者等值外币。（3）由单个机构或者单个自然人全额出资设立，或者虽然由两个及以上投资者出资设立，但这些投资者均系某一个机构的全资子机构。

从该规定看，并非所有股权投资基金均需备案，但根据《创业投资企业管理暂行办法》规定，国家对创业投资企业实行备案管理。凡遵照本办法规定完成备案程序的创业投资企业，应当接受创业投资企业管理部门的监管，投资运作符合有关规定的可享受政策扶持。未遵照本办法规定完成备案程序的创业投资企业，不受创业投资企业管理部门的监管，不享受政策扶持。

因此，所有创业投资企业包括私募股权基金均应向发展与改革委员会备案，其中，产业投资基金须向国家发改委备案。

3、天使投资人备案

根据《深圳市科技和信息局天使投资人备案登记非行政许可审批和登记实施办法》规定，经备案登记的天使投资人，其进行天使投资时，可以获得有关政府创业投资引导资金配投参股的间接支持，具体办法由市政府有关部门另行制定。

从事天使投资业务的个人进行备案登记，应当具备以下条件：

（1）遵纪守法、诚实守信，无刑事违法和违反《治安管理处罚法》的记录，无信用不良记录；

（2）较强的经济实力和风险承受能力，个人资产超过500万元人民币；

（3）从事投资、企业管理或相关业务的从业经历和专业技能，具有天使投资的实际案例或者投资项目的来源渠道和社会资源；

（4）下列单位之一的推荐意见，包括：深圳市金融顾问协会天使投资人俱乐部、深圳市创业投资同业公会、经我市备案的创业投资企业、经我市认定的科技企业孵化器以及其他在行业内具有较大影响力的社团法人和事业法人单位。

从事天使投资业务的机构进行备案登记，应当具备以下条件：

（1）在行业具有较高的知名度，具有较强的经济实力和风险承受能力，注册资本金不低于3000万元；

（2）具有专业的、具备2年以上创业投资或相关业务经验的高级管理人员承担投资管理责任，或者委托专业投资管理机构负责相关的天使投资业务；

（3）具有天使投资的实际案例或者投资项目的来源渠道；

（4）下列单位之一的推荐意见，包括：深圳市金融顾问协会天使投资人俱乐部、深圳市创业投资同业公会、经我市备案的创业投资企业、经我市认定的科技企业孵化器以及其他具有公认专业水准和行业影响力的社团法人和事业法人单位。

4、履行审批、登记备案的时间

（1）工商注册登记和外商投资企业审批为一般时限；

（2）根据《国家发展改革委办公厅关于进一步规范试点地区股权投资企业发展和备案管理工作的通知》私募股权基金申请备案，应当由申请主体将有关备案材料送股权投资企业所在地省级协助备案管理部门进行初审。省级协助备案管理部门在收到股权投资企业备案申请后，在20个工作日内，对确认申请备案文件

材料齐备的股权投资企业，向国家发展改革委出具初步审查意见。国家发展改革委在收到协助备案管理部门转报的股权投资企业备案申请和初步审查意见后，在20个工作日内，对经复核无异议的股权投资企业，通过国家发展改革委门户网站公告其名单及基本情况的方式备案。

（3）天使投资人备案由深圳市科技和信息局受理，自受理申请之日起20个工作日内。

4、投资企业申请备案，应当提交下列文件和材料：（1）股权投资企业备案申请书。（2）股权投资企业营业执照复印件。（3）股权投资企业资本招募说明书。（4）股权投资企业公司章程或者合伙协议。（5）所有投资者签署的资本认缴承诺书。（6）验资机构关于所有投资者实际出资的验资报告。（7）发起人关于股权投资企业资本募集是否合法合规的情况说明书。（8）股权投资企业高级管理人员的简历证明材料。（9）律师事务所出具的备案所涉文件与材料的法律意见书。股权投资企业采取委托管理的，还应当提交股权投资企业与受托管理机构签订的受托管理协议。委托托管机构托管资产的，还应当提交委托托管协议。

八、鼓励政策

1、根据深圳市政府《关于促进股权投资基金业发展的若干规定》规定，在深圳设立股权私募基金，享有以下鼓励措施：

（1）市各有关部门对股权投资基金、股权投资基金管理企业以及私募证券投资基金管理企业，给予工商注册登记的便利。

（2）股权投资基金、股权投资基金管理企业可在企业名称中使用“基金”或“投资基金”

（3）股权投资基金、股权投资基金管理企业采取股权投资方式投资于未上市中小高新技术企业2年以上（含2年），凡符合《国家税务总局关于实施创业投资企业所得税优惠问题的通知》（国税发〔2009〕87号）规定条件的，可按其对中小高新技术企业投资额的70%抵扣企业的应纳税所得额。

（4）以公司制形式设立的股权投资基金，根据其注册资本的规模，给予一次性落户奖励：注册资本达5亿元的，奖励500万元；注册资本达15亿元的，奖励1000万元；注册资本达30亿元的，奖励1500万元。

以合伙制形式设立的股权投资基金，根据合伙企业当年实际募集资金的规模，给予合伙企业委托的股权投资基金管理企业一次性落户奖励：募集资金达到10亿元的，奖励500万元；募集资金达到30亿元的，奖励1000万元；募集资金达到50亿元的，奖励1500万元。

享受落户奖励的股权投资基金，5年内不得迁离深圳。

（5）股权投资基金投资于本市的企业或项目，可根据其对我市经济贡献，按其退出后形成地方财力的30%给予一次性奖励，但单笔奖励最高不超过300万元。

（6）股权投资基金、股权投资基金管理企业因业务发展需要新购置自用办公用房，可按购房价格的1.5%给予一次性补贴，但最高补贴金额不超过500万元。享受补贴的办公用房10年内不得对外租售。

（7）股权投资基金、股权投资基金管理企业新租赁自用办公用房的，给予连续3年的租房补贴，补贴标准为房屋租金市场指导价的30%，补贴总额不超过100万元。

（8）股权投资基金、股权投资基金管理企业以及私募证券投资基金管理企业纳入我市大企业便利直通车服务范围，并按相关规定为其提供优质、便利的服务。

（9）股权投资基金、股权投资基金管理企业以及私募证券投资基金管理企业的高级管理人员，经市人力资源保障部门认定符合条件的，可享受我市关于人才引进、人才奖励、配偶就业、子女教育、医疗保障等方面的相关政策。

2、《国家税务总局关于实施创业投资企业所得税优惠问题的通知》（国税发〔2009〕87号）规定，创业投资企业采取股权投资方式投资于未上市的中小高新技术企业2年（24个月）以上，凡符合以下条件的，可以按照其对中小高新技术企业投资额的70%，在股权持有满2年的当年抵扣该创业投资企业的应纳税所得额；当年不足抵扣的，可以在以后纳税年度结转抵扣。