国家开放大学《实用法律基础》问答题参考答案

国家开放大学《实用法律基础》问答题参考答案1．法律、法规、规章授权的组织①任何组织都可以被授权。

②法律、法规、规章的“委托”视为授权。

③规章以下规范的“授权”视为委托。

④常见的有：事业组织（学校）、企业组织（公用企业、金融企业、全国性公司）、社会团体（律师协会、工会）、基层群众性自治组织（居委会、村委会）。

2．行政机关委托的组织①任何组织都可以被委托（行政许可权委托行政机关；行政处罚权委托事业单位）。

②行政机关的“授权”视为委托。

③常见的有：治安联防队、税收代扣代缴人。

3.法律关系每个人都不是孤立地活在这个世界上，而是生活在一张巨大的社会关系网上，扮演着子女、父亲、夫妻等等不同的角色。

在法治社会中，法律对社会关系的影响巨大，它通过确立（确认）、参与和修补社会关系的方式最终影响我们的生活。

社会关系经过法律调整后，成为一种法律化的社会关系，这就是法律关系。

社会关系之所以需要上升为一种法律关系，是经过法律的调整后，社会关系会变得相对稳定、清晰，我们应该做什么，可以做什么，不能做什么容易判断，而且一旦这种社会关系遭到破坏，容易得到保护和矫正。

例如，男女双方通过履行婚姻登记这一法定程序后，就能够建立起法律所认可、保护的婚姻关系，因为有《婚姻法》的规定，各自的权利义务就比较清楚，而且一旦婚姻关系受到破坏，也容易得到救济，如有配偶的一方与它人非法同居，违背了夫妻双方互相忠实的义务，则另一方可以诉诸法律要求排除这种非法同居关系或者要求离婚并给予赔偿。

但男女双方如果双方没有履行法定手续，形成所谓的“事实婚”，由于缺乏法律的调整，双方的权利义务处于待定状态，也得到不法律的保护。

法律关系由“权力”、“权利”和“义务”这3个基本元素构成。

权力是根据法律明确规定，国家机关及其工作人员所拥有的对公民、企业和其他组织的自由、权益进行限制、管理、征收和剥夺的资格。

例如，税务机关有权按照法律规定的税种和税率对企业和个人进行征税，公安机关有权对涉嫌犯罪的人采取强制措施限制人身自由。

权利是公民和企业及其他社会组织（包括国家机关）所拥有的，按照自己的意愿和利益需求，实施某种行为或者要求他人实施或不得实施某种行为的资格。

如我们有权要求他人不得侵犯自己的财产，有权放弃、赠送财产，同时有权要求他人履行债务。

义务是公民和企业及其他社会组织（包括国家机关）所承担的，不得从事某种行为（如不得侵犯他人合法的财产）或应该从事某种行为（如必须诚实履行自己的债务）的约束。

“权力”、“权利”和“义务”这三个元素存在冲突，同时又互相依存，他们共同构成千姿百态的法律关系和社会关系。

4.法律关系的属性是调整性社会关系在法律关系的属性上存在着较大的分歧和争论,我国法学界的争论主要集中在“法律关系究竟是思想意志关系”还是“思想意志关系与物质社会关系的统一”这一对问题上。

我们认为，首先，以所谓思想关系和物质关系作为社会关系基本分类的看法，尽管有其深刻性，但并不能真正概括现实生活中的社会关系，即其不是社会关系分类的最佳方式。

其次，只有本源性社会关系和调整性社会关系的分野，才是划分社会关系的恰当方式。

按照这一基本分类，则法律关系的基本属性是调整性社会关系。

调整性既是法律关系的基本属性，又是法律关系的社会本质。

在调整性一词中，已经充分包含了法律关系之主体意志性，可以这么讲：人类所创造的调整社会关系的一切方法，都具有主体主观能动的认识特征，都具有“思想性”特征，都具有意志性特征。

但是究竟用什么词汇来表达这一属性更名实相符、辞能达意？我们认为比较恰当的还是调整性这个词，而不是思想性，意志性，或主观能动性等等。

因为只有如此，才可以充分显现调整性社会关系（包括法律关系）的客观性，否则，易误导人们认为法律关系不具有客观性，而是纯粹主观操作的结果。

法律关系的上述特征是紧密联系的，既具有内在关联的一个整体，如上诸特征的完整结合，形成了法律关系从内部到外在的统一的特征。

5.行政复议的管辖行政复议管辖是指不同行政复议机关之间受理复议案件的权限和分工。

（1）对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，可以向该部门的本级人民政府或者上一级主管部门申请行政复议。

对海关、金融、国税、外汇管理等实行垂直领导的行政机关和国家安全机关的具体行政行为不服的，向上一级主管机关申请行政复议。

（2）对地方各级人民政府的具体行政行为不服的，向上一级人民政府申请行政复议。

对省、自治区人民政府依法设立的派出机关所属的县级地方人民政府的具体行政行为不服的，向该派出机关申请行政复议。

（3）对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的，向作出该具体行政行为的国务院部门或省级人民政府申请行政复议。

（4）对县级以上地方人民政府依法设立的派出机关的具体行政行为不服的，向设立该派出机关的人民政府申请行政复议。

对政府工作部门依法设立的派出机构根据法律、法规和规章规定以自己的名义作出的具体行政行为不服的，向设立该派出机构的部门或该部门所在的本级地方人民政府申请行政复议。

（5）对法律、法规授权的组织的具体行政行为不服的，分别向直接管理该组织的地方人民政府、地方人民政府工作部门或者国务院部门申请行政复议。

（6）对两个或两个以上行政机关以共同名义作出的具体行政行为不服的，向其共同上—级人民政府或者共同上—级人民政府指定的行政机关申请行政复议。

（7）对被撤销的行政机关在撤销前作出的具体行政行为不服的，向继续行使其职权的行政机关的上一级行政机关申请行政复议。

（8）对派出机关、派出机构、被授权组织或被撤销的行政机关作出的具体行政行为以及共同行政行为不服的，申请人也可以向具体行政行为发生地的县级地方人民政府提出行政复议申请，并由其转送有关行政复议机关。

6.行政行为的特征（1）行政行为是执行法律的行为,任何行政行为均须有法律依据,具有从属法律性,没有法律的明确规定或授权,行政主体不得作出任何行政行为（2）行政行为具有一定的裁量性,这是由立法技术本身的局限性和行政管理的广泛性、变动性、应变性所决定的（3）行政主体在实施行政行为时具有单方意志性,不必与行政相对方协商或征得其同意,既可依法自主作出。

（4）行政行为时以国家强制力保障实施的,带有强制性,行政相对方必须服从并配合行政行为。

7.行政合理性原则（1）行政行为的动因应符合法律目的无论有无成文的法律规定,行政机关运用权力时必须符合法律目的。

（2）行政行为应建立在正当考虑的基础上,要有正当的动机动机正当要求行政机关不能以执行法律的名义,将自己的偏见、歧视、恶意等强加于公民和社会组织。

（3）行政行为的内容应合乎情理如果在具体处理案件时,重者轻处,轻者重处,显然违反常规和处罚要求,不符合行政合理性的要求。

8.行政立法的原则。

（1）从法律意义上讲，行政立法程序必须遵循以下两个基本原则，一是民主原则，二是效率原则。

（2）民主原则在行政立法程序中起作用的最重要的体现是公民的参与制度。

其基本内容是，行政机关在行政立法时，应尽可能地听取和尊重行政相对方的意见。

主要通过下列制度实现：①情报公开制度。

与行政立法有关的情报、资料以及对行政立法计划的解释说明等，凡是不属于法律规定为国家机密的情况，公民均有权向行政机关了解。

②咨询制度。

它是指公民就有关自己权益的问题请求行政机关给予说明和答复的制度。

③听证制度。

是指行政机关在行政立法时听取公众意见的制度。

（3）效率原则。

在行政立法过程中，在保障行政相对人基本人权和公平行政的前提下，应尽可能以最低的成本制定出高质量的法律规范。

效率原则一般是通过如下制度加以实现的:①时效制度。

这是指行政机关在法定的期限内不作为，等法定期限届满后即产生相应的不利的法律后果;行政相对人在法定期限届满后就丧失权利或者承担相应的法律后果。

②代理制度。

这是指在听证、协商等程序中，行政机关或行政相对人不能履行义务、行使权利时，依法由他人代替的制度。

民主原则和效率原则是立法程序中所应遵循的两条基本原则，二者在本质上是统一的。

首先，效率的提高在很大程度上依赖民主机制的作用。

现代程序的基本特征是，处于平等地位的个人参加决定过程，发挥各自的角色作用。

9.行政赔偿程序行政赔偿程序即行政赔偿请求人向国家行政赔偿义务机关请求行政赔偿，行政赔偿义务机关给予行政赔偿以及通过人民法院解决行政赔偿纠纷的方式、方法和步骤。

行政赔偿程序包括非诉讼程序(行政程序)和诉讼程序(司法程序)两大部分，各有其具体的步骤和方法。

总体上行政赔偿程序实行“行政先行处理”原则。

行政先行处理是指在行政赔偿请求人向法院单独提起行政赔偿诉讼之前，应先向行政赔偿义务机关要求赔偿，由行政机关依法进行处理。

如果行政处理未能解决争端，则请求人可提起赔偿的诉讼程序。

（1）行政赔偿的非诉讼(行政)程序①行政赔偿请求人向赔偿义务机关提出赔偿请求。

②赔偿义务机关受理赔偿请求并依法予以赔偿或者拒绝赔偿。

（2）行政赔偿的诉讼(司法)程序的基本内容①行政赔偿请求人经过行政先行处理后不服而向法院提起行政赔偿诉讼。

②有权管辖的人民法院经过审查后决定受理或不受理行政赔偿诉讼。

③人民法院依法进行审理并作出裁判或调解。

原告负部分举证责任。

赔偿诉讼可适用调解。

④裁判的执行。

10.行政诉讼的构成要件（1）原告是认为行政机关及法律、法规授权的组织作出的具体行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织。

（2）被告是行使国家行政管理权的行政机关及法律、法规授权的组织。

（3）原告提起行政诉讼必须是在法律、法规规定属于人民法院受案范围内的行政争议，以及属于受诉人民法院管辖。

（4）原告提起行政诉讼必须是在法定期限之内。

（5）法律、法规规定必须经过行政复议的，已经经过行政复议;自行选择行政复议的，复议机关已作出复议决定或者逾期未作出复议决定。

11.行政诉讼的特有原则（1）选择复议原则是指在法律,法规没有明确规定必须经过复议的情况下,相对方对行政处理决定不服时,既可以先向上一级行政机关或法律规定的特定机关申请,对复议决定不服,再向人民法院起诉,也可以不经复议直接向人民法院起诉。

简言之,在我国,复议不是进行行政诉讼的必经程序,是否经过复议,由相对方自己选择。

（2）审查具体行政行为合法性原则抽象行政行为和具体行政行为都有可能对公民、法人或者其他组织的合法权益构成侵害,但根据《行政诉讼法》第2条的规定,公民、法人或者其他组织只能在认为具体行政行为侵犯了自己的合法权益时,才可以向人民法院起诉,如果是认为抽象行政行为的元宝影响、妨碍或者侵犯自己的合法权益时,则不能向人民法院起诉。

（3）体行政行为不因诉讼而停止执行原则《行政诉讼法》第44条规定:“诉讼期间,不停止具体行政行为的执行”。

此与民事诉讼完全不同。

其根据是,具体行政行为是行政机关代表国家依据有关法律,法规的规定作出的,一旦作出即应推定其为合法,亦即行政机关的具体行政行为具有先定力。