我国涉外婚姻家庭案件的法律适用

我国涉外婚姻家庭案件的法律适用

婚姻成立的标志是结婚，而结婚是男女双方缔结夫妻关系的一种民事法律行为，它的合法有效成立，要求当事人必须符合一定的结婚条件。另外，有关离婚、子女抚养、夫妻之间的扶养等法律关系也应有其相应的成立要件。在各国对上述内容的有关具体规定中，由于各国的立法对有关实质要件和形式要件的规定存在一定的差距，这就必然会引起法律冲突。随着我国改革开放深入发展和社会主义市场经济逐步完善，因涉外结婚、离婚、扶养、赡养等引起的纠纷逐年增多，这就给我们的审判带来一个新的课题，即涉外婚姻家庭案件的审理工作。笔者从我国的审判实践做以浅述，仅供参考。

一、我国关于涉外结婚的法律制度

我国关于涉外结婚的法律规定，主要体现在：1983年8月17日民政部、外交部和公安部发布的《中国公民同外国人办理婚姻登记的几项规定》，1983年11月28日外交部等部门发布的《关于驻外使领馆处理华侨结婚问题的若干规定》，1983年12月9日《民政部关于办理婚姻登记中几个涉外问题处理意见的批复》(以下称《批复》)和1986年4月12日通过的《民法通则》中，现将其主要内容介绍如下：

(一)在我国境内的涉外婚姻。

1、中国公民与外国人在我国境内结婚。中国公民在我国境内同外国人结婚，根据《民法通则》第147条关于“中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律”的规定，不区分实质要件和形式要件，一律适用婚姻缔结地法，即中国法律，这些法律主要是：《中华人民共和国婚姻法》，1983年《中国公民同外国人办理婚姻登记的几项规定》以及其他有关法律规定。另外值得注意的是，我国禁止现役军人、外交人员、公安人员、国家机关机要人员以及其他掌握重大机密的人员、正在接受劳动教养和服刑人员同外国人结婚。

2、外国人之间在我国境内结婚。目前我国立法还没有这方面的具体规定。实践中依据1988年民政部《批复》的规定，区分以下两种情况分别处理：(1)相同国籍的外国当事人在我国结婚，根据上述《批复》第3条的规定，当事人可以根据条约规定或者互惠原则办理领事婚姻，但不得违背我国法律的有关规定。外国当事人也可以按宗教仪式结婚，但若要使其婚姻在我国具有法律效力，则必须按我国的有关法律规定到婚姻登记机关进行登记。(2)国籍不同的外国当事人在我国结婚，适用我国法律，但也要顾及当事人的本国法。《批复》第3条规定，不同国籍的外国人在我国境内结婚，只要他们符合我国婚姻法的规定，持有《中国公民同外国人办理婚姻登记的几项规定》所要求的证件。即可办理婚姻登记。同时为了保证我国的婚姻登记在当事人本国或者第三国有效，可以让婚姻当事人提供其本国法律准许在国外办理婚姻登记的有关条款。

3、华侨、港澳同胞同内地居民在我国境内结婚。1983年3月10日民政部发布的《华侨同国内公民、港澳同胞同内地公民办理婚姻登记的几项规定》规定，华侨、港澳同胞在申请结婚登记时，须持有在国外和港澳从事的职业或可靠经济来源和无配偶证明;对来自和我国无外交关系国家(地区)的华侨同国内居民申请结婚登记的，需持有该国(地区)公证机构公证的并经我国与华侨居住国都有外交关系的第三国使、领馆认证的无配偶证明。取得上述证明确有困难可由其国内原籍乡(镇)人民政府或街道办事处，或国内两个了解情况的亲友出具的无配偶证明，并经县以上民政部门会同侨务部门审查属实后，可以办理结婚登记。

(二)在我国境外的涉外婚姻。

1、中国公民和外国人在中国境外结婚。根据我国《民法通则》第147条和150条的规定，中国公民和外国人在中国境外结婚的，其结婚的实质要件，形式要件皆适用婚姻缔结地法律，即适用该外国的法律，但该外国法的适用不得违背我国的公共秩序。

2、中国公民之间在中国境外结婚。(1)依据1956年3月31日内务部、

外交部《关于办理我国驻外机关工作人员的结婚登记的函》的有关内容，在该外国承认

领事婚姻的前提下，可以按中国婚姻法之规定到我国驻该外国领馆举行领事婚姻。(2)中国公民之间在外国结婚适用婚姻缔结地法，但不得违背我国法律的禁止性规定。上述规定体现在1983年《关于驻外使领馆处理华侨婚姻问题的若干规定》中，该规定原则上采用的是婚姻缔结地法。

3、外国人之间在中国境外结婚。外国人在我国境外缔结的婚姻，依我国《民法通则》的有关规定，既然中国公民和外国人结婚允许适用婚姻缔结地法，那么对上述婚姻，只要依婚姻缔结地法为有效，我国一般承认其婚姻效力。即使有些婚姻按我国法律是不成立的，我国也予以事实承认。二、我国关于涉外离婚的法律适用问题

(一)涉外离婚案件的管辖权。

根据我国《民事诉讼法》规定和有关司法解释，我国涉外离婚诉讼管辖权制度包括以下内容：1、中国公民和外国人在华要求离婚的，中国公民住所地人民法院享有管辖权;外国人在本国法院起诉，中国公民向人民法院起诉，受诉人民法院有权管辖。2、中国公民一方居住在国外，一方居住在国内，不论哪一方要求离婚，均应向国内一方户籍所在地或居住地人民法院起诉。3、中国公民双方在国外但未定居，一方要求离婚的，应向原告或被告住所地人民法院起诉。4、配偶双方均为外国人或无国籍人在中国要求离婚的，人民法院认为当事人一方的住所或居所在中国，人民法院有权管辖。5、华侨之间的离婚诉讼，以其共同住所地作为确定管辖权的依据，但下述情况例外：(1)在国内结婚定居国外的华侨，如定居国法院以离婚诉讼须由婚姻缔结地法院或国籍国法院管辖不予受理，双方回国要求人民法院处理的，可由原结婚登记地或被告原户籍地人民法院管辖。(2)双方在国外结婚并定居的华侨，如定居国法院以当事人的国籍为由拒绝受理离婚诉讼，双方回国要求人民法院处理的，由被告原户籍所在地人民法院管辖。

(二)涉外离婚的法律适用。

我国《民法通则》第147条规定：“中华人民共和国公民和外国人离婚适用受理案件的法院所在地法律”。最高人民法院在《民法通则意见(试行)》中，对该条解释为“我国法院受理的涉外离婚案件，离婚以及因离婚而引起的财产分割，适用我国法律。认定其婚姻是否有效，适用婚姻缔结地法律”。

三、我国关于父母子女关系及涉外扶养的法律适用

我国《婚姻法》第25条规定：“非婚生子女享有与婚生子女同等的权利，任何人不得加以危害和歧视。”“不直接抚养非婚生子女的生父或生母，应当负担子女的生活费和教育费，直至子女独立生活为止。”此条款充分肯定了在我国非婚生子女和婚生子女的法律地位没有任何区别，同等受到保护。所以制定这方面的法律适用规范就没有任何意义，但关于父母与子女在人身关系和财产关系方面的法律适用规范还没有专门的法律规定。我国《民法通则》第148条规定了涉外扶养的法律适用：“扶养适用与被扶养人有最密切联系的国家的法律。”我国最高人民法院《民法通则意见(试行)》第189条作了补充规定：“父母子女之间的扶养、夫妻相互之间的扶养以及其他有扶养关系的人之间的扶养，应当适用与被扶养人有最密切联系国家的法律。扶养人和被扶养人的国籍、住所以及供养被扶养人的财产所在地，均可视为与被扶养人有最密切的关系。”上述规定首先需肯定的是在扶养领域引入最密切联系原则是一大进步，增加了选择法律的灵活性。其次，对扶养问题作广义理解，以整体看待，统一适用一个法律，使操作灵活、方便，适应了扶养法律适用的发展趋势。

涉外夫妻财产关系的法律适用

夫妻财产关系，是指具有合法婚姻关系的男女双方对家庭财产的权利义务关系。各国法律对夫妻财产关系的规定形成夫妻财产制。在实践中，有的国家规定，婚姻当事人得订立契约选择某种财产制。如他们对财产问题并无约定，即适用法定财产制。有的国家则规定，不得于婚后订立财产契约，即必须适用法定财产制，各国法律中的夫妻财产制种类复杂，名目

繁多，如有统一财产制、共同财产制、联合财产制或丈夫经管制和分别财产制等。各国一般都采用上述诸财产制之一作为法定财产制，同时以其他数种作为约定财产制。由于各国的具体规定互不相同，在夫妻财产关系中不时产生法律冲突，提出法律适用问题。

关于夫妻财产关系的法律适用，在理论和实践中存在着不同如下几种不同的主张：

其一，适用当事人的本国法。早先，德国和日本的立法规定夫妻财产制适用丈夫之本国法。

其二，适用当事人的住所地法。一些拉丁美洲国家采取这种做法。

其三，适用当事人合意选择的法律。英国、美国、法国和奥地利等国家的立法和判例认为，婚姻关系属合同关系，在夫妻财产关系的法律适用问题上，应适用当事人意思自治原则。这就是说，夫妻财产关系的准据法，由当事人双方自己选择确定。如果当事人双方未选择，有的国家规定，由法院推定当事人的意思来决定应适用的法律，但也有的国家规定不同。我国涉外民事法律关系适用法关于夫妻关系法律适用的规定。

第三章婚姻家庭

第二十一条结婚条件，适用当事人共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律；没有共同国籍，在一方当事人经常居所地或者国籍国缔结婚姻的，适用婚姻缔结地法律。

第二十二条结婚手续，符合婚姻缔结地法律、一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律的，均为有效。

第二十三条夫妻人身关系，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律。

第二十四条夫妻财产关系，当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律。当事人没有选择的，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律。

第二十五条父母子女人身、财产关系，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律中有利于保护弱者权益的法律。

第二十六条协议离婚，当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律。当事人没有选择的，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律；没有共同国籍的，适用办理离婚手续机构所在地法律。

第二十七条诉讼离婚，适用法院地法律。

第二十八条收养的条件和手续，适用收养人和被收养人经常居所地法律。收养的效力，适用收养时收养人经常居所地法律。收养关系的解除，适用收养时被收养人经常居所地法律或者法院地法律。