公司法

一、公司的概念与特征

（一）公司的概念

《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）没有对公司概括的定义，只在第2条规定，本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。在第3条第二款规定了前述两种公司的含义。可见，我国公司法将公司的内容和特征融入了两类公司的规定之中。

（二）公司的特征

从我们对公司的基本界定，可以概括出公司的一些基本要素，即社团性、法人性和营利性。这些要素也是其区别于其他组织的特征：

1．社团性。

公司的社团性，又称为集合性，是指公司由若干成员集合而成。我国公司法对不同公司的股东人数要求有不同的规定，有限责任公司由50个以下的股东共同出资设立；设立股份有限公司应当有5人以上为发起人。传统公司法律均确认了公司的社团属性。但各国对一人公司在不同程度上予以承认，在一定程度上突破了公司传统的社团性。我国现行公司法也在继续原有国有独资公司的规定外，专门对一人公司作出特别规定，可以认为这是一定程度上对公司传统社团性的突破。

2．法人性。

公司的法人性，即指公司是法人，具有独立的法律人格，是法律意义上的人。这是公司和其他形式的企业相比较的一个显著特征，也是各国公司法的普遍规定。我国公司法第3条第一款规定，“公司是企业法人，有独立的财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任”。一般来说，作为法人，公司须满足以下条件：（1）依法经登记成立。（2）有独立于股东的财产。（3）公司须具有健全的组织机构，有自己的名称和场所。（4）公司依法独立承担责任。

3．营利性。

公司的营利性，是指公司设立的最终目的是为了获得利益而从事经营活动，并将所获利益分配给股东。公司的营利性，使其区别于公益性和互助性的社会团体，也表明公司是一种企业组织形式。

二、公司的分类

（一）公司的学理分类

学理上依不同标准可将公司分为若干种类，通常按公司成立基础的不同，可分为人合公司和资合公司；按公司股东结构可分为：一元公司和二元公司；按公司之间的控制关系可分为：母公司和子公司；按公司国籍，可分为本国公司，外国公司和多国公司（跨国公司）；按公司之间的管辖关系分为总公司和分公司。

（二）公司的法律分类

大陆法系将公司分为：无限责任公司、有限责任公司；两合公司；股份有限公司以及股份两合公司。

1．无限责任公司，是指全体股东就公司债务对公司债权人负连带责任的公司。无限责任公司股东对公司债务承担无限责任，而且股东要公开自己的姓名。

2．有限责任公司，是指出资人仅以自己的出资额为限对公司债务承担责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的公司。股东责任的有限性是其基本特性。各国根据自己的不同情况有限责任公司有其特殊的存在方式，我国公司法规定了国有独资公司和一人公司等有限责任公司的特殊形式。

3．两合公司，即指由承担有限责任和无限责任的股东混合组成的公司。两合公司实际上是有限责任公司和无限责任公司的混合，有些类似于合伙当中的隐名合伙和有限合伙。这类公司在世界范围内已不多见。我国《公司法》没有规定这种公司。

4．股份有限公司，是指将资本划分为均等股份，股东以其认购的股份为限对公司债务承担有限责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的公司。股份公司是现代企业的典型形式，是我国现行公司法规制的重要公司形式，在经济生活中备受关注。

5．股份两合公司，是指由无限责任股东和有限责任股东共同投资设立的股份公司形式。它是股份公司和两合公司的混合，即吸收了股份公司招募资本的优点，还有有限公司强调个人信誉的特点，它的基本要求和这两类公司一样。但它在实际运用中使用较少。我国公司法不承认该类公司。

三、公司法的概念与特点

（一）公司法的概念

公司法是调整公司在设立、组织、活动和终止过程中所发生的社会关系的法律规范的总称。公司法有形式意义上的公司法和实质意义上的公司法之分。形式意义上的公司法即《公司法》法典，实质上的公司法即作为调整有关公司的特定社会关系的法律规范的总和，在我国除《公司法》外，还应包括《公司登记管理条例》、《民法通则》等所表现出来的调整公司对内对外关系的法律法规。

（二）公司法的特征

从公司法的基本内容及其与其他法律相比较来看，公司法具有如下特征：

1．公司法是组织法和行为法相结合的法律。2．公司法是实体法和程序法相结合的法律3．公司法是强制性规范和任性规范相结合的法律。4．公司法是具有一定国际性的国内法。

一、公司设立的概念

公司的设立，即公司的组建和创设，是指公司的创办人为使公司成立而依照法律规定的条件和程序所进行的一系列行为的总称。

公司设立有四种立法原则

（1）自由设立主义

指公司的设立不需任何条件，也不经过许可批准，完全由设立人自由为之。在公司刚兴起时，不少国家均采此主义。但因其易导致公司滥设，遂改特许设立主义。

（2）特许设立主义

是指公司设立须经由国家元首颁布命令或基于立法机关特定法令予以许可。该设立原则过于严格，手续复杂，因而已很少采用。

（3）核准设立主义

亦称许可设立主义，指公司的设立，除须具备法律规定的条件外，还依法由国家主管机关批准方可设立。与特许设立主义相比较，其将核准设立公司的权力赋予了行政机关，对于公司的设立相对方便，在一定程度提高了公司设立的效率。然而同样存在手续反复等弊端，而且还易滋生腐败，因此，当今许多国家除一些重要的公司设立采此主义外，核准主义也渐趋式微。

（4）准则主义

是指法律对公司设立的条件作出规定，申请人以此为准则，向登记机关申请注册登记，而无需国家主管机关审批即可设立公司。准则主义有“单纯准则主义”和“严格准则主义”之谓。显然，后者是相对于前者而言的，是指法律不再是简单的规定设立之准则了事，而是通过规定较为严格的设立程序，并加重设立人的责任。因此，严格准则主义“既无特许设立与核准设立之缺点，又不若

自由设立原则与单纯准则主义之过于放任，诚属佳制，故为多数国家所采行”。

公司的设立不等于公司的成立。公司设立是始于公司创办人进行公司筹备而终于公司获得法律人格的活动过程，而公司成立则是公司已获得法律人格的事实状态。换言之，公司成立是公司设立活动结束的标志和积极成果。

二、公司的章程

（一）公司章程的概念和特征

公司章程是公司依法制定的规定公司组织和活动基本规则的书面文件，是股东共同意志的体现，对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。其法律特征主要有：

1．公司章程是特定的法律文件，是公司设立与运行的根本规则。公司设立时，依法必须以“公司章程”对公司的设立及未来运行作出规范。公司章程所确认的公司行为准则，是其他内部规章的依据，公司的其他规章不得与公司章程相抵触。

2．公司章程必须全面反映法律的强制性规定。对涉及公司根本问题的重大事项，公司章程都必须全面反映，不得改变，不得遗漏，公司发起人对拟设立公司仅可在与法律规定相吻合的前提下增加特殊事项的规定和其他任意性规定。

3．公司章程是公司的自治性规范。公司章程是由公司自行制订的由公司自己来执行且效力仅及于公司和相关当事人的内部规章，具有自治规范的特征，无需国家强力保证其实施，亦不具有普遍的约束力。

第三节公司的能力

公司的能力，是指公司依法享有权利承担义务并以自己的意思取得权利和承担义务与责任的资格，是公司主体资格在法律上的表现。我国《公司法》第3条规定，“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任”。作为法人，公司能力与自然人的能力在本质上有所不同，但在形式上依然可以从权利能力、行为能力和责任能力几个方面予以把握。

一、公司的权利能力

公司的权利能力，是指公司依法享有权利和承担义务的资格。根据《民法通则》第36条的规定，法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止是消灭。因此，作为企业法人的公司，经设立并获准登记而有效成立后即取得法人资格，从而享有权利能力和行为能力。作为组织体的公司与自然人的本质差异，决定了公司权利能力的特殊性：1．公司权利能力受其固有性质的限制，不享有自然人基于其自然性质而具有的权利能力，因而公司无从取得专属于自然人的权利义务，如生命权、身体权、健康权、婚姻权、隐私权、亲权和亲属权等，但公司可享有非专属于自然人的具有人身性质的权利如名称权、名誉权等，还可以接受遗赠，成为其他公司的发起人和股东等。

2．公司权利能力受法律上的限制，包括公司法和其他法律的限制。（1）公司转投资行为的限制。通常禁止公司充当其他组织的无限股东或合伙人，我国新《公司法》第15条明文规定，“公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人”。须注意的是，现行《公司法》的规定，取消了原《公司法》关于转投资额不得超过本公司净资产的50%的限制，这从公司本身的目的及其市场职能的角度来讲，实为明智之举；（2）处于特定状态的公司的权利能力的限制。如我国现行《公司法》第187条规定，“清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动”。此即是对清算中的公司经营权利的限制；此外，我国公司法尚有对公司经营范围、债券发行等方面相应的限制。

3.公司权利能力受公司章程的限制。我国《公司法》第12条规定，“公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记”。公司可以通过章程对其限制经营范围，或者对公司某些特定权利予以限制。

应当指出的是，因公司固有性质对其权利能力的限制，是无法改变的；而基于法律的限制，则完全是出于法律政策的考量，是可以随着社会经济条件的变化可以改变的；而公司章程对公司权利能力的限制，则是属于公司自治的问题。

三、公司的责任能力

公司的责任能力，又称为公司的侵权行为能力，是指公司据以独立承担民事责任的资格或法律地位。从理论上讲，只有具备责任能力的主体才对自己的行为后果承担责任，如果没有责任能力，即使其行为给他人或社会造成损害，行为主体也不受法律之追究。责任能力通常以意思能力为前提，因而有行为能力者亦应有责任能力。我国《民法通则》和《公司法》都规定，法人必须独立承担民事责任，亦即明确肯定公司的责任能力。公司责任能力有如下特点：

第一，公司责任能力与其投资者的责任能力相分离。公司责任能力属于公司本身，与其投资者的责任能力没有直接关系。

第二，公司的责任能力与其权利能力和行为能力同时产生同时消灭。公司一经成立，就同时取得权利能力、行为能力和责任能力；公司消灭时，则一同消灭。

第三，公司的责任能力平等。公司作为具有行为能力的独立主体，均应对自己的行为承担相应的法律后果，即各公司之间均有平等的责任能力。

第四，公司责任能力仅与公司自身行为相联系。作为独立主体，公司当且仅当对其自身行为承担相应责任。公司的行为，通常是指由公司机关或其代理人在其职权或授权范围内以公司名义实施的行为。换言之，公司只对自己的行为承担责任，一般而言，“公司行为”应符合如下要件：（1）必须是公司机关实施的行为；（2）必须是公司机关或其职员在职权或授权范围内所为的行为；（3）必须是以公司的名义所实施的行为，即所谓职务行为。

须指出的是，公司除具有私法上的民事责任能力外，还具有公法上的责任能力，即行政责任能力和刑事责任能力。在公司承担行政责任和刑事责任时，往往还可能对依法应承担责任的直接责任人和公司负责人进行行政或刑事处罚。

第四节公司人格

公司人格的含义（一）公司人格的含义

公司人格是指公司在法律上独立享受权利和承担义务的主体资格，简言之，公司为法律意义上的人，是法律权利和义务人格化的主体。公司人格是公司之能享有权利和承担义务的基础和前提。承认公司独立人格也就意味着承认公司的独立主体地位。

（二）公司人格的法律特征

公司人格具有以下法律特征：

1．公司是独立于其成员的法律实体。公司经依法成立，便在法律上获得独立人格，使公司成为一个独立的实体并与其成员的人格相互独立，这是公司人格的最基本内容。因此，公司以自己独立的名称，表彰其独立的存在。

2．公司财产与其成员财产相分离。公司具有的独立财产是公司人格的物质基础，也是公司人格不可或缺的要素和标志之一。公司财产虽来自于成员的投资，但其成员一旦把财产投入公司，就与这些财产相分离，使这些财产成为公司财产，由公司来支配。

3．公司具有独立的权利能力和行为能力。公司权利能力和行为能力不依赖其成员，而是取决于其自身。由法律赋权，公司通过其机关为意思表示，以其代表人体现公司意志，由执行机关予以具体落实。因此，公司必有自己的组织机构，机构的涣散和缺失，必然对其意志和能力造成危害。

4．公司独立责任与其成员的有限责任。即公司对其自身的债务负责，其成员仅以其出资额为限对公司负责。正是这种公司成员承担有限责任和公司独立责任使公司人格得到了充分体现，被誉为现代公司制度的基石。

公司能取得独立的人格应具备的条件，我们称之为公司人格的要素，即公司资本、章程及组织体系。

三、公司人格否认制度

公司独立人格与股东有限责任在发挥积极作用的同时，也存在着对债权人保护不足的极大局限性，为矫正其不足，各国在司法上采取公司人格否认制度。

（一）公司人格否认制度的含义

公司人格否认制度，在英美法国家中被称为“揭开公司面纱”、“刺穿公司的面罩”。在德国被称为“直索”，在日本被称为“公司人格形骸化理论”。它是指具有独立人格的公司法人，在其人格被滥用，并因而使债权人利益或社会公共利益受到损害的情形下，法院基于公平正义的理念，否认公司的独立人格，令不当行为人直接面对公司的债权人对公司法人的债务承担连带责任的一种法律制度。该制度有如下特征：

（二）公司人格否认制度的实施范围

公司法人格否认制度适用的情形比较复杂，在诉讼程序上，应由法院审查并作出判决。目前，多数学者倾向性的意见认为，我国适用公司法人格否认制度的范围主要是：（1）公司资本显著不足；（2）利用公司人格规避法律义务或逃避合同义务和他债务；（3）公司法人与其成员的人格混同，使公司人格形骸化；（4）股东利用公司法人人格实施诈害行为；（5）股东对公司过度操纵规避法律的行为；等等。

一、公司股东的概念和特征

（一）公司股东的概念

我国《公司法》在股份有限公司的有关规定中，使用了发起人的概念，发起人与股东是两个既联系又区别的概念。公司的发起人，是指参加订立发起人协议，提出设立公司的申请，认购公司股份，并对公司设立承担责任者。由于发起人必须认足一定比例的股份，因此，发起人是公司的当然股东。但公司的股东却并不以发起人为限，发起人只是公司股东中的一部分。任何在公司设立阶段和公司成立后认购或受让公司股份的人都可以成为公司的股东。在有限责任公司，股东一般都是公司的发起人，除非公司在成立后又吸收新的股东，否则，股东就是公司的发起人，发起人也就是公司的全部股东。

（二）公司股东的法律特征

按各国公司法的规定，公司股东通常有如下特征：

第一，股东是公司的投资人。作为股东的先决条件，是向公司投入一定资金，尽管其投资动机各异，但股东首先是公司的出资人。

第二，股东享有股权。股权是股东与公司之间法律关系和股东法律地位的集中体现，尽管股权内容因公司类型有异，但各国无不充分肯定股东享有股权。

第三，股东责任有限。除少数无限股东外，多数国家公司法明确规定股东仅以其出资额为限对公司债务承担责任，这既是股东责任的普通法则，也是公司股东区别于其他投资人如合伙人的显著特征。

第四，股东之间一律平等。即股东基于其股东资格，按其所持股份的性质和数额享受平等待遇，是为股东之间关系的股东平等原则

二、股东的权利

股东的权利，亦称股权，是指股东对公司享有的获取经济利益和参与管理决策的权利。股东的权利是由法律所授予的，不得以章程、股东大会决议、董事会决议加以限制。我国《公司法》第4条规定，“公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利”。

（二）股东权利的内容

1．投资受益权。是指股东按其出资比例或所持股份请求分配公司盈余取得股利的权利，因此，又称股利分配请求权。股东投资的基本目的就是为了取得利润，以求资本回报，因此，投资收益权是股东最为基本的权利。当然，此种权利能否得以实现，取决于公司是否有可供分配的利润以及股东大会是否作出将可分利润在股东之间分配的决议。我国《公司法》允许以全体股东约定或公司章程规定的分配方式进行股利的分配。

2．表决权。表决权是保证股东参与公司事务的一项重要权利，是股东对股东大会所议议案的议决权。在有限责任公司和股份有限公司，公司的经营管理交由公司的董事会行使，股东直接享有的是一种有限的参与权，因此，股东参与公司经营决策和选任管理者的权利主要是通过表决权实现的。

3．知情权。知情权是指公司股东知晓公司经营管理的重要信息的权利。其实质内容通常包括：（1）股东了解公司经营状况的权利；（2）股东了解公司公司财务状况的权利；（3）股东了解公司其他与股东利益有密切关系的公司情况的权利。股东知情权主要是以查阅公司文件和帐簿的方式进行的，所以股东的知情权主要表现为查阅权；当然，从更为积极的角度来理解，股东的知情权不单是了解公司信息，还包含对公司进行监督检查的权利，如对公司的经营建议和质询权等。

4．股份或出资的转让权。各国公司法在禁止股东在公司经营期间抽逃出资的同时规定，股东可以通过转让其出资或持有的股份来转移风险。

5．剩余财产的分配请求权。公司依法进行清算时，就其全部财产向公司全体债务人清偿债务之后尚有剩余，股东有权请求分配。

6．新股的优先认股权。公司的股东在公司发行新股或增加资本时，有优先于其他人认购公司股份或出资的权利。当然，这种权利是否实际行使，股东有选择权。

7．提案权和股东大会或股东大会召集权。股东享有对公司、董事会、监事会等提出建议和质询的权利，股东提案权应当在股东大会上行使。多数国家均将提案权规定为少数股东权。

8．诉讼权。除上述实体权利外，在股东的权利受到侵害时，股东还享有依法提起诉讼寻求法律救济的权利，是为股东的诉讼权。

一、公司资本概述一）公司资本的概念

公司的资本又称注册资本或股本，是指公司成立时由章程所确定的并由股东出资构成的公司财产总额。由于各国公司法确立了

不同的公司资本制度，因此，它的含义也是极为不同的。

（二）公司资本的特征

根据我国公司法的规定，对股份有限公司的资本具有的特征归纳如下：

1.公司资本是公司成立时确定的资本总额。公司的资本总额须由全体股东在公司成立时全部认足并缴足。否则，公司不得成立。

在实行授权资本制和折衷资本制的国家，公司的注册资本为名义资本，不需在公司成立时一次发行认足，可以分期发行缴纳股款。2.公司资本须记载于公司章程中。各国公司法均规定公司资本是公司章程的绝对必要记载事项。公司章程的记载内容包括资本总额、发起人认购的股份数额、公开发行的股份数额等。3.公司资本必须是在公司登记机关依法登记的股款总额。各国公司登记机关均要求，公司在设立登记时必须登记公司的资本数额。

公司资本登记的目的在于，通过公司资本登记这种带有公示性质的行为，使其具有社会公信力。此举对于维护公司的合法权益，保护交易安全并维护正常的社会经济秩序具有重要意义。

（三）公司资本的意义

公司资本在公司存在及运营过程中扮演着极为重要的角色。（1）对公司而言，它既是公司获取法人格的必备要件，也是公司得以营运和发展的物质基础；（2）对股东而言，它既是股东出资和享有相应权益的体现，又是股东对公司承担有限责任的物质基础；（3）对债权人而言，它是公司债务的总担保，是债权人实现其债权的重要保障。

三、公司资本的立法原则。

（一）资本确定原则

资本确定原则，是指股份有限公司设立时，资本必须确定，并且该确定的数额应在公司章程中加以记载并经由股东全部认足，否则公司不能成立。

该原则是股份有限公司资本的首要立法原则，其目的在于使公司成立时有一个稳固的物质基础。这一规定的落实，可以保证公司资本的真实、可靠，防止公司设立中的欺诈和投机行为（空壳公司、皮包公司），有效地保障债权人的合法权益和交易安全。

（二）资本维持原则

资本维持原则，又称资本充实原则，是指公司成立后的存续期间内，应当经常保持与其确定的资本额相当的实有财产。

（三）资本不变原则

资本不变原则，是指公司资本一经确定，非依严格的法定程序，不得随意增减。

资本不变原则强调非经严格的法定程序，公司资本不得任意改变，体现了对公司资本的静态维护。公司法中关于公司资本增减须经股东大会形成决议，减资公告以及股份有限公司发行新股等有关规定都体现了这一原则。

资本不变原则与资本维持原则的实质一样，都是为了防止因公司资本总额的减少而导致公司责任能力的缩小，进而强化对债权人利益的保护和交易安全的维护。两者相互关联，各有侧重。

“资本三原则”是大陆法系国家公司资本制度的核心，三者共同构筑了法定资本制，充分体现了维护交易安全和保护债权人利益的社会本位的立法思想。