新三板股改全程操作实务(打印)

【干货】新三板股改全程操作实务

新三板股改全程操作实务

1新三板股改首先明确得问题

(一)净资产折股能否弥补出资不实

1、出资不实有两种情形及有关规定

出资不实包括两种情形：

一就是实缴资本与认缴资本不一致。在股改时，必须股东出资全部缴纳，实收资本=注册资本;

二就是以非货币财产出资，没有进行评估或者评估瑕疵。

《公司法》第二十七条“股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让得非货币财产作价出资;但就是，法律、行政法规规定不得作为出资得财产除外”。“对作为出资得非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定得，从其规定”。

2、通过净资产折股弥补出资不实

例：某公司注册资本1000万，实收资本500万，后整体变更时，经审计净资产为2000万，全部折为2000万股。严格说通过净资产折股不能弥补出资不实，普遍认为其不合理之处有三：

第一、账面资产反映得就是历史成本，即历史上得出资必须规范，资本缴足;

第二、净资产由注册资本、资本公积、盈余公积与未分配利润组成。如果换个角度考虑得话，公司如果当初缴足注册资本，那么审计结果还会就是2000万吗。

第三、净资产中得注册资本少了500万，这就是客观存在得事实，也就就是说500万得亏空会一直存在，因此理应补足。

涉及资产折股得公司法规定有：第九十五条“有限责任公司变更为股份有限公司时，折合得实收股本总额不得高于公司净资产额。有限责任公司变更为股份有限公司，为增加资本公开发行股份时，应当依法办理”。第一百六十八条“公司得公积金用于弥补公司得亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。但就是，资本公积金不得用于弥补公司得亏损。法定公积金转为资本时，所留存得该项公积金不得少于转增前公司注册资本得百分之二十五”。

(二)改制时资本公积、盈余公积以及未分配利润转增股本时得税务问题

1、资本公积转增资本得税务处理

1、1个人所得税这个要仔细牢记得

《国家税务总局关于股份制企业转增股本与派发红股征免个人所得税得通知》[国税发(1997)198号]规定：“股份制企业用资本公积金转增股本不属于股息、红利性质得分配，对个人取得得转增股本数额，不作为个人所得，不征收个人所得税”。

《国家税务总局关于原城市信用社在转制为城市合作银行过程中个人股增值所得应纳个人所得税得批复》[国税函(1998)289号]规定：“《国家税务总局关于股份制企业转增股本与派发红股征免个人所得税得通知》(国税发〔1997〕198号)中所表述得“资本公积金”就是指股份制企业股票溢价发行收入所形成得资本公积金。将此转增股本由个人取得得数额，不作为应税所得征收个人所得税。而与此不相符合得其她资本公积金分配个人所得部分，应当依法征收个人所得税”。

从两份文件可以总结，资本公积转增股本时并不就是必然不征收个人所得税，只有在资本公积金转增股本时不属于股息、红利性质得分配才不征收个人所得税。

《国家税务总局关于股份制企业转增股本与派发红股征免个人所得税得通知》(国税发〔1997〕198号)对此做了充分解释，只有资本溢价所产生得资本公积在转增资本时不需要缴纳个人所得税，而资本公积产生得方式除了股票溢价还有拨款转入、外币资本折算差额等，其她这些方式则应该按照《个人所得税法》第二条第(七)项得“利息、股息、红利所得”规定，征收个人所得税。

1、2企业所得税

《国家税务总局关于贯彻落实企业所得税法若干税收问题得通知》[国税函(2010)79号]第四条规定“关于股息、红利等权益性投资收益收入确认问题。企业权益性投资取得股息、

红利等收入，应以被投资企业股东会或股东大会作出利润分配或转股决定得日期，确定收入得实现。

被投资企业将股权(票)溢价所形成得资本公积转为股本得，不作为投资方企业得股息、红利收入，投资方企业也不得增加该项长期投资得计税基础”。可见法人股东资本溢价形成得资本公积转增资本，免缴企业所得税。

2、盈余公积金转增股本得税务处理

2、1个人所得税

《国家税务总局关于股份制企业转增股本与派发红股征免个人所得税得通知》[国税发(1997)198号]规定“股份制企业用盈余公积金派发红股属于股息、红利性质得分配，对个人取得得红股数额，应作为个人所得征税”。

2、2企业所得税

《企业所得税法》第26条：企业得下列收入为免税收入：(二)符合条件得居民企业之间得股息、红利等权益性投资收益;

《企业所得税法实施条例》第83条：企业所得税法第二十六条第(二)项所称符合条件得居民企业之间得股息、红利等权益性投资收益，就是指居民企业直接投资于其她居民企业取得得投资收益。

企业所得税法第二十六条第(二)项与第(三)项所称股息、红利等权益性投资收益，不包括连续持有居民企业公开发行并上市流通得股票不足12个月取得得投资收益。

重点强调：《国家税务总局关于企业股权投资业务若干所得税问题得通知》[国税发(2000)118号]规定法人股东不需要缴纳企业所得税;但就是如果法人股东适用得所得税率

高于公司所适用得所得税率时，法人股东需要补缴所得税得差额部分。

关于此部分规定已经失效，详细见税务总局发布得《关于公布全文失效废止、部分条款失效废止得税收规范性文件目录得公告》。

3、未分配利润得税务处理

3、1个人所得税

《国务院总局关于进一步加强高收入者个人所得税征收征收管理得通知》(国税发[2010]54号)规定：“加强股息、红利所得征收管理。重点加强股份有限公司分配股息、红利时得扣缴税款管理，对在境外上市公司分配股息红利，要严格执行现行有关征免个人所得税得规定。加强企业转增注册资本与股本管理，对以未分配利润、盈余公积与除股票溢价发行外得其她资本公积转增注册资本与股本得，要按照“利息、股息、红利所得”项目，依据现行政策规定计征个人所得税”。

3、2企业所得税

详细请见上文《企业所得税法实施条例》第83条及《企业所得税法实施条例》。

(三)折股比例为1:0、N时，净资产剩余部分中得未分配利润、盈余公积能否先通过划转为资本公积而后转增股本。

此问题，具体可以涉及三方面得考虑：

1、剩余盈余公积与未分配利润能否划转到资本公积;

2、如果能划转，就是否缴税;

3、缴税阶段就是在划转时还就是划转后成为资本公积进行增资时;

对此，笔者并没有找到明确得法律法规以及政策，但就是或可以参考《企业会计制度》第十一条第(二)项规定，即：“企业应当按照交易或事项得经济实质进行会计核算，而不应当仅仅按照它们得法律形式作为会计核算得依据”。

从这点分析，剩余盈余公积与未分配利润就是否考虑转为资本公积以及能否达到无需缴税得目得都不会显得那么重要，因为实质大于形式，仍然需要按照前述提到得法律规定，严格执行。

2新三板转制原则与模式

(一)合法合规

企业转制应遵守《公司法》、《证券法》、《公司登记管理条例》与中国证监会关于企业上市得相关法规等，以保证转制设立后得股份公司不存在重大得法律纠纷隐患与发行上市得法律障碍。

(二)科学合理

转制设立后得股份公司股权结构、业务结构与资产结构应合理，公司主营业务突出，具有完整得经营体系与独立面向市场得经营能力，有效避免同业竞争与关联交易。背诵

(三)有限责任公司整体变更

有限责任公司整体变更就是指有限责任公司得资产经审计后，以其审计基准日得净资产按照等比(100%)折合成股本，整体变更设立股份有限公司。

有限责任公司得股东成为股份公司得发起人，有限责任公司得债权债务依法由股份公司承继。根据中国证监会发行监管部股票发行审核标准备忘录(2001)第2号规定：有限责任公司整体变更为股份有限公司，且变更后运行不足三年申请发行股票得，需连续计算原有限责任公司得经营业绩，其资产评估结果调账得合规性按以下标准掌握：

1、根据《企业会计准则——基本准则》第5条与《企业会计制度》第6条“会计核算应当以企业持续、正常得生产经营活动为前提”及《企业会计准则——基本准则》第19条“各项财产物资应当按取得时得实际成本计价”与《企业会计制度》第11条第(十)款“企业得各项财产物资在取得时应当按照实际成本计量”得规定，有限责任公司依法变更为股份有

限公司后，变更前后虽然企业性质不同、但仍为一个持续经营得会计主体，适用《企业会计准则——基本准则》第19条及《企业会计制度》第11条得规定，不应改变历史成本计价原则，资产评估结果不应进行账务调整。背诵

2、如果有限责任公司变更为股份有限公司时，根据资产评估结果进行了账务调整得，则应将其视同为新设股份公司，按《公司法》规定应在股份有限公司开业三年以上方可申请发行新股上市。

3、根据《公司法》第96条规定：“有限责任公司变更为股份有限公司时，折合得实收股本总额不得高于公司净资产额”。

因此应以变更基准日经审计得净资产额为依据折合为股份有限公司得股份。

在变更设立过程中，有限责任公司审计净资产折股后得尾数余额，经全体发起人股东决议同意后可转入股份公司得资本公积。

注意：就是经审计得账面净资产，而非评估增值，否则要再行连续运营三年。

(四)发起新设股份有限公司

发起新设就是指根据《公司法》规定，由二个以上得发起人以其经营性净资产(货币、实物、知识产权、土地使用权等)审计评估后以协商确定后得价值出资，组建新得股份有限公司。这种办法，要运行三年后才能上市。

(五)分立设立

公司分立设立包括派生分立与新设分立：派生分立指一家公司分立成一家存续公司与一家派生公司，原公司得法人地位保留，只需变更注册资本;新设分立指一个公司分立成两家新得公司，原公司法人地位依法注销。

分立得最大好处就是在符合特殊重组得情况下可实现免税分立。但不管就是派生分立还就是新设分立，均要运行三年后才能上市。

（六）合并设立

公司合并可以采取吸收合并与新设合并两种形式。新设合并要运行三年后才能上市，吸收合并要根据资产重组得相关规定办理，要瞧就是否属于同一控制人下得重组还就是非同一控制人下得重组，而且要瞧重组业务所占原业务得相关比重指标。

对于同一公司控制权人下相同、类似或相关业务得重组，中国证监会于2008年5月19日专门发布了《证券期货法律适用意见第3号———<首次公开发行股票并上市管理办法>第十二条发行人最近3年内主营业务没有发生重大变化得适用意见》。

在该文件中，对不同规模得同一公司控制权人下资产重组得处理方法进行了详细规定，要点如下：被重组方重组前一个会计年度末得资产总额或前一个会计年度得营业收入或利润总额达到或超过重组前拟上市相应项目20%得，

申报财务报表至少须包含重组完成后得最近一期资产负债表;达到或超过50%，但不超过100%得，券商与律师应按照发行主体得要求进行尽职调查、发表意见，并申报财务资料等相关文件;达到或超过100%得，为便于投资者了解重组后得整体运营情况，拟上市公司重组后须运行一个会计年度后方可申请发行。

对于非同一公司控制权人下得资产重组，原则上重组进入拟上市公司净资产应不超过重组前净资产得20%。

否则，拟上市公司将很难被中国证监会发审委认定为“最近三年内主营业务没有发生重大变化”，从而可能对公开发行股票并上市构成实质性法律障碍。

3有限责任公司改为股份有限公司得七大流程背诵

第一，制定企业改制方案，并形成有效得股东会决议。

第二，清产核资主要就是对企业得各项资产进行全面清查，对企业各项资产、债权债务进行全面核对查实。清产核资得主要任务就是清查资产数额，界定企业产权，重估资产价值，核实企业资产。从而进一步完善企业资产管理制度，促进企业资产优化配置。

第三，界定企业产权主要就是指企业国有资产产权界定。企业国有资产负有多重财产权利，权利结构复杂，容易成为纠纷得源头，所以需要对其进行产权界定。企业产权界定就是依法划分企业财产所有权与经营权、使用权等产权归属，明确各类产权主体得权利范围及管理权限得法律行为。借此，要明确哪些资产归属国家，哪些资产得哪些权能归属于哪些主体。

第四，资产评估资产评估就是指为资产估价，即经由认定资格得资产评估机构根据特定目得，遵循法定标准与程序，科学得对企业资产得现有价值进行评定与估算，并以报告形式予以确认。资产评估要遵循真实、公平、独立、客观、科学、专业等原则。其范围既包括固定资产，也包括流动资产，既包括无形资产、也包括有形资产。其程序包括申请立项、资产清查、评定估算与验证确认等几个步骤。资产评估经常委托专业得证券资产评估事务所进行，例如北方亚事。

第五，财务审计资产评估完成后，应聘请具有法定资格得会计师事务所对企业改制前三年得资产、负债、所有者权益与损益进行审计。会计师事务所对资产评估机构得评估结果进行确认。

第六，认缴出资企业改制后认缴得出资额就是企业经评估确认后得净资产得价值。既包括原企业得资产换算，也包括新认缴注入得资本。

第七，申请登记此登记既可以就是设立登记，也可以就是变更登记。工商行政管理部门对符合法律规定得公司予以登记，并发放新得营业执照。营业执照签发得日期为企业或公司成立得日期。

4改制为股份有限公司应具备得条件

同一公司主体，将有限责任公司整体以组织形式变更得方式改制为股份有限公司，并将公司经审计得净资产额相应折合有股份有限公司得股份总额。整体变更完成后，仅仅就是公司组织形式不同，而企业仍然就是同一个持续经营得会计主体。根据我国公司法、证券法、与中国证监会颁布得规范性文件得规定，设立股份有限公司应具备以下条件：

1、应当有2人以上200以下为发起人，其中须有半数以上在中国境内有住所;

2、发起人认购与募集得股本达到法定注册资本最低限额500万元人民币;

3、股份发行、筹办事项符合法律规定;

4、发起人制订公司章程，采用募集方式设立得经创立大会通过;

5、有符合公司法要求得公司名称，建立符合股份有限公司要求得组织机构;

6、有合法得公司住所。

5改制具体操作十一大步骤

1、设立改制筹备小组，专门负责本次改制工作

筹备小组通常由董事长或董事会秘书牵头，汇集公司生产、技术、财务等方面得负责人，不定期召开会议，就改制过程中遇到得有关问题进行商讨，必要时还应提请董事会决定。筹备小组具体负责以下工作：

a、研究拟订改组方案与组织形式;

b、聘请改制有关中介机构，并与中介机构接洽;

c、整理与准备公司有关得文件与资料;

d、召集中介机构协调会，提供中介机构所要求得各种文件与资料，回答中介机构提出得问题;

e、拟定改制得有关文件;

f、向政府主管部门申报文件或备案，取得政府批文;

g、联络发起人;

h、办理股份有限公司设立等工作。

2、选择发起人现行法律规定，设立股份有限公司应当有2人以上200人以下为发起人

如果拟改制得有限责任公司现有股东人数符合该要求，则可以直接由现有股东以公司资产发起设立;如果现有股东不足或现有股东有不愿意参加本次发起设立得，则应引入新得股东作为发起人，由现有股东向其转让部分股权，对公司股权结构进行改组，然后由改组后得股东以公司资共同发起设立股份有限公司。但有一个要注意得问题就是，股东得变更要满足申请发行前最近3年内实际控制人不发生变化得要求。有得公司在改制前已经联系好合适得发起人，也可能借机引入战略投资者或风险投资者，以及具有行业背景或专业技术背景得投资者，以壮大企业得综合实力。

3、聘请中介机构

筹备小组成立后可联系与聘请中介机构，包括保荐机构、发行人律师、审计师、资产评估师等机构。被选择得中介机构应具备从业资格，筹备小组在经过慎重考察后，应当确定本次改制上市得各中介机构人选，并与之签署委托协议或相关合同，正式建立法律关系。

4、尽职调查、资产评估与审计

在公司与各中介机构签署委托协议后，各机构应根据情况进场工作，分别对公司得有关情况进行调查与审计。保荐机构应对公司整体情况尤其就是商务经营情况进行全面得调查，并在调查基础上起草本次改制上市得招股说明书；发行律师应对公司得法律事宜进行全面调查，并起草法律意见书与律师工作报告；会计师对公司近3年得财务状况进行审计，形成审计报告;资产评估师对公司得资产状况进行评估，形成资产评估报告。

值得注意得就是，根据国家工商总局得要求就是按照评估报告数值作为验资报告股本数额确认;而证监会最新要求就是要求以会计报表上净资产数额确认改制后公司股本数额。这样如果审计报告净资产数额低于评估报告数额，则选择审计报告上净资产作为验资报告股本数额，则符合国家工商局与证监会两家要求。如果评估报告上资产价格数据低于审计报告净资产数据，则选用评估报告数据作为验资报告上股本数额。当然，如果公司不需要三年内上市则可以按照评估报告数据作为验资报告上股本数量反映人而无需考虑审计报告数据。

5、产权界定

公司筹备过程中，为了准确确定公司资产，区分其她主体得资产，有时要进行财产清查。在清查基础上对财产所有权进行甄别与确认。

尤其就是占有国有资产得公司，应当在改制前对国有资产进行评估，避免国有资产受到损害。

6、国有股权设置改制

公司涉及国有资产投入得，要对公司改制后国有股得设置问题向国有资产管理部门申请批准相关股权设置得文件，对国有资产作价及相应持股进行审批。通常在申报国有股权设置申请书得同时，还要求公司律师就国有股权设置出具法律意见书。

7、制定改制方案，签署发起人协议与章程草案

改制方案涉及以下几个方面问题需要达成一致：首先，股份公司注册资本得数额。应由各发起人共同商定净资产折股比例，确定注册资本得数额。其次，各发起人得持股比例。原则上按照各发起人在原公司中得股权比例来确定，如有调整应在此阶段商定。签署发起人协议、公司章程草案。此外，公司改制中还应形成如下改制文件与文本：股东会关于公司改制得决议、改制申请书、改制可行性研究报告、发起人框架协议、公司章程及企业改制总体设计方案等。

8、申请并办理设立报批手续

涉及国有股权得应向国有资产管理部门申请办理国有股权设置得批文;涉及国有土地出资还应由国有土地管理部门出具国有土地处置方案批复。

9、认缴及招募股份

如以发起设立股份有限公司得，发起人书面认足公司章程规定得其认缴得股份;一次缴纳得，应当缴纳全部出资;分期缴纳得应当缴纳首期出资。以实物、工业产权、非专利技术或土地使用权等非货币性资产出资得，应经资产评估并依法办理该产权得转移手续。募集方式设立得，发起人认购股份不得少于股份总额得35%。发起人不能按时足额缴纳股款得，应对其她发起人承担违约责任。缴纳股款后应经会计师验资确认并出具验资报告。

10、注册成立股份有限公司

发起设立方式设立得，发起人首次缴纳出资后，应当选举董事会与监事会，由董事会向公司登记机关保送公司章程、由验资机构出具验资证明及其它文件，申请设立登记。以募集

设立得，发行股份得股款募足并经验资后，发起人应在30日内主持召开公司创立大会，审议公司设立费用与发起人用于抵作股款得财产得作价。

11、产生公司董事会、监事会并召开第一次会议

创立大会结束后30日内，持相关文件申请设立登记。经工商登记机关核准后，颁发股份有限公司营业执照。股份公司正式宣告成立。

6新三板股改中发起人问题

（一）资格

1、最低个数根据《公司法》规定：设立股份有限公司，应当有二人以上为发起人，其中须有过半数得发起人在中国境内有住所。

2、自然人自然人可以作为股份有限公司得发起人，但必须可以独立承担民事责任。

3、合伙企业曾经合伙企业就是不能成为股份公司股东得，也就当然不能成为发起人。随着创投业务得发展，《公司登记管理条例》原来要求公司登记提交法人或自然人得身份证明，2005年修改为提交主体资格证明，实际上扫除了合伙企业得股东资格障碍。证监会修订《证券登记结算管理办法》后也允许合伙企业开立证券账户，合伙企业成为上市公司股东得障碍也彻底清除了。

4、一般法人能够对公司出资成为股东得法人一般都可以作为发起人。农村中由集体经济组织发行集体经济管理职能得，由村集体经济组织作为发起人。企业化经营得事业单位只要依法办理企业法人登记，取得企业法人登记证明，就可以作为发起人。但应提供有权处理相关资产得有效证明；若事业单位未办理企业法人登记并取得企业法人登记证明得，应提供事业单位实行企业化经营得依据。事业单位企业化经营得含义按国家工商行政管理局得规定，主要就是指“国家不核拨经费，实行自收自支、自主经营、独立核算、自负盈亏”，同时“执行企业得财务制度与税收制度”。

5、外商投资企业中外合资经营企业、中外合作经营企业及外资企业，以及中外合伙企业（最大得优势就是不需要商务部门审批、直接设立登记）都可以作为发起人，这里面要注意得就是：如果就是外商投资得创投企业或者外商投资得投资公司，且投资额达到25%以上得，股份公司就需要办理转外资手续。

6、不能作为发起人得单位或机构工会：中国证监会不受理工会作为股东或发起人得公司公开发行股票得申请。职工持股会：职工持股会属于单位内部团体，民政部门停止办理登记。中国证监会法律部也明确上市公司股东中不能有职工持股会。如有必须先行清理。穿透中介机构：会计师事务所、审计事务所、律师事务所与资产评估机构不得作为投资主体设立公司。

（二）发起人股份得限制

发起人持有得公司股票，自公司成立之日起一年以内不得转让。

（三）控股股东或实际控制人得限制

1、控股股东、实际控制人得界定控股股东，就是指其持有得股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上得股东；持有股份得比例虽然不足百分之五十，但依其持有得股份所享有得表决权已足以对股东会、股东大会得决议产生重大影响得股东。

实际控制人，就是指虽不就是公司得股东，但通过投资关系、协议或者其她安排，能够实际支配公司行为得人。

2、实际控制人三年内不得发生变更《首次公开发行股票并上市管理办法》第十二条明确规定：“发行人最近3年内主营业务与董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。”根据该规定要求，拟上市公司近3年内实际控制人如发生变更，将对公开发行股票并上市构成实质性法律障碍。

7新三板股改中公司治理

要符合完整性与独立性。

所谓完整性包括公司得组织架构完整、健全，以及拟上市公司自身得产供销等经营管理体系得完整。

所谓独立性则就是完整性得另一个方面，主要表现在6个方面：

（一）业务独立

转制后设立得股份公司得业务独立完整，其业务应当独立于控股股东、实际控制人及其控制得其她企业，与控股股东、实际控制人及其控制得其她企业间不得有同业竞争或者显失公平得关联交易。

（二）资产独立

转制后设立得股份公司得资产应独立完整，生产型企业应当具备与生产经营有关得生产系统、辅助生产系统与配套设施，合法拥有与生产经营有关得土地、厂房、机器设备以及商标、专利、非专利技术得所有权或者使用权，具有独立得原料采购与产品销售系统。非生产型企业应当具备与经营有关得业务体系及相关资产。

（三）人员独立

转制后设立得股份公司人员应独立。其总经理、副总经理、财务负责人与董事会秘书等高级管理人员不得在控股股东、实际控制人及其控制得其她企业中担任除董事、监事以外得其她职务，不得在控股股东、实际控制人及其控制得其她企业领薪；其财务人员不得在控股股东、实际控制人及其控制得其她企业中兼职。

（四）机构独立

转制后设立得股份公司机构应独立。股份公司应当建立健全内部经营管理机构，独立行使经营管理职权，与控股股东、实际控制人及其控制得其她企业间不得有机构混同得情形。（五）财务独立

转制后设立得股份公司财务应独立。股份公司应当建立独立得财务核算体系，能够独立作出财务决策，具有规范得财务会计制度与对分公司、子公司得财务管理制度；发行人不得与控股股东、实际控制人及其控制得其她企业共用银行账户。

8转制过程中必须附带解决得问题

（一）关联交易

关联交易就是中国证监会新股发行审核得重点，因为很多发行人通过关联交易调节或制造利润，使投资者无法真正判断发行人得盈利能力与可持续发展能力。

对于关联交易，关键词就是“减少”与“规范”。规范则体现在自身得关联交易管理制度

健全程度、关联交易得信息披露，并且要遵守法律对关联交易得规制即表决权限制等。（二）同业竞争（仔细理解并背诵）

同业竞争就是在转制过程中必须要一并解决得问题，现实案例中主要得解决方法包括：

1、收购竞争性业务。

2、收购竞争关联公司得股权或整体吸收合并。

3、剥离竞争业务，转让给无关联关系得第三方

4、注销竞争方

5、签署市场分割协议，合理划分竞争市场范围

6、将竞争业务委托给第三方

7、竞争方书面承诺或与拟发行人签订书面协议，提出避免同业竞争与利益冲突得具体可行措施

以上方法需要根据具体得项目情况判断，而且有些方法可能就是通过中国证监会审核得个例，并不具有普适性与推广性。

企业挂牌新三板，主要经历三个阶段：挂牌前得股改阶段、挂牌阶段以及挂牌后得融资阶段。其中首要也就是很重要得阶段便就是股改阶段，在此阶段企业不仅要对内按照《业务规则》、《基本标准指引》等规定完善治理、整合公司资源，而且要对外做好与中介机构得协调配合。本文拟就股改阶段，净资产折股能够弥补出资不实；缴税；折股比例为1:0、N时，净资产剩余部分中得未分配利润、盈余公积能否先通过划转为资本公积，而后转增资本三个问题略谈。

（一）净资产折股能否弥补出资不实

1、出资不实有两种情形及有关规定

出资不实包括两种情形：一就是实缴资本与认缴资本不一致。在股改时，必须股东出资全部缴纳，实收资本=注册资本；二就是以非货币财产出资，没有进行评估或者评估瑕疵。

《公司法》第二十七条“股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等

可以用货币估价并可以依法转让得非货币财产作价出资；但就是，法律、行政法规规定不

得作为出资得财产除外”。

“对作为出资得非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定得，从其规定”。

2、通过净资产折股弥补出资不实

例：某公司注册资本1000万，实收资本500万，后整体变更时，经审计净资产为2000万，全部折为2000万股。严格说通过净资产折股不能弥补出资不实，普遍认为其不合理之处有三：第一、账面资产反映得就是历史成本，即历史上得出资必须规范，资本缴足；第二、净资产由注册资本、资本公积、盈余公积与未分配利润组成。如果换个角度考虑得话，公司如果当初缴足注册资本，那么审计结果还会就是2000万吗。第三、净资产中得注册资本少了500万，这就是客观存在得事实，也就就是说500万得亏空会一直存在，因此理应补足。涉及资产折股得公司法规定有：第九十五条“有限责任公司变更为股份有限公司时，折合得实收股本总额不得高于公司净资产额。有限责任公司变更为股份有限公司，为增加资本公开发行股份时，应当依法办理”。第一百六十八条“公司得公积金用于弥补公司得亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。但就是，资本公积金不得用于弥补公司得亏损。法定公积金转为资本时，所留存得该项公积金不得少于转增前公司注册资本得百分之二十五”。（二）改制时资本公积、盈余公积以及未分配利润转增股本时得税务问题

1、资本公积转增资本得税务处理

1、1个人所得税

《国家税务总局关于股份制企业转增股本与派发红股征免个人所得税得通知》[国税发（1997）198号]规定：“股份制企业用资本公积金转增股本不属于股息、红利性质得分配，对个人

取得得转增股本数额，不作为个人所得，不征收个人所得税”。

《国家税务总局关于原城市信用社在转制为城市合作银行过程中个人股增值所得应纳个人

所得税得批复》[国税函（1998）289号]规定：“《国家税务总局关于股份制企业转增股本与派发红股征免个人所得税得通知》（国税发〔1997〕198号）中所表述得“资本公积金”就是指股份制企业股票溢价发行收入所形成得资本公积金。

将此转增股本由个人取得得数额，不作为应税所得征收个人所得税。而与此不相符合得其她资本公积金分配个人所得部分，应当依法征收个人所得税”。

从两份文件可以总结，资本公积转增股本时并不就是必然不征收个人所得税，只有在资本公积金转增股本时不属于股息、红利性质得分配才不征收个人所得税。

《国家税务总局关于股份制企业转增股本与派发红股征免个人所得税得通知》（国税发〔1997〕198号）对此做了充分解释，只有资本溢价所产生得资本公积在转增资本时不需要缴纳个人所得税，而资本公积产生得方式除了股票溢价还有拨款转入、外币资本折算差额等，其她这些方式则应该按照《个人所得税法》第二条第（七）项得“利息、股息、红利所得”规定，征收个人所得税。

1、2企业所得税

《国家税务总局关于贯彻落实企业所得税法若干税收问题得通知》[国税函（2010）79号]

第四条规定“关于股息、红利等权益性投资收益收入确认问题

企业权益性投资取得股息、红利等收入，应以被投资企业股东会或股东大会作出利润分配或转股决定得日期，确定收入得实现。

被投资企业将股权（票）溢价所形成得资本公积转为股本得，不作为投资方企业得股息、红利收入，投资方企业也不得增加该项长期投资得计税基础”。

可见法人股东资本溢价形成得资本公积转增资本，免缴企业所得税。

2、盈余公积金转增股本得税务处理

2、1个人所得税

《国家税务总局关于股份制企业转增股本与派发红股征免个人所得税得通知》[国税发（1997）198号]规定“股份制企业用盈余公积金派发红股属于股息、红利性质得分配，对个人取得

得红股数额，应作为个人所得征税”。

2、2企业所得税

《企业所得税法》第26条：企业得下列收入为免税收入：（二）符合条件得居民企业之间得股息、红利等权益性投资收益；

《企业所得税法实施条例》第83条：企业所得税法第二十六条第（二）项所称符合条件得居民企业之间得股息、红利等权益性投资收益，就是指居民企业直接投资于其她居民企业取得得投资收益。

企业所得税法第二十六条第（二）项与第（三）项所称股息、红利等权益性投资收益，不包括连续持有居民企业公开发行并上市流通得股票不足12个月取得得投资收益。

重点强调：《国家税务总局关于企业股权投资业务若干所得税问题得通知》[国税发（2000）118号]规定法人股东不需要缴纳企业所得税；

但就是如果法人股东适用得所得税率高于公司所适用得所得税率时，法人股东需要补缴所得税得差额部分。

关于此部分规定已经失效，详细见税务总局发布得《关于公布全文失效废止、部分条款失效废止得税收规范性文件目录得公告》。

3、未分配利润得税务处理

3、1个人所得税

《国务院总局关于进一步加强高收入者个人所得税征收征收管理得通知》（国税发[2010]54号）规定：“加强股息、红利所得征收管理。重点加强股份有限公司分配股息、红利时得扣缴税款管理，对在境外上市公司分配股息红利，要严格执行现行有关征免个人所得税得规定。加强企业转增注册资本与股本管理，对以未分配利润、盈余公积与除股票溢价发行外得其她资本公积转增注册资本与股本得，要按照“利息、股息、红利所得”项目，依据现行政策规定计征个人所得税”。

3、2企业所得税

详细请见上文《企业所得税法实施条例》第83条及《企业所得税法实施条例》

（三）折股比例为1:0、N时，净资产剩余部分中得未分配利润、盈余公积能否先通过划转为资本公积而后转增股本。

此问题，具体可以涉及三方面得考虑

1、剩余盈余公积与未分配利润能否划转到资本公积；

2、如果能划转，就是否缴税；

3、缴税阶段就是在划转时还就是划转后成为资本公积进行增资时；

对此，笔者并没有找到明确得法律法规以及政策，但就是或可以参考《企业会计制度》第十一条第（二）项规定，即：“企业应当按照交易或事项得经济实质进行会计核算，而不应当仅仅按照它们得法律形式作为会计核算得依据”。

从这点分析，剩余盈余公积与未分配利润就是否考虑转为资本公积以及能否达到无需缴税得目得都不会显得那么重要，因为实质大于形式，仍然需要按照前述提到得法律规定，严格执行。

9新三板转制中得税务问题

(一)转制中得税收状况汇总

税种;就是否需要纳税;依据;

增值税;不缴纳

《国家税务总局关于转让企业全部产权不征收增值税问题得批复》(国税[2002]420号)

营业税;不缴纳《国家税务总局关于转让企业产权不征营业税问题得批复》国税函[2002]165号《财政部、国家税务总局关于股权转让有关营业税问题得通知》财税[2002]191号

个人所得税资本公积折股不缴纳盈余公积与未分配利润折股，个人股东需要缴纳个人所得税《国家税务总局关于股份制企业转增股本与派发红股征收个人所得税得通知》(国税发[1997]198号)

企业所得税资本公积折股不缴纳盈余公积与未分配利润折股视同分红，法人股东与转制企业存在税率差得需补税《国家税务总局关于企业股权投资业务若干所得税问题得通知》(国税发[2000]118号)

契税;不缴纳《财政部国家税务总局关于企业转制重组若干契税政策执行期限得通知》税〔2008〕175号：

印花税新增资本公积与盈余公积、未分配利润折股部分需按照资本账簿贴花，其她行为均不缴纳《财政部国家税务总局关于企业转制过程中有关印花税政策得通知》财税〔2003〕183号

(二)转制中得所得税问题

1、关于自然人股东

(1)资本公积转增股本

《国家税务总局关于股份制企业转增股本与派发红股征免个人所得税得通知》(国税发[1997]第198号)文中明确规定，“股份制企业用资本公积金转增股本不属于股息、红利性质得分配，对个人取得得转增股本数额，不作为个人所得，不征收个人所得税”。

在《关于原城市信用社在转制为城市合作银行过程中个人股增值所得应纳个人所得税得批复》(国税函[1998]289号)中又进一步明确了国税发[1997]198号文中所表述得“资本公积金”就是指股份制企业股票溢价发行收入所形成得资本公积金。

有限责任公司变更为股份有限公司时，折合得实收股本总额不得高于公司净资产额，故该部分资产形成得资本公积转增股本时并未在股票票面价值上使原股东直接受益，即并未取得我国现行《个人所得税法》上所称得“所得”，因而不需纳税。

(2)盈余公积(法定公积金与任意公积金)转增股本

《国家税务总局关于股份制企业转增股本与派发红股征免个人所得税得通知》(国税发[1997]第198号)除对资本公积金转增股本就是否应该纳税情况予以规定外，还规定“股份制企业用盈余公积金派发红股属于股息、红利性质得分配，对个人取得得红股数额，应作为个人所得征税”。该政策在《国家税务总局关于盈余公积金转增注册资本征收个人所得税得问题得批复》(国税函发[1998]第333号)中得到进一步强调与说明。国税函发[1998]第333号文指出，“青岛路邦石油化工有限公司将从税后利润中提取得法定公积金与任意公积金转增注册资本，实际上就是该公司将盈余公积金向股东分配了股息、红利，股东再以分得得股息、红利增加注册资本。因此，依据《国家税务总局关于股份制企业转增股本与派发红股征免个人所得税得通知》(国税发[1997]198号)精神，对属于个人股东分得并再投入公司(转增注册

资本)得部分应按照‘利息、股息、红利所得’项目征收个人所得税，税款由股份有限公司在有关部门批准增资、公司股东会决议通过后代扣代缴”。实务中，各地亦就是按照上述政策具体操作得，例如在《山东省地方税务局关于企业类型变更过程中实收资本变动征免个人所得税问题得批复》(鲁地税函[2009]97号)中，明确答复“山东尤洛卡自动化装备股份有

限公司整体转制过程中，用盈余公积金与未分配利润转增得公司股本1825、77万元(其中：盈余公积金转增198、91万元，未分配利润转增1626、86万元)部分，应按照‘利息、股息、红利所得’项目征收个人所得税”。故盈余公积(法定公积金与任意公积金)转增股本得，自然人股东需要缴纳个人所得税。

(3)未分配利润转增股本该种情况与盈余公积转增股本类似。《国家税务总局关于企业股权投资业务若干所得税问题得通知》(国税发[2000]118号)规定，“除另有规定者外，不论企业会计账务中对投资采取何种方法核算，被投资企业会计账务上实际做利润分配处理(包括以盈余公积与未分配利润转增资本)时，投资方企业应确认投资所得得实现”。

因此，有限责任公司整体变更为股份有限公司时以净资产中得未分配利润转增股本得视同为利润分配行为。因而自然人股东亦需缴纳个人所得税。

(4)纳税时间对于整体变更过程中自然人股东需要缴纳个人所得税得，税款应由股份有限公司在有关部门批准增资(如有)、公司股东会决议通过后代扣代缴。

2、关于法人股东

《国家税务总局关于贯彻落实企业所得税法若干税收问题得通知》(国税函[2010]79号)明确规定，“被投资企业将股权(票)溢价所形成得资本公积转为股本得，不作为投资方企业得股息、红利收入，投资方企业也不得增加该项长期投资得计税基础”。

因此：

①本公积转增不属于利润分配行为，不缴纳企业所得税。

②盈余公积与未分配润进行转增时视同利润分配行为。但不同于个人股东，公司制企业进行分红时，法人股东就是不需要缴纳所得税，而就是年度汇算。

但如果法人股东与公司所适用得所得税率不一致时，法人股东需要补缴所得税差额部分

关于收入确认时间，《国家税务总局关于贯彻落实企业所得税法若干税收问题得通知》(国税函[2010]79号)中规定“企业权益性投资取得股息、红利等收入，应以被投资企业股东会或股东大会作出利润分配或转股决定得日期，确定收入得实现”，即被投资企业股东会或股东大会作出利润分配或转股决定得日期为纳税义务发生时间。

综合以上分析，并结合笔者咨询财务机构得意见，在有限公司转制时，一般不要按照净资产1：1折股，因为净资产中不可能没有盈余公积与未分配利润(否则公司业绩不会可观)，净