合同解除有关问题探析

合同解除有关问题探析

彭诚信吉林大学法学院

合同解除是在合同有效成立以后，依当事人双方协议或者当法定的或约定的解除条件具备时，依当事人一方或双方的意思表示，使合同关系自始消灭或向将来消灭的行为。实践中，合同解除在解除程序以及合同解除后所带来的法律后果等方面，还存在着一些亟待解决和尚需明确的问题。

一、合同解除的程序

合同解除与合同的转让和变更不同，它是当事人一方解除法律约束力的重大行动，产生影响极大的法律后果，所以有必要以严格的程序加以限制。从法理角度讲，程序与合同可以说有异曲同工之妙，程序既可容纳千变万化，又可保持不离其宗。它使无限的未来可能性尽归于一已，从而提供了为形成新的规范所需要的法律体系的开放性结构、适应能力和可塑性。杜克海姆说程序是契约(合同)的非契约性基础，是有一定道理的。因为程序在控制自由的前提下也保障了自由，从而使自由从理想形态变成

现实形态。我们说应用严格的程序限制某些合同解除，就是要在保障合同解除自由的同时也要控制一些不必要的、放任无度的合同解除。当然，严格程序并不适用一切合同解除，如协议解除是双方当事人在协商一致的情况下做出的，并对合同解除内容、解除后果达成了一致意见，所以根本没有必要用严格的程序加以限制。否则除了会增加一些不必要的手续外，别无他益。有解除权的解除也并不当然必须适用严格的法律程序才能行使解除权，合同解除本身是契约自由的一种体现，所以法律严格程序的适用必须限制在一定范围。例如如果有解除权的一方当事人行使解除权而对方没有异议或双方当事人都有解除权而达成了合同解除协议，都发生解除合同的效力，从而没有法律严格的固定程序的适用。只有一方当事人行使解除权而另一方当事人提出异议的情况下，才有法律严格程序的适用。即：有解除权的一方得请求法院仲裁机关依法定程序裁决解除合同。

合同解除程序，各国立法体制不一。《法国民法典》第1184条规定：“债权人解除契约，必须向法院提起之。法院依情形对于被告得许以犹豫期间。”《德国民法典》第349 条规定：“解除合同应向对方当事人以意思表示为之。”《日本民法

典》第540 条规定：“依契约或法律的规定，当事人的一方有解除权时，其解除，对相对人以意思表示为之。”而美国《合同法重述》则规定：“双务合同的当事人一方，在拒绝履行合同义务的场合，如果是属于重大的违反约定或不履行时，当事人他方的义务消灭。”前民主德国除适用协议解除外，还规定：“凡契约订立后情况发生变化，以致按照社会发展的现有水平以及订约各方的关系，要求其中一方执行契约不再合乎情理时，法院可以应一方的请求变更或解除契约。”

综合以上种种规定，合同解除程序不外有以下几种：1.司法机关裁决解除合同。2.有解除权的一方将解除合同的意思表达给对方当事人就发生合同解除的效力。3.依违约情况当然解除。4.当事人双方的协议解除。只不过有的国家采取单一的解除方式，而有些国家则采取几种方式并存而已。

比较上述各种合同解除方式，我们认为采用协议解除，有解除权人直接解除以及司法解除三种方式并存，也就是说依据合同性质，双方当事人的意思表示、社会整体效益等具体情况，具体决定采用哪种解除方式，相对来说是比较完善而有效且更切合我国实际的方法。其中协议解除，只要双方当事人协商一致，

不违背国家法律、政策，即发生合同解除效力。这种解除方式在实践中存在问题不大，故无必要以严格程序限制之。司法解除可以说既是对有解除权人直接行使解除权的一种补救，又是对其一种纠正。因为如果当有解除权人行使解除权，而对方无异议，则合同解除即告成立;若对方提出异议而诉至法院或仲裁机关时，合同解除则由有解除权人直接解除转化为法院或仲裁机关裁决

解除。

国内法学界的观点只赞成采用协议解除与司法解除两

种方式，而排除了有解除权人直接解除这种方式的适用〔1〕。之所以主张这种观点，主要基于以下理由：有解除权人直接解除适合市场经济关于简捷、迅速的要求，没有那些繁琐手续的限制，这对于保护有解除权人利益及国家宏观经济利益都很有利。所以我们认为，如果有解除权人直接行使解除权就能达到解除合同目的话，我们何必弃简从繁呢?债权者解除权的行使，不一定必须以可归责性为要件。还有些学者认为，司法解除实行起来手续繁琐，不适合市场经济追求经济效益最大化的要求，从而排除了司法解除的适用。这的确指出了司法解除的不足——法律程序手续繁琐的负价值表现。然而良好的法律程序价值体现决不在此。以

较低的诉讼成本(当事人以较少的时间和物质付出)取得司法机

关对纠纷的迅速、正确、有效的解决，乃是法律程序的最基本的价值追求。司法机关的介入，并不仅仅在于解决纠纷，而在于解决得有效率、有经济价值。如果法院或仲裁机关的介入，使当事人比纠纷的自己解决或不解决花费更多时间或物质代价，则该法律程序没有任何意义。如何进行法律程序设计，以降低诉讼成本，实现法律存在的社会价值或最大限度地发挥法律的社会功能，日益引起世界范围内法学工作者的重视。据此，我们在设计制度方案时，首先应在众多的方案设计中进行比较，哪种制度的设计方案社会效益大，即利大于弊，就采用哪种制度。同时我们要针对该制度中所存在的问题，采取合理的补救措施，使该制度趋于完善。

具体到合同的司法解除，首先有必要对适用司法解除的社会价值作些必要说明：司法解除在程序上的确有些繁琐，但相对于只凭有解除权人直接行使解除权解除合同来说有时更有利

于解决问题。由于合同解除在大多情况下是使当事人利益的彼增此消，而不是共同增加。在根本利益相互冲突的情况下，一方行使解除权，对方总要设法找出一些理由进行抗辩。这时不但因实

际问题无法解决而对双方当事人没有益处，而且对社会宏观经济效益也不利。司法解除正是在债权者行使解除权而对方提出异议或在犹豫期间内债务者因有异议而诉至法院时的一种合同解除方式。前文说司法解除是对有解除权人行使解除权不利的一种补救，根据就在此。司法解除是适用程序最严格而处理结果也是最为有效的合同解除方式。所以，为了把双方当事人从合同解除纠纷的漩涡中拯救出来，司法解除是一种必不可少的解除方式和手段，毕竟司法解除具有强制执行力。这里须指出，有解除权人行使解除权尽管出现了纠纷，但有解除权人将解除合同的意思以法定方式通知对方后，则应免除其责任，即对此后造成的损失，他不承担赔偿责任。

一个制度的好或坏，应该从它最终解决问题的实际效果来评断，听似完美的制度，若不能有效地解决实际问题，仍不能说它是有价值的。但我们也并不能因此而为有缺陷的制度找出一个听似合理的借口，从而置此缺陷于不顾。对于不完善的制度，我们总可通过其它制度、其它措施加以弥补，使其弊病降低到最低限度。如果说司法裁决解除合同存在着手续繁琐、时间拖延长等弊病，那么可以考虑以下几种补救措施：其一，司法裁决合同

解除时，应尽量适用简易程序或用调解结案等有效的裁决程序。其二，对适用司法解除的情况要作些限制，即一般只对一方行使解除权而对方有异议而诉请司法机关的情况才适用。其三，司法机关对该类案件应迅速及时地审理结案。最好能从法律上对该类案件，从立案到审理的期限以及审结期限作些特殊限制，力求避免拖延，以减少或避免不应有的经济损失。

二、合同解除的效力

合同一经解除，合同的效力即告消灭。但这种消灭的作用是溯及既往，还是指向将来，各国法律有不同规定，国内学者也有不同主张，此处不一一重述。

现在国内学者趋于一致的观点是：合同解除有无溯及力应区别情况对待。然而在什么情况下合同有溯及力，在哪种情况下合同无溯及力，至今未达成共识。

之所以研究合同解除有无溯及力，因为它关系到对债权人保护的法律方法和周全程度。合同解除若有溯及力，则发生恢复原状的法律后果;合同解除若无溯及力，只能产生返还不当得利的法律后果。我们知道，一般情况下适用恢复原状比适用返还

不当得利更有利于保护债权者的利益。鉴于我国法律对此没有明确规定，故有必要进一步探讨。这里我们针对实践中解决合同解除争议的具体合同解除类型及适用程序方面来论及怎样认定合

同解除有无溯及力。

协议解除、合同解除有无溯及力，这要看双方当事人协议的具体内容，这是双方当事人之间的事。实践中很少出现争议，无须我们进一步探讨。有解除权的解除，如果合同中有约定解决争议的条款和结算清理条款的，因为这些条款在合同解除后继续有效，所以合同解除后，依据这些条款进行处理即可，一般也不会引起争议。

但并不是说对没有争议的合同解除研究其有无溯及力

没有意义，因为它的确关系到债权者、债务者的利益。随着合同解除纠纷的增加，大部分都牵涉到合同解除有无溯及力问题，所以对有无溯及力标准的认定，对司法裁决合同解除有着更现实更重要的意义。由于我国法律对此没明确规定，相对而言法官对此的自由裁量权较大。因此司法解除的程序设计也越发必要。程序一方面可以限制法定的自由裁量权，以维护法的稳定性和自我完结性;另一方面也容许其有选择的自由，使法律系统具有更大的