证券法第四章 证券交易(1)

证券法第四章证券交易(1)

证券法第四章证券交易(1)

第二节证券上市及条件

一、证券上市的概念和类型

(一)证券上市的概念

证券上市是指某种证券获准成为证券交易所交易对象的过程。证券一旦获准在证券交易所上市交易，即为上市证券。在广义上，证券上市还可指证券在场外市场取得交易资格的过程。在我国，证券上市为狭义之证券上市。

证券上市是已发行证券进入证券交易所进行交易的前提。证券发行与上市属于不同制度。证券发行旨在使发行人募集一定数量的社会资金，确立公司与投资者之间的股权或债权债务关系。证券发行成功后，证券须以适当形式进行流动，以实现投资流通性。对投资者而言，证券流通性意味着实现了投资者的投资变现能力;对证券发行人来说，于适当时机实现证券上市交易，也将激发投资者的投资热情，进而提高证券发行成功率。证券发行人在证券发行伊始，就希望未来将证券变成上市证券，并在发行过程中筹划上市方案。就国内情况而言，因具备上市可能而发行证券的情况更属常见，这也是国内证券发行认购率相对较高的原因之一。

证券上市制度在于筛选出适合特定证券交易所上市条件的证券，并为其提供实现证券流通性的场所。在国外，不同的证券交易所会规定不同的证券上市条件。有些证券交易所倾向于接受国际性证券发行公司挂牌上市，有些则倾向于接受高科技企业作为上市公司，有些则鼓励中小企业挂牌上市。在上市条件方面，有的证券交易所比较宽松，有的则较为严格。类似区别反映出证券交易所的不同态度。

证券上市是确立证券交易所与发行公司之间自律监管关系的基础。对非上市证券及其发行人来说，主要受到来自于国家法律法规和发行人内部章程等文件的约束。政府监管表现在借助政府行为推动公司依法设立和从事营业活动;自律监管则主要表现为通过公司章程约束公司行为。证券上市是通过公司与证券交易所之间签署上市协议完成的，签署上市协议意味着公司自愿接受证券交易所监管。这种监管在性质上属于政府监管以外的自律监管，公司必须遵守证券交易所颁布、执行的证券交易和信息披露规则。公司违反证券交易所规则时，证券交易所有权终止其上市。

(二)证券上市的类型

证券上市依照上市程序，分为授权上市与认可上市;依照证券种类，可分为股票上市与公司债券上市;依照上市与证券发行的关系，可分为普通上市与首次发行上市;依照上市地点，可分为第一上市与第二上市。

1.授权上市与认可上市

授权上市也称核准上市，是指证券交易所根据证券发行人申请，依照规定程序核准的证券上市。上市申请人主要为股份公司，在我国，还包括有限公司和国有独资公司;上市证券则主要是公司证券如股票和公司债券。在授权上市中，上市审查条件和程序相对严格，证券交易所在接收申

请人上市申请时，要严格进行资格审查，有权拒绝不符合法律或证券交易所规定条件的申请人的上市申请，也有权在公司证券上市后终止其继续在本证券交易所上市交易。

认可上市，是指经证券交易所认可后，证券即可进入证券交易所上市交易的上市方式，主要适用于各种政府证券如各种国家债券。这种证券可豁免证券交易所的发行及上市审查，直接成为证券交易所的交易对象，证券交易所甚至无权拒绝或终止该种证券的上市交易，故也称为豁免证券。由于政府证券可豁免申请而成为证券交易所交易对象，无须证券交易所进行审查，加之国家对政府证券没有规定上市条件和审查程序，称其为证券上市意义不大，故有人称之为认可上市或认可买卖。

我国《证券法》仅调整公司证券(股票、公司债券和认可证券)，政府证券并非证券法调整对象。故我国现行法律所称证券上市，均属核准上市。但是，我国核准上市与证券理论所称授权上市有所不同，国外法所称授权上市，系证券交易所审查后接受的证券上市，且上市审查侧重于形式审查。我国核准上市的审查权不仅来自于证券交易所，更来自于证券监管部门，审查权不仅及于形式审查，且更偏重于实质审查。

2.普通上市与首次发行上市

普通上市是指，证券发行人于股票或公司债券发行后，另择日期申请并获准上市。通常作法是，在招募文件中，仅就股票或公司债券的未来上市可能性作出说明，但没有确切的上市时间表和日期。根据普通上市，发行人于发行证券时虽有未来上市预期，但没有近期上市计划;在证券发行成功后，由公司股东大会或董事会另行决定股票及公司债券的上市事宜。

首次发行上市是指公司发行人在公开发行股票或者公司债券的同时，已确定近期上市计划，并于发行成功后的合理时间内申请股票或公司债券的上市交易。在首次发行上市中，证券发行仍是证券上市的前提，但证券发行与上市同步进行或者在某一时间段分段实施。

我国虽有普通上市，首次发行上市仍属主要者。在首次发行上市中，发行与上市的时间间隔不应太长。因在首次发行上市中，发行人已在招募文件中作出近期上市的安排和预期，这必然会在一定程度上引起投资者的投资兴趣，提高股票和公司债券的发行效率和认购率。如果证券发行成功后拖延上市，发行人情况及营业环境等均会发生较大变化，某些变化或许会实质性地影响发行人的上市条件，从而改变该等合理预期的基础。

3.第一上市与第二上市

从广义上讲，第一上市是指发行人将所发行证券在某一证券交易所上市交易。我国上海或者深圳证券交易所挂牌上市股票或者债券的，都属第一上市;第二上市是发行人在某一证券交易所上市某种股票或者债券后，同时在另一证券市场挂牌交易。第一上市与第二上市的主要区别，在于上市地点是否具有惟一性。

在狭义上，第一上市和第二上市是并存概念，也即惟有存在第二上市时，才有第一上市;若某证券并无第二上市，也就无所谓第一上市。据此，当某证券同时在两个证券交易所上市时，才可将最早上市称为第一上市，将后一上市称为第二上市;如果某证券仅在某一证券交易所上市，将此称为第一上市，就没有实际意义。

4.股票上市与公司债券上市

股票上市依照股票种类，可具体分为股票境内上市和股票境外上市。在股票境内上市中，又分为A股股票上市和B股股票上市。股票境外上市因上市地不同而有不同称谓。如H股股票上市，指在香港联合证券交易所上市，N股股票上市则指股票在纽约证券交易所上市。在我国，股票境内上市条件因股票种类不同而有所差别;股票境外上市则因上市地不同而应遵守不同的上市条件及

审查程序。但是，无论境内上市或者境外上市，都必须遵守我国现行法律法规的规定。

公司债券上市，在我国分为普通公司债券上市及可转换公司债券上市两种基本形式。他们除应同时符合《公司法》及《证券法》的有关规定外，可转换公司债券的上市，还应遵守《可转换公司债券暂行办法》的规定。

二、证券上市条件

(一)证券上市条件的概念

证券上市条件也称证券上市标准，是由证券交易所制订的、发行申请人获得上市资格的基本条件和要求。在国外，证券上市条件一般是由证券交易所制订和颁布的。在我国，证券上市标准主要由法律、法规及证券监管部门制定和颁布的，证券交易所在确定证券上市标准上，尚未发挥重要作用，但通过与上市公司签署上市协议，证券交易所也会将其采纳的特殊条件反映出来。因此，我国证券上市条件具有法定性与自律性相结合的特点，显示出与国外证券上市条件的某些差异。

不同证券交易所确定的证券上市条件不尽相同。有些证券交易所的上市条件比较严格，有些则比较宽松，一国内若干证券交易所制订和颁布的证券上市条件也不尽相同。但是，随着证券交易的统一化和国际化趋势，各国证券上市条件反映的主要项目是基本相同或相似的。一般来说，上市条件主要包括：(1)上市公司的资本额;(2)上市公司的盈利能力;(3)上市公司的资本结构;(4)上市公司的偿债能力;(5)上市公司的股权分散状况;(6)申请上市的证券市场价值; (7)上市公司的开业时间。

证券上市之上述条件，可采取具体数值加以表述。证券交易所在接受证券上市申请以前，往往还要结合申请人的行业特点、竞争能力、持续发展能力、改组方案等情况，对上市申请详加审查并最终决定是否同意接受申请人的上市申请。这些被称为“软指标”的条件，往往决定了一些上市申请的接受和拒绝。

(二)股票上市条件

1.A股股票上市条件

根据我国《公司法》和有关法规的规定，A股股票的上市条件主要为：

(1)其股票经证券监管部门批准已经公开发行。

(2)发行后公司股本总额不少于人民币5 000万元。

(3)持有人民币1 000股以上的个人股东不少于1 000人，个人持有的股票面值总额不少于1 000万元。

(4)社会公众股不少于公司总股本的25%;公司总股本超过4亿元的，社会公众股的比例不少于15%。

(5)发起人持有的股份不少于公司总股本的35%;在公司拟发行的股本总额中，发起人认购的部分不少于人民币3 000万元，但国家另有规定者除外。

(6)内部职工股不超过社会公众股的10%。

(7)股票发行后，公司净资产在总资产中的比例不低于30%。

(8)公司最近3年财务会计报告无虚假记载，最近3年无重大违法行为。

(9)公司最近3年连续盈利，原有企业改组设立为股份有限公司，或者公司主要发起人为国有大中型企业的，可连续计算。

(10)证券主管部门规定的其他条件。

2.B股股票的上市条件，根据我国有关法规规定，B股股票上市的条件主要为：

(1)其股票经证券监管部门批准已经公开发行。

(2)发行后公司股本总额不少于证券法规规定的数额。

(3)持有人民币1 000股以上的个人股东(包括A股股东和B股股东)不少于1 000人，个人持有的股票面值总额不少于1 000万元。

(4)A股股东和B股股东持有的股份不少于公司总股本的25%;公司总股本超过4亿元的，A股和B股股东持有的股份比例不少于15%。

(5)发起人对公司净资产的出资额不少于人民币15 000万元;但原有股份有限公司增资发行B 股或者《关于股份有限公司境内上市外资股的规定》颁布之前已发行完毕B股的外商投资股份有限公司，不在此限。

(6)发起人持有的股份不少于公司总股本的35%。

(7)公司最近3年财务会计报告无虚假记载，最近3年无重大违法行为。

(8)公司最近3年连续盈利，原有企业改组设立为股份有限公司，或者公司主要发起人为国有大中型企业的，可以连续计算。

(9)所筹集资金用途符合国家产业政策和国家有关利用外商投资的规定。

(10)依法已取得外商投资股份有限公司的资格和能力。

(11)证券主管部门规定的其他条件。

(三)公司债券上市条件

1.普通公司债券的上市条件

根据《证券法》第51条和《公司法》第161条的规定，公司申请其公司债券上市交易必须符合下列条件：

(1)公司债券的期限为1年以上。

(2)公司债券实际发行额不少于人民币5 000万元。

(3)股份有限公司的净资产不低于人民币3 000万元产不低于人民币6 000万元。

(4)累计债券总额不超过公司净资产额的40%。有限责任公司的净资

(5)最近三年平均可分配利润足以支付公司债券1年的利息。

(6)筹集的资金投向符合国家产业政策，并符合审批机关批准的用途用于弥补亏损和非生产性支出。

(7)债券的利率不得超过国务院限定的利率水平。

(8)国务院规定的其他条件。

2.上市公司可转换公司债券的上市条件不得

根据《证券法》第51条和《可转换公司债券管理暂行办法》第9条规定，上市公司申请可转换公司债券上市交易的，应符合以下条件：(1)公司债券的期限为1年以上;(2)公司债券实际发行额不少于人民币5 000万元;(3)最近3年连续盈利，且最近3年净资产利润率平均在10%以上，属于能源、原材料、基础设施类的公司可以略低，但是不得低于7%;(4)累计债券余额不超过公司净资产额的40%;(5)募集资金的投向符合国家产业政策;(6)可转换公司债券的利率不超过银行同期存款的利率水平;(6)可转换公司债券的发行额不少于人民币1亿元;(7)证券管理部门规定的其他条件。

3.重点企业可转换公司债券

重点国有企业发行可转换公司债券并申请上市交易的，应符合《证券法》、《公司法》及《可转换公司债券管理暂行办法》的有关规定，上市条件如下：(1)公司债券的期限为1年以上; (2)公司债券实际发行额不少于人民币5 000万元;(3)累计债券余额不超过公司净资产额的40%;(4)募集资金的投向符合国家产业政策;(5)可转换公司债券的利率不超过银行同期存款的利率水平' (6)可转换公司债券的发行额不少于人民币1亿元;(7)最近3年连续盈利，且最近3年的财务报告已经具有从事证券业务资格的会计师事务所审计;(8)有明确、可行的企业改制和上市计划;(9)有可靠的偿债能力;(10)有具有代为清偿债务能力的保证人的担保;(11)证券管理部门规定的其他条件。(中国人民大学法学院·叶林)

第三节证券上市程序

一、证券上市的核准机构

(一)现行核准机构体制

根据《证券法》第43、50条规定，股份公司申请其股票上市交易，或公司申请其发行的公司债券上市交易，必须报经国务院证券监管机构核准，证券监管机构可授权证券交易所依照法定条件和程序核准股票或公司债券上市申请。据此，证券上市的审核机构包括：

1.国务院证券监督管理机构。国务院证券监督管理机构即中国证监会，是证券上市申请的法定核准机构，它不仅负责核准和审批证券发行申请，也负责核准证券上市申请。这种状况也是导致证券发行与证券上市一体化的制度原因。

2.证券交易所。证券交易所在获得中国证监会授权后，也可依法核准证券上市申请，此属授权核准机构。我国现有的证券交易所有上海证券交易所和深圳证券交易所两家。截止目前，中国证监会尚未将证券上市核准权明确地授予证券交易所。

(二)关于现行核准体制的评价

在理论上，证券上市的核准机构应当是证券交易所，而非证券监管机构，由证监会核准证券上市申请的体制，值得商榷。

1.证券上市是证券发行人与证券交易所间的协议行为。签署上市协议，即表明证券发行人愿意接受证券交易所制订的各项规则，证券交易所也愿意在此前提下接受证券发行人的证券上市申请，具有商业性行为的性质。某些证券发行人即使符合证券发行条件并经中国证监会核准发行及上市交易，但证券交易所应有权基于自身规则，拒绝接受某种已发行证券在本交易所内上市交易。证监会作为政府机构，不宜过多介入此类商业性行为，否则会形成较强的政府干预，也会妨碍证券交易所的正常发展。

2.证券交易所作为上市证券交易场所，有权根据具体情况推行证券交易所的政策，包括确定上市证券类型和发行人类型。证券交易所也可就证券上市事宜，采取比现行法律更为严格的上市条件，或将法定上市条件具体化，或者增加其他事项的要求。上海及深圳证券交易所均制定有证券交易所上市规则，此类规则中包含有不同于《公司法》及《证券法》的内容。

3.在认可证券交易所有权确定本交易所政策及上市特别条件的基础上，如果依然由证监会核准证券上市申请，就意味着证监会在核准证券上市申请时，应充分尊重证券交易所的特别规则。否则，就会出现这样的情况，即经证监会核准的证券上市申请，可能不完全符合证券交易所规则。此种情况下，若要求证监会在核准证券上市申请时尊重证券交易所的上市规则，又显然不当。

4.证监会的基本职能应当是保护投资者利益。就目前体制而言，这种职能主要体现在对证券发行申请的核准和审批上，而不应体现为对证券上市申请的核准。在国外，证券上市申请一般均由证券交易所核准，而不由政府机构核准，即为此理。

二、证券上市申请