第十三章 公司的终止与清算

第十三章公司的终止与清算

【导语】

在一个完善的市场经济法律体系中，市场主体的退

出法律制度是不可或缺的。公司终止即是关于公司退出

市场并消灭主体资格的法律制度，公司清算则是公司终

止的必备前置程序。为方便论述，本章先对公司终止及

破产、解散的概念进行了明确的界定，然后分别介绍了

导致公司终止的两类原因——破产和解散及其法定程

序，并对修改后公司法新增的司法解散制度进行了详细

地介绍。此外，考虑到清算程序的重要性，本章单设一

节对其进行了介绍。

本章学习的重点为公司终止、破产、解散、清算的

概念及具体程序，另外还需要对公司解散的原因以及司

法解散予以特别的关注。因为我国法律规定的不统一，

对这几个概念的界定是本章的难点。通过本章的学习，

学生不仅应该对公司终止制度有一宏观了解，也应该掌

握破产和解散制度的具体程序。

第一节公司的终止

一、公司终止的概念和效力

公司终止是指公司根据法定程序彻底结束经营活动并使公司的法人资格归于消灭的事实状态和法律结果。它既可以指消灭法人资格的一种最终结果，也可以指消灭法人资格的一系列法律过程。

公司终止法律制度是公司法的重要部分。在市场经济中，必须遵从的一条基本原则便是竞争原则，竞争导致优胜劣汰。因此，企业的进入和退出机制是一个充分竞争市场的基础制度之一，在一个完善的市场经济法律体系中，市场主体的退出法律制度是不可或缺的。公司终止即是关于公司退出市场并消灭主体资格的法律制度。其特征如下:

1. 公司终止的法律意义是使公司的法人资格和市场经营主体资格消灭。

2. 公司终止必须依据法定程序进行。公司作为多种社会经济关系的复杂综合体，它的消灭影响到债权人、公司员工、股东等各方面的利益，因此它的终止不可以随意进行，而必须按照法律规定的程序进行。只有在法律没有强制性规定的情况下，才可由公司章程或股东决定。

3. 公司终止必须要经过清算程序，只有在以公司财产对债务进行清偿并对剩余财产分配完毕之后，公司方可消灭。公司是法人企业，而法人为法律拟制的人，不可能具有自然人出生、死亡的自然生理过程，其主体能力由法律赋予，因此，其产生和消灭需要依法律规定程序进行并以法律规定的事由为标志。公司法人的权利能力和行为能力从公司登记成立时起，至公司终止注销时止。因此，公司终止即导致公司的法人资格和市场经营主体资格消灭，权利义务关系结束。

二、公司终止的原因

公司法就其属性而言是国内法。各国对公司终止的原因所作的规定差别不是很大，概括起来有自愿解散、司法解散、破产、行政机关命令解散等四种情况。其中自愿解散是指由公司的权力机关因各种理由的发生而决议终止公司的存在情况，包括公司被合并、公司分立而发生的终止。司法解散主要是指公司得以继续存在的某种条件已经丧失，虽经努力而不得恢复，由利害关系人向法院申请解散的情况。公司破产是因公司不能清偿到期债务而解散。行政命令解散大多数国家均有规定，是政府为维护社会秩序和公共利益对严重违反法律的公司企业的一种处罚手段。

根据我国《公司法》的规定，公司终止的原因主要包括：

1. 破产。公司因不能清偿到期债务，被依法宣告破产并对其全部财产强制

进行清算分配，最后终止公司。根据申请破产人的不同，破产包括由债权人申请破产和由公司自己申请破产两种。

2. 解散。即公司因发生法律或章程规定的解散事由而停止业务活动，并进行清算，最后使公司终止。根据我国《公司法》第181条，解散事由主要包括以下五种情形：（1）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（2）股东会或者股东大会决议解散；（3）因公司合并或者分立需要解散；（4）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（5）人民法院依照第183条的规定予以解散，即根据股东请求而司法解散。

三、公司的解散

（一）解散的概念

“解散”这一概念在我国的使用比较混乱，在立法和学理上均未形成统一认识。在立法上，各种法律、行政法规、部委规章、司法解释在涉及行政处罚方式时，通常混用解散、撤销、吊销、关闭、责令停产等词语。有的将解散作为上位概念，即解散包括撤销、吊销等行政处罚；而有的则将解散与撤销、吊销、关闭等行政处罚方式并列，列为同位阶概念。根据我国《公司法》的结构，本书采用后一种概念定义及分类方式，将解散定义为公司因发生章程规定或法律规定的除破产以外的解散事由而停止业务活动，并进行清算的状态和过程。

公司解散的特征为：

1. 公司解散的目的和结果是公司将要永久性停止存在并消灭法人资格和市场经营主体资格。

2. 债权人或有关机关在作出公司解散决定后，公司并未立即终止，其法人资格仍然存在，一直到公司清算完毕并注销后才消灭其主体资格。

3. 公司解散必须要经过法定清算程序。为了维护债权人和所有股东的利益，法律规定公司解散时须组成清算组织，进行清算，以公平地清偿债务和分配公司财产。但是，在公司因合并或分立而解散时，则不必进行清算。这是因为公司合并和分立必须要对债权人清偿债务或者提供相应的担保，否则公司不得合并、分立。此外，公司合并或分立后仍有债权债务承继者，债权债务关系也不会消灭。

（二）解散的分类与原因

因解散原因的不同，解散可以分为两类：

1. 任意解散

任意解散，也称为自愿解散，是指依公司章程或股东决议而解散。任意解散的具体原因包括：

（1）公司章程规定的营业期限届满，公司未形成延长营业期限的决议。在我国，经营期限是公司章程任意规定的事项，如果公司章程中规定了经营期限，在此期限届满前，股东会可以形成延长经营期限的决议，如果没有形成此决议，公司即进入解散程序。

但是，在中外合资经营的有限责任公司中，《中外合资经营企业法》规定不同行业、不同情况的合营企业的合营期限应作不同的约定。有的行业的合营企业，应当约定合营期限；有的行业的合营企业，可以约定合营期限，也可以不约定合营期限。约定合营期限的合营企业，合营各方同意延长合营期限的，应在距合营期满六个月前向审查批准机关提出申请。审查批准机关应自接到申请之日起一个月内决定批准或不批准。

（2）公司章程规定的其他解散事由出现。解散事由一般是公司章程相对必要记载的事项，股东在制定公司章程时，可以预先约定公司的各种解散事由。如果在公司经营中，规定的解散事由出现，股东会可以决议公司解散。

（3）股东（大）会形成公司解散的决议。有限责任公司经代表三分之二以上表决权的股东通过；股份有限公司经出席股东大会的股东所持表决权的三分之二通过，股东会或股东大会可以作出解散公司的决议。国有独资公司因不设股东会，其解散的决定应由国有资产监督管理部门作出。中外合资有限责任公司也不设股东会，其董事会可以决议解散，如果董事会不能形成决议，则由合资一方向政府机关提出解散申请，由政府机关协调处理。

（4）公司合并或分立。当公司吸收合并时，吸收方存续，被吸收方解散；当公司新设合并时，合并各方均解散。当公司分立时，如果原公司存续，则不存在解散问题；如果原公司分立后不再存在，则原公司应解散。公司的合并、分立决议均应由股东会作出。

2. 强制解散

强制解散是指因政府有关机关决定或法院判决而发生的解散。具体分为：（1）行政解散。依据《公司法》第181条第（四）项规定，公司因依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销而解散。这种解散属于行政处罚方式，在公司经营严重违反了工商、税收、劳动、市场、环境保护等对公司行为进行规制的法律法规和规章时，为了维护社会秩序，有关违法事项的主管机关可以作出决定以终止其主体资格，使其永久不能进入市场进行经营。在不同的法规、规章中，解散、撤销、吊销、责令停产停业、关闭一般均属于行政解散。例如，《产品质量法》规定在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好，或者以不合格产品冒充合格产品，情节严重的，吊销营业执照。

（2）司法解散

司法解散分为命令解散和判决解散。

命令解散是法院应公司利害关系人或检察官之请求，或依职权以危害公共利益为由命令解散公司。该制度是为了纠正因公司设立准则主义而引起了滥设公司的弊端而创设的公司解散制度。我国公司法上没有规定公司的命令解散，《日本公司法典》中则明确规定了公司的命令解散。

判决解散是指公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决时，法院根据股东的请求而强制解散公司。新《公司法》第183条增加了公司判决解散的规定，即“公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权10%以上的股东，可以请求人民法院解散公司。”

由此，我国公司法上的司法解散就是判决解散，其适用的要件法律要件是：

①公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失。

②公司经营管理的严重困难通过其他途径无法解决。

③需持有公司全部股东表决权10%以上的股东请求。

④司法解散只能由人民法院依判决作出。

第二节公司的清算

一、清算的概念与法律意义

二、清算的分类

三、清算组织