合同起草与审查

一、总则

1.合同的定义

平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律、法规。

2.合同形式与结构

当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。书面形式是指合同书、信件和数据电文（电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。

合同通常包括以下几个方面：

合同首页；合同目录；合同首部；合同正文；合同签署页；合同附件。

3、合同的必备条款

（1）当事人名称或者姓名和住所

（2）标的、

（3）数量质量、

（4）价款

（5）报酬、履行期限、地点和方式、

（6）违约责任

（7）解决争议的方法

4、合同成立与生效

依法成立的合同，自成立时生效。附条件和附期限的合同待条成熟和期限到来时生效。

5、无效、可变更、可撤销的合同

（1）无效合同

1)一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，损害国家利益；

2)恶意串通，损害国家、集体、第三人利益；

3)以合法形式掩盖非法目的；

4)损害社会公共利益；

5)违反法律、行政法规的强制性规定。

（2）可变更、可撤销合同

1）因重大误解订立的；

2）在订立合同的过程中显失公平；

3）有违当事人真实意思的情况下，订立的合同

6.无效或者撤销后处理

合同无效或者被撤销后合同的合同自始没有法律约束力。合同无效部分，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。

因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的乙方应当赔偿对方因此造成的损失。

7.合同履行

（1）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行>按照合同通常标准或者符合合同目的特定标准>>

（2）价款或者报酬不明确的，按照订立时履行地的市场价格履行，依法应当实行政府指导价格的按照规定履行。

（3）履行地点不明确的；给付货币的，在接受货币的一方履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。

（4）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以要求随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。

（5）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。

8.向第三人履行合同或第三人代为履行与债务转移

无论是向第三人履行合同还是第三人代为履行不符合合同约定的，都由债务人向债权人承担违约责任。

债务的部分转移后，新的债务人和原债务人共同承担连带责任。全部转移后，原债务人退出，新的债务加入。

9.合同解除

约定解除和法定解除

（1）约定解除；当事人协商一致，可以解除合同。

（2）法定解除；

1）因不可抗力致使不能实现合同目的。

2）在履行合同期限届满以前，当事人一方明确表示或者以自己的行动表明不履行主要债务

3）当事人一方迟延履行主要债务，经过催告后在合理期限内仍未履行。

4）当事人一方迟延履行债务或者其他违约行为致使合同不能实现合同目的

5）法律规定的其他情形

合同解除权的行使：合同解除应当通知对方，自通知到达对方时解除。

10.违约责任

（1）当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或赔偿损失等（2）金钱债务的继续履行

当事人一方为支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。

（3）瑕疵履行

质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。约定不明确的，受损方可以根据标的的性质以及损失大小，可以

合理选择要求对方承担修理、更换、重做、退货、减少价款或者报酬等违约责任。

11.定金和订金

定金具有担保性质，属于主合同附属。具有双倍返还的惩罚性。定金不得超过合同价款的百分之二十。定金作为合同的预付款，是合同价款的一部分。

二、买卖合同

买卖合同是双务、有偿、诺成、不要式合同。

1.买卖合同的特殊条款

包装方式、检验标准和方法、结算方式

2.所有权转移

标的物所有权自标的物交付时起转移，但法律另有约定或者当事人另有约定除外。当事人可以约定在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物所有权归出卖人所有。（出卖人的取回权）

3.标的物损毁、灭失的风险负担（何为风险？）

在标的物交付之前，由出卖人承担，在交付之后由买受人承担，法律或者当事人另有约定的除外。

4.标的物的检验

（1）当事人约定了检验期间的，应当在该期限内对其进行检验，否则视为符合质量约定。

（2）当事人未约定检验期间的，应当在合理期限内通知或者自收到标的物之日起2年内通知，否则视为符合质量约定。

（3）出卖人知道或者应当知道提供标的物不符合约定的，买受人不受前述时间约定。

（5）签单后是否等于标的物已经检验合格？

《买卖合同司法解释》第十五条当事人对标的物的检验期间未作约定，买受人签收的送货单、确认单等载明标的物数量、型号、规格的，人民法院应当根据合同法第一百五十七条的规定，认定买受人已对数量和外观瑕疵进行了检验，但有相反证据足以推翻的除外。

对于隐蔽瑕疵的检验期间视为没有约定。按照合理期限内提出异议或者自收到标的物2年内提出。

合理期限:当事人之间的交易性质、交易目的、交易方式、交易习惯、标的物的种类、数量、性质、安装和使用情况、瑕疵的性质、买受人应尽的合理注意义务、检验方法和难易程度、买受人或者检验人所处的具体环境、自身技能以及其他合理因素作为认定合理期间的主要参考因素。

三、租赁合同

1.关于租赁合同的必备条款

租赁合同的内容包括租赁物的名称、数量、用途、租赁期限、租金及租金的支付方式、租赁物的维修等条款。

（1）租赁房屋(房屋信息及其现状、房屋性质、产权归属、附属设施、设备等)；

（2）租赁期限（初始期限及续租）；

（3）房屋交付（交付时间和交付状态）；

（4）租金（支付期限和方式）；

（5）房屋使用（用途、退还、折抵、扣除）；

（6）出租人的协助义务、费用负担；

（7）装修与装潢；

（8）维护与维修；

（9）转租

（10）违约责任、

（11）不可抗力条款、

(12)合同终止

2.租赁合同期限及用途

租赁合同期限不得超过20年。超过20年的，超过部分无效。

双方必须承租方的具体用途，否则本合同解除。