2019法硕联考考试分析三四

权和担保物权。说明如下：

1.物权是一种财产权，具有直接的财产内容。

2.物权是直接支配物的权利。所谓“直接”，是指物权人对标的物的支配无须他人意思或行为的介人

便可实现。所谓“支配”，是指依权利主体的意思,对物加以管领处理。

3.物权是支配特定物的权利。该特定物可以是权利人合法所有的自有物，也可以是权利人根据法律、

合同所支配的他人的物。作为物权客体的物在内容、范围上均须确定，否则，将因物的归属不明、利用无度而导致社会生活陷于混乱。需要指出的是,某些类型的物权也可以权利为客体，如权利质权即是以权利为客体的物权，再如建设用地使用权、土地承包经营权等权利可以成为抵押权的客体。物权以物之外的权利为客体的，须有法律的明确规定。

4.物权具有排除他人干涉的效力。物权人得就特定的物为独立支配从而享受其利益，而无须他人积极

配合，也当然排除他人干涉，当物权人行使权利遇到不法妨碍时，可以凭借物权直接请求排除妨碍。

与债权比较，物权具有下列特征.：

1.在权利的性质上,物权是支配权，而债权则是一种请求权。物权以物为支配对象，包括对物的全面支

配和限定支配。权利人无须借助他人的行为就能行使其权利，并通过对标的物的直接管领、支配实现自己的利益。对物进行支配，不是物权人的目的而是物权人的手段，物权人的目的在于通过支配而取得物之利益。

2.在权利效力范围上,物权是绝对权，债权是相对权。物权的义务主体是权利人以外的一切人，故又称

为对世权，而债权人则只能向特定的义务主体（债务人）主张权利，故债权又称对人权。

3.在权利的客体上，物权的客体原则上为有体物，债权的客体则为行为。

4.在权利的效力上，物权具有优先效力、追及效力、排他效力，而债权则没有这些效力。物权的优先效

力包括两个方面，一是物权对于债权的优先效力，二是物权相互之间的优先效力。物权对于债权的优先效力体现在当物权与债权可能发生权利冲突时，物权原则上具有优先于债权的效力。如同一物上既有物权，又有以其为给付标的物的债权时，物权优先于债权。典型者为在一物数卖的场合，已经取得物之所有权的买受人,其所有权优先于未取得所有权的买受人之债权。物权优先于债权也有例外,个别情形下法律赋予某些债权以优先于物权的效力，如根据《合同法》第229条确立的“买卖不破除租赁”规则，租赁物的买受人不得以其所有权对抗承租人的债权。物权相互之间的优先效力要解决的是能够并存且可能发生权利冲突的若干个物权之间何者优先的问题。该问题的解决规则是原则上成立在先则效力优先，但法律另有规定的除外。物权的追及效力是指作为物权客体的物无论辗转流向何处，权利人均得追及于物的所在，行使其权利。物权的排他效力则意味着同一物上不能同时存在两个或两个以上内容互不相容的物权，如一物之上只能存在一个所有权。

5.在权利的发生上，物权的设定采取法定主义，而债权（合同之债）的设定则采取任意主义。

6.在权利的保护方法上，物权的保护以恢复权利人对物的支配为主要目的，偏重于“物上请求权”的

方法，赔偿损失仅为补充方法，而债权的保护则主要采取赔偿损失的方法。

二、物权的分类

_完全物权和定限物权

【分析】根据对标的物的支配范围的不同，物权分为完全物权和定限物权。

完全物权是对标的物永久全面支配的物权。所有权是最完整、最充分的物权，也是唯一的完全物权。为充分发挥物的效用，从所有权中可以分离、派生出其他各种物权。定限物权是仅能在特定范围内支配标的物的物权。定限物权除特殊情况外，均设立于他人的所有物上，所以又称之为他物权。定限物权又分为用益物权和担保物权两大类。

■用益物权和担保物权

【分析】这是对定限物权按照标的物的支配内容上的差异所做的迸一步分类。

用益物权是以物的使用、收益为内容的定限物权，是对他人所有的物在一定范围内进行支配的他物

第二；坪芝.. 2 0 1 9

权。传统民法理论认为，地上权、地役权、永佃权和典权属于用益物权。依《物权法》的规定，用益物权包括

土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权和地役权。担保物权是为确保债权的实现而设定的，以支

配特定财产的交换价值为内容的定限物权。典型的担保物权包括抵押权、质权、留置权。

■动产物权、不动产物权和权利物权

【分析】根据物权客体种类的不同，物权分为动产物权、不动产物权和权利物权。

存在于动产之上的物权称之为动产物权，如动产所有权、动产质权和留置权。存在于不动产之上的物

权称之为不动产物权，如不动产所有权、地上权、地役权等。存在于权利之上的物权称之为权利物权，如股

权质权、知识产权质权等。将物权区分为动产物权和不动产物权的意义在于两种物权的变动要件和公示方法

不同。原则上，动产以占有、不动产以登记为公示方法。

■主物权和从物权

【分析】以物权有无从属性将物权划分为主物权与从物权。主物权是不需从属其他权利，能够独立存

在的物权。所有权、地上权等属于主物权。从物权是指从属于其他权利而存在的物权。比如担保物权从属于

债权而存在，地役权从属于需役地的所有权而存在，担保物权、地役权均属于从物权。区分主物权与从物权

的意义在于主物权的存在、变动均是独立的，而从物权的得丧变更则从属于所附的主权利。

■意定物权和法定物权

【分析】根据物权产生原因的不同，可以将物权分为意定物权和法定物权。

意定物权是指基于当事人的意思和行为而产生的物权。法定物权是指基于法律的规定而直接产生的物

权，如留置权。区分意定物权和法定物权的意义在于二者的成立要件和所适用的法律不同。意定物权能否设

立取决于当事人行为的效力以及法定设立要件是否具备，法定物权能否成立则取决于法律规定的权利成立要

件是否具备。

第二节物权法的基本原则

—、平等保护原则

【分析】平等保护是《物权法》明确规定的基本原则，是民法中平等原则在物权领域的具体化。基本

内容包括：（1）法律地位平等。所有民事主体在物权法中都具有平等地位。（2）适用规则平等。除法律有

特别规定的外，各民事主体参与物权法律关系时平等适用《物权法》所确立的规则。（ 3）保护的平等。所

有民事主体受物权法的平等保护。

二、物权客体特定原则

【分析】物权客体特定原则又称一物一权原则，其内容包括：（1）物权的客体限于在经济上和功能上

完整的、独立的一物，物的组成部分不能成为物权的客体。（2）—物之上只能成立一个所有权。该原则与

以下情形并不矛盾:第一，多人对同一物共享一项物权。第二，内容互不冲突的物权并存于一物之上，如所

有权与他物权并存、用益物权与担保物权并存、担保物权与担保物权并存等。

三、物权法定原则

【分析】物权法定是指物权的类型和内容以及物权的变动方式由法律规定，而不允许当事人自行创设

的原则。《物权法》第5条规定:“物权的种类和内容，由法律规定。”《民法总则》第116条则重申了该原

则。

物权法定原则的内容:（1）物权的种类不得创设，即当事人不得创设法律所不认可的新类型的物权。此

谓“类型强制”。（2）物权的内容不得创设，即当事人不得创设与物权的法定内容相悖的物权内容。此谓

“类型固定”或者“内容强制”。

违反物权法定原则的后果是：（1）法律没有规定的物权当事人不得自由设立，即使当事人有约定也不

发生物权设定的法律效果。如不动产质权。（2）当事人的约定部分违反内容强制的规定，但不影响其他部

分效力的,物权仍得以设立，仅违反规定的内容无效。如流质条款无效不影响抵押权或者质权的

设立。（3）违反该原则的行为无效不影响当事人之间其他法律行为的效力。

四、公示、公信原则

【分析】所谓公示,是指以一定的方式使公众知悉物权变动的事实。物权存在的公示，为物权的静态公示。按各国物权法的规定，“占有”是动产物权存在的公示方式，国家不动产物权登记簿上所作的“登记”

记载是不动产物权存在的公示方式。物权变动的公示，为物权的动态公示。按各国物权法的规定,“交付”

是动产物权变动的公示方式，变更“登记”是不动产物权变动的公示方式。所谓公信，又叫公信力，是指物权变动符合法定公示方式的就具有可信赖性的法律效力。依公信原则，物权变动经公示的，即发生法律效力，即使公示所表现的物权状态与真实的物权状态不相符合，也不影响物权变动的效力。公示、公信原则是针对物权变动而设立的,在物权法中具有重要地位。

第三节物权的变动

一、物权变动概述

【分析】物权的变动，是指物权的设立、变更、转让和消灭。就物权主体而言，是指其取得物权和丧失物权;就物权内容而言，是指物权的内容发生变化。其中，物权的设立即物权的取得，物权的取得分为原始取得与继受取得。原始取得是指非依他人既存的权利而取得物权，如生产、收取孳息、添附、先占、没收等均属于物权的原始取得方式。继受取得是指基于他人既存的权利而取得物权。继受取得又分为移转的继受取得和创设的继受取得。移转的继受取得是指从他人处取得他人原有的物权，如基于有效的买卖合同受让所有权，因继承取得物权。创设的继受取得是指在他人的所有物上设立他物权，如在国家所有的土地上设立建设用地使用权,在他人动产上设立抵押权或者质权。

物权变动需有能够引起物权变动的法律事实。能够引起物权变动的法律事实称为物权变动的原因，主要包括法律行为、事件和事实行为、公法上的原因等。故通常可以将物权变动分为基于法律行为的物权变动和非基于法律行为的物权变动。在基于法律行为的物权变动中，公示为物权变动的生效要件或者对抗要件;非基于法律行为的物权变动则不需要公示，就其中的不动产变动而言，登记既非生效要件也不是对抗要件，而是处分要件。如根据《物权法》第28条至第31条的规定，因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等,导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力。人民法院、仲裁委员会在分割共有不动产或者动产等案件中作出并依法生效的改变原有物权关系的判决书、裁决书、调解书，以及人民法院在执行程序中作出的拍卖成交裁定书、以物抵债裁定书，应当认定为前述导致物权设立、变更、转让或者消灭的人民法院、仲裁委员会的法律文书。因继承或者受遗赠取得物权的，自继承或者受遗赠开始时发生效力。因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力。依照以上规定享有不动产物权的，处分该物权时,依照法律规定需要办理登记的,未经登记，不发生物权效力。

二、物权变动的模式

【分析】物权变动的模式仅针对法律行为引起的物权变动，与非基于法律行为的物权变动无关。物权变动的立法模式主要有意思主义、形式主义和折中主义三种。

意思主义是指仅需当事人的意思表示而无需其他要件即足以产生物权变动的立法例。其特点是不区分债权发生的意思表示和物权变动的意思表示。形式主义是指发生物权变动时，除了以产生债权债务关系为目的的债权合同外，还必须有物权变动的意思表示并履行登记或交付的法定形式方能产生物权变动效力的立法例。其特点是区分债权行为与物权行为，且认为物权行为具有独立性与无因性。折中主义的做法介于意思主义与形式主义之间，规定物权的变动除债权合意外,还需要登记或交付。其特点是不承认物权行为，认为物权变动的原因是债权行为与登记或交付的结合。

我国立法确立的物权变动模式究竟属于哪一种，现有的法律规定略显含糊，学界也存在争议。目前较为一致的看法是买卖、赠与、质押等债权合同并不足以引起物权变动，还须完成登记或交付方可发生物权变动的效力。登记或交付是合同的履行行为，未登记或未交付并不影响债权合同的效力。而债权合同不成立、无效、被撤销的，也不可能发生物权变动的效果。上述将债权合同效力与物权变动效果加以区分的规则也通常被称为区分原则。

三、不动产物权的变动

【分析】此处所称不动产物权的变动，是指基于法律行为的不动产物权变动。基于法律行为的不动产物权变动，除法律另有规定外，一律以登记作为物权变动的生效要件。物权变动的时间点是将物权变动记载于不动产登记簿之日，而不是权属证书发放或者收回之0。

四、动产物权的变动

【分析】此处所称动产物权的变动，是指基于法律行为的动产物权变动。基于法律行为的动产物权变动,除法律另有规定外，以交付作为物权设立与转让的生效要件。交付是移转标的物占有的行为，交付方式包括：

1.现实交付，即将出让物置于受让人的实际控制之下。

2.简易交付。动产物权的受让人因合同业已占有出让人的出让物的，岀让人与受让人达成物权转让或设立合意时,交付即完成。

3.指示交付。出让人的出让动产被第三人占有的，出让人将返还请求权让与受让人，并告知占有人向受让人交付该动产，是为指示交付，也称“返还请求权的让与”。根据法学通说，在动产买卖、动产赠与、动产质押中，以指示交付方式完成交付的，自出让人与受让人关于指示交付的协议生效时发生物权变动。

4.占有改定。出让人在转让物权后，仍需要继续占有出让的动产的，由出让人与受让人订立合同，由出让人继续占有该动产，在约定期限届满时，出让人再按约定将该动产交还受让人占有，即为占有改定。在占有改定中，出让人与受让人实际上达成了两个合意，一是转让动产所有权的合意，二是借用、租赁等能够使出让人继续占有转让动产的合意。之所以称为占有改定，是因为出让人对出让动产的占有由原来的所有人占有改变为非所有人的占有，而受让人则根据前述第二个合意取得对转让动产的间接占有。在占有改定中，受让人取得物权的时点为出让人与受让人之间达成的由出让人继续占有动产的约定生效时。

在理论上，后三种交付方式又被称为观念交付。

第四节不动产登记

—、不动产登记的概念

【分析】不动产登记是指不动产登记机构依法将不动产权利归属和其他法定事项记载于不动产登记簿的行为。此处的不动产是指土地、海域，以及房屋、森林、林木等建筑物、构筑物和定着物。

我国对不动产实行统一的登记制度。不动产登记由不动产所在地的登记机构办理。不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。根据规定，下列不动产权利，可以办理不动产登记：（1）集体土地所有权；（2）房屋等建筑物、构筑物所有权；（3）森林、林木所有权;（4）耕地、林地、草地等土地承包经营权;（5）建设用地使用权；（6）宅基地使用权；（7）海域使用权；（ 8）地役权；（9）抵押权；（10）法律规定需要登记的其他不动产权利。

需要说明的是，不动产登记簿与权属证书不同。不动产登记簿是物权归属和内容的根据，由登记机构管理，具有权利推定的效力。不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。不动产权属证书记载的事项应与不动产登记簿一致;记载不一致的，除有证据证明不动产登记簿确有错误外，以不动产登记簿为准。但当事人有证据证明不动产登记簿的记载与真实权利状态不符、其为该不动产物权之真实权利人的，应依法确认其享有的物权。

二、不动产登记的类型

【分析】不动产登记的类型有：

1.变动登记。这是指不动产物权登记机关就不动产物权的产生、变更、转让和消灭等事实进行的登

民法学记。故不动产的变动登记包括首次登记、变更登记、转移登记、注销登记等。不动产首次登记，是指不动产权利第一次登记。未办理不动产首次登记的，不得办理不动产其他类型登记，但法律、行政法规另有规定的除外。变更登记是指在登记事项发生改变时进行的登记，如权利人的名称发生变更、不动产权利期限发生变化的，不动产权利人可以向不动产登记机构申请变更登记。而在买卖、互换、赠与不动产时或者因继承、受遗赠导致不动产权利发生转移时，当事人可以向不动产登记机构申请转移登记。在不动产权利因不动产灭失、权利人放弃、不动产被依法征收等原因消灭时，当事人可以申请办理注销登记。

2.预告登记。这是指在当事人所期待的不动产物权变动所需要的条件缺乏或者尚未成就时，即权利取得人只对未来取得物权享有请求权时,法律为保护这一债权请求权而进行的登记。该登记又称“预登记”“预先登记”。

根据现行规定，有下列情形之一的,当事人可以按照约定申请不动产预告登记：(1)商品房等不动产预售的；(2)不动产买卖、抵押的；(3)以预购商品房设定抵押权的;(4)法律、行政法规规定的其他情形。

预告登记的效力是:预告登记生效期间，未经预告登记的权利人书面同意，处分该不动产权利申请登记的，不动产登记机构应当不予办理。预告登记后,债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。债权未消灭且自能够进行相应的不动产登记之日起三个月内，当事人申请不动产登记的，不动产登记机构应当按照预告登记事项办理相应的登记。

3.更正登记。权利人、利害关系人认为不动产登记簿记载的事项错误的，可以申请更正登记。不动产登记机构认为不动产登记簿记载确有错误的，应当予以更正;但在错误登记之后已经办理了涉及不动产权利处分的登记、预告登记和查封登记的除外。不动产登记簿记载无误的，不动产登记机构不予更正,并书面通知申请人。

4.异议登记。异议登记是指登记机构将利害关系人对不动产登记簿登记事项的异议记载于登记簿上的行为。其适用情形是利害关系人要求进行更正登记而不动产登记簿记载的权利人不同意更正。登记机构予以异议登记的，申请人在异议登记之日起15日内未提交人民法院受理通知书、仲裁委员会受理通知书等提起诉讼、申请仲裁的材料，异议登记失效。异议登记期间，不动产登记簿上记载的权利人以及第三人因处分权利申请登记的，不动产登记机构应当书面告知申请人该权利已经存在异议登记的有关事项。申请人申请继续办理的，应当予以办理，但申请人应当提供知悉异议登记存在并自担风险的书面承诺。异议登记不当，造成权利人损害的，权利人可以向申请人请求损害赔偿。

三、不动产登记的效力

【分析】不动产登记是基于法律行为发生的不动产物权变动的公示方式，对该公示产生何种效力以及欠缺该公示产生何种法律后果，《物权法》采取的是登记生效和登记对抗相结合的做法，其中，登记生效主义是原则，登记对抗主义是例外。根据《物权法》的有关规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。登记为物权变动生效要件的情形主要有：因买卖、赠与、互易等行为发生不动产所有权变动的，建设用地使用权的出让与转让的，不动产抵押权的设立等。登记为对抗要件的情形主要有:土地承包经营权人将土地承包经营权互换、转让的,未经登记,不得对抗善意第三人;地役权设立和转让时，未经登记，不得对抗善意第三人。

四、不动产登记错误的责任

【分析】不动产登记错误的原因既可能出自登记机构，也可能出自当事人。根据规定，当事人提供虚假材料申请登记，给他人造成损害的，应当承担赔偿责任。因登记错误，给他人造成损害的，登记机构应当承担赔偿责任。登记机构赔偿后，可以向造成登记错误的人追偿。

第五节物权的保护

一、确认物权

【分析】当物权归属不明或对物权是否存在发生争执时，当事人可以向法院提起诉讼，请求确认物

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