行政法考试复习资料

1.行政法的渊源行政法包括适用于行政活动的各种法律和法规，以各种形式表现出来。行政法的渊源是指行政法规则的来源或表现形式。㈠行政法的形式法源⑴宪法：①关于公民基本权利和义务的规范（申诉权、批评权和取得赔偿权）。②关于国家行政机关组织，基本工作制度和职权的规范。③关于行政管理活动基本原则的规范（人民参与原则、法制统一、工作责任制原则）。④关于国有经济组织、集体经济组织、外资或合资经济组织以及个体劳动者在行政活动中的权利和义务的规范（企业的经营管理自主权、国家对私营经济的引导、监督和管理的规范）。此外，还有国家行政区域划分和设立特别行政区的规范，关于国家发展教育、科学、医疗卫生、体育、文学艺术等的规范。⑵法律是指国家最高权力机关制定的规范性文件，包括人大制定的基本法律和和人大常委会制定的非基本法。其中，凡是涉及行政机关的组织、行政活动以及行政救济内容的部分都可以认为是行政法的渊源。⑶行政机关制定的规范性文件包括：①国务院依宪法授权制定的规范性文件—行政法规。②经国务院各部委和某些工作部门发布的规章—行政规章或称部门规章。③各省、自治区、直辖市人民政府，省自治区人民政府所在地的市和国务院批准的较大的市以及经济特区市的人民政府制定的规章—地方性规章或称地方政府规章。⑷地方性法规和自治条例、单行条例。除上述基本法源外，行政法还有一些其他法源，主要包括两类①国际条约和协定，②法律解释。㈡行政法的实质法源⑴判例法可作为先例据以决案的法院判决。⑵法的一般原则不仅以成文的形式表现出来，而且由权威法学著作、学说所确立的法的一般性原则也是行政法的法源。

2.行政法的基本原则：是指体现行政法的根本价值，指导行政法的制定、执行、遵守以及解决行政争议的基本准则，贯穿于行政立法、行政执法、行政司法和行政救济的各个环节之中。㈠依法行政原则有称行政合法性原则，是指行政机关行使行政权力，管理公共事务必须有法律的授权，并依据法律规定。（它的提出源于法律上对公民和政府活动的要求不同，对公民来说，凡是法律不禁止的都可以做，既法无禁止即自由；对政府来说，只有法律规定才可以做，既无法律即无行政）内容：即该原则的基本要求。⑴法律优位原则即消极意义上的依法行政原则，是①法律的地位优于行政活动的地位（依据法律制定行政法规和行政规章，法规和规章不得违背法律，违背则无效，应由有权机关予以撤销或修改）；②一切行政活动都不得与法律相抵触（行政活动必须依据实质性的法律规范，所依据的法律规范必须是有效的，与法律相抵触的行政活动原则上是违法或无效的，应由有权机关予以撤销或修改）。

⑵法律保留原则即积极意义上的依法行政原则，是在涉及公民的权利和义务等方面的事项，只有法律明确授权行政机关才能实施相应的管理活动（也就是对公民的权力进行干预必须得到民意代表机关以法律的形式同意）。它包括①宪法意义上的保留指在国家法律体系内，一些重大事项只能由国家人民代表机关以正式法律的形式规定，不能由其他国家机关特别是行政机关代为规定。如主权事项、自治制度等；②行政法意义上的法律保留针对的是行政机关实施的除制定行政法规、行政规章和其他规范性文件之外的其他行政活动。包括：1﹥任何行政职权的存在都必须基于法律的授权，任何行政职权的行使都必须具有法律依据。2﹥行政职权与行政职责统一即行政机关拥有行政职权的同时也就拥有了行政职责，对行政职权的使用必须合法而且不得放弃。

㈡行政合理性原则是指行政机关在法律规定的范围之内行使行政职权，必须做到客观、适度，符合人类理性，防止行政权力的滥用。（它的提出源于政府的自由裁量权，是指在一定范围一定幅度内遵循一定的标准进行自由裁量）内容：包括⑴平等原则也称公平原则基本内涵是同等情况同等对待，不同情况区别对待，国家不得恣意的实施差别对待。即要求在法律的制定和法律的执行中平等对待。

⑵比例原则是指行政机关行使自由裁量权时，应在全面衡量公益与私益的基础上选择对行政人侵害最小的适当方式进行，不能超过必要限度。通常包括三个次要原则或子原则，①妥当性原则指行使自由裁量权所采取的手段必须能够实现行政目的或至少有助于行政目的的

达成；②必要性原则指在有多种能同样达到行政目的的手段可供选择时，行政主体应选择采取相对人权益损害最小的手段，及手段的选择已达到目的为限。③均衡性原则指行政主体为达成行政目的所采取的手段，不能给相对人权益带来超过行政目的的价值侵害，即行政手段对相对人权益的损害必须小于该行政目的所实现的社会公共利益，不能超过这一限度。㈢信赖保护原则是指当公民、法人或其他组织对行政机关及其管理活动已经产生信赖利益，并且这种信赖利益因其具有正当性而应当得到保护时，行政机关不得随意变更这种行为，如果变更必须补偿相对方的信赖损失。表现形式：⑴行政机关原则上不得制定对相对人具有溯及力的法律规范，主要表现为禁止制定对公民不利的具有溯及力（即今天的法律能不能管昨天的事）的法律规范。当然也存在例外情况，当新制定的规范性文件所追求的公共利益已经超越了信赖保护原则的要求时，行政机关可以制定具有溯及力的规范性文件。⑵行政机关不得随意撤销或者废止已经生效的具体行政行为。

㈣正当程序原则自然公正原则的两个最基本的程序规则：⑴任何人或团体行使权力可能使别人受到不利影响时必须听取对方的意见，每个人都有为自己辩护和防卫的权利；⑵任何人或团体不能做自己案件的法官。内容：⑴公开原则（或政务公开）是指行政机关应主动或者根据相对人的申请公开或者使其知晓有关政务活动的情况和资料。行政公开的内容应当包括行政行为的依据、行政行为的过程和结果的公开。⑵公正原则是确保行政机关行使行政权的过程和结果可以为社会一般理性人认同、接受所要遵循的基本原则，主要是针对行政自由裁量权而提出。内容主要包括：①行政机关行使行政权力，以事实为依据，以法律为准绳，当事人在行政程序中的法律地位平等。②在相同或相似情况，行政权力的行使，应当体现一致性。③行政机关工作人员与其所处理的行政事务存在利害关系可能影响程序公正进行的，应当回避。⑶参与原则指行政机关在行政职权过程中，除法律规定的程序外，应当尽可能为行政相对人提供参与行政活动的机会，从而确保行政相对人实现行政程序权力，同时也可以行使行政活动更加符合社会公共利益。内容主要包括：获得通知权、陈述权、抗辩权和申请权。

3.行政主体在一般意义上指行政权力的承担者，行政活动的实施者。特征：⑴行政主体必须是承担行政职权，实施行政活动的组织。⑵行政主体必须是能以自己的名义实施行政活动的组织。⑶行政主体必须是能够承担行政活动的法律后果的组织，主要是承担此产生的责任

⑷行政主体包括行政机关和法律、法规授权的组织。

4.行政主体与行政机关区别：①并非所有的行政机关都能成为行政主体，②并非行政机关在所有场合都能成为行政主体，③成为行政主体的不限于行政机关。

5．行政机关是指依宪法或行政组织法的规定而设置的行使国家行政职权的国家机关。

分类：⑴中央行政机关（包括国务院、国务院各部委、国务院直属机构和国务院办事机构办事机构无行政权）与地方行政机关（地方各级人民政府及其工作部门）⑵一般权限行政机关（涉及各个领域和各种行政事务，如国务院和地方各级人民政府）与部门权限行政机关（涉及特定领域和特定行政事务，如国务院各部委、地方人民政府的工作部门）⑶外部管理行政机关（有行政主体资格）和内部管理行政机关（无行政主体资格）⑷派出机关（指由一级人民政府经有权机关批准在一定行政区域内设立的行政机关，如行政公署，街道办事处等，有行政权）和派出机构（由政府工作部门根据行政管理的需要在一定行政区越内设立管理某项行政事务的机构，如公安局派出所，税务所等，无行政权）

6.法律、法规授权的组织：指依据法律、法规授权而行使特定行政职能的非国家机关组织。特征：⑴它们不具有国家机关的地位，只有在行使法律法规所授职权时，才享有国家权力和承担行政法律责任，在非行使法律法规授权时，它只是一般的民事主体。⑵它行使的是特定行政职权而非一般行政职权。特定职权，即限于相应法律法规明确规定的某项具体职权和具体事项。种类：①事业组织，如卫生防疫站、高校等非营利性组织。②社会团体，如律师

协会、医师协会等；③基层群众性自治组织，如居委会、村委会等；④企业组织。

7.行政行为：指行政主体实施运用行政职权所实施的对外具有法律意义、产生法律效果的行为。包括4要素：①主体要素②职权要素③法律要素④外部要素。特征：①行政行为的执行性，②行政行为的单方性，③行政行为的裁量权，④行政行为职权和职责的统一性。

8.行政行为的表现形式：⑴行政立法即行政机关制定规范性文件的活动。⑵行政许可指具有许可职权的行政机关根据相对人的申请，以颁发书面证照的形式，依法赋予其从事某种活动的权利或资格的行为。如驾校考证，国家免检等。⑶行政监督检查⑷行政处罚⑸行政强制执行⑹行政征收⑺行政裁决

9.行政行为的分类：⑴抽象行政行为（指行政机关制定具有普遍约束力的规范性文件的活动，即制定规则的行为）和具体行政行为（指行政主体针对特定的对象，就特定的事项作出的处理决定的行为，即实施行政的行为）⑵羁束行政行为（指法律明确规定了行政行为的范围、条件、形式、程序、方法等，行政机关没有自由选择的余地，只能严格依法实施而作出的行政行为）和自由裁量行政行为（指法律仅仅规定行政行为的范围、条件、幅度和种类等，由行政机关根据实际情况决定如何适用法律而作出的行政行为）⑶应申请的行政行为（指行政行为以相对人的申请为前提条件，行使行政权力而作出的行政行为）和依职权的行政行为（指行政机关主动行使行政权力而作出的行政行为）⑷单方行政行为（指行政机关单方意思表现就能够成立的行为）和双方行政行为（指必须经过行政主体和行政相对人双方意思表示一致才能成立的行为）⑸要式行政行为（指法律、法规规定必须具备某种方式或形式才能产生法律效力的行政行为）和非要式行政行为（指法律没有明确行政行为的具体形式，行政机关根据实际需要作出各种形式的行政行为）

10.具体行政行为与抽象行政行为的区别：①概念不同，抽象行政行为是指行政机关制定具有普遍约束力的规范性文件的活动；具体行政行为是指行政主体针对特定的对象，就特定的事项作出的处理决定的行为。②调整范围不同，抽象行政行为一般调整不特定的多数人和事，但是具体行政行为仅仅针对特定的人和事。③能否反复适用不同，抽象行政行为一般以规范性文件的形式表现出来，在相同条件的情况下，能反复适用，即规范性文件在其效力期间内，一直有调整和约束力；但是具体行政行为仅仅对本次事项的处理有效，对其他事项则不适用。

④影响相对人权利义务的方式不同，具体行政行为根据行为的内容，对于相对人的权利义务直接作出决定，直接影响相对人的权利和义务，但是抽象行政行为本身并不会直接导致相对人权利义务的变化。⑤行为程序的不同，抽象行政行为程序接近于立法程序，一般要求有征求意见程序以及公布程序，具体行政行为则强调调查程序以及听证程序，两者程序要求不同。

11.区分具体行政行为和抽象行政行为的意义：具体行政行为和抽象行政行为是行政法学中的一种基本概念。首先涉及行政行为的不同表现形式以及效力，抽象行政行为与具体行政行为有所不同；其次是受到监督和审查的范围和程度不同。抽象行政行为一般不受行政诉讼的司法审查，而具体行政行为一般都可以提起行政诉讼；另外，部分抽象行政行为可以被申请行政复议，由有权机关审查这些抽象行政行为的合法性，包括国务院各部门的规定等；其他的抽象行政行为不能被申请复议。而具体行政行为一般都可以进入行政复议程序，予以审查。具体行政行为受到审查后，其效力可以由复议机关和人民法院直接予以认定，维持或撤销；但是对于抽象行政行为，即使属于可以审查的范围，审查机关也不直接予以撤销，一般表现为对于违法的抽象行政行为，在本案中不适用。

12.行政行为的成立要件：①主体条件——行为主体必须具有行政主体资格；②实质条件——行政主体行使行政权力的行为，本身具有行政管理的内容，且产生直接的法律效果。③形式条件——一般采用明示（书面或语言等表意方式）与默示（行动或沉默）两种方式。13.行政行为生效：指行政行为成立后，能否对相对人发生效力，产生确定力、拘束力或者执行力。生效的方式：①即时生效②公告生效③送达生效④附条件生效（指行政行为本身附

有生效的日期或条件）

14.行政行为的合法要件：①行政行为主体具有行政权限（越权无效）②行政行为证据确凿

③行政行为程序合法④行政行为适用法律、法规正确⑤行政行为没有滥用职权。

15.行政行为的撤销：是在相应行为具备可撤销的情形下，由有权国家机关作出撤销的决定而使其失去法律效力。撤销的两种情况：①行政行为作出时就无效，行政主体滥用职权或相对人无知。②行政主体依法作出判决，但法律更改修正，行政主体不负责任。

16.行政法规：指国务院为管理和领导国家各项行政工作，根据宪法和法律，并且按照法定的程序制定的政治、经济、教育、科技、文化、外事等各类法规的总称。行政法规可就以下事项作出规定：①为执行法律的规定需要制定行政法规的事项②《宪法》第89条规定的国务院行政管理职权的事项。行政法规的制定程序：起草与立项——审查——决定——公布。授权立法：专指全国人大及其常委会授权国务院就专属于法律规定的事项在尚未制定法律时制定行政法规的活动。行政法规的制定规则：①授权立法的范围仅限于法律相对保留的事项②授权决定应当明确授权的目的、范围③被授权机关即国务院应严格按照授权的目的和范围行使该项权利，不得将该项权利转授给其他机关④根据授权制定的法规应当报授权决定规定的机关备。⑤授权立法成熟后要及时制定法律。

17.行政许可：指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。

18.行政许可的设定标准：①公民、法人或者其他组织自主优先②市场竞争机制优先③行业组织自律优先⑤事后监督优先。

19.行政许可设定的权限划分：⑴设定主体有限：根据行政许可法的规定，原则上，只有下列国家机关有权设定行政许可：①只有全国人大及其常委会可以通过制定法律设定行政许可②国务院可以通过制定行政法规设定行政许可③有权制定地方性法规的地方权力机关可以通过制定地方性法规设定行政许可。其他规范性文件一律不得设定行政许可。⑵设定权力有限：①上位法对下位法的限制②全国性立法对地方性立法的限制③设定权（创设行政许可）对规定权（在创设行政许可的基础上进一步细化规定）的限制。

20.行政许可的设定程序：①听取意见制度②说明理由制度③定期评价制度。

21.行政许可的程序：①申请与受理②审查与决定③行政许可的审查期限④行政许可听证程序⑤行政许可的变更、延续、注销与吊销⑥行政许可的特别程序：1﹥通过招标、拍卖等方式作出行政许可决定的程序2﹥通过考试、考核等方式作出行政许可决定的程序3﹥通过检验、检测、检疫作出行政许可决定的程序4﹥企业或者其他组织的设立过程中需要确定主体资格的行政许可程序。

22.行政处罚：只享有行政处罚权的行政机关或法律、法规授权的组织，对违反行政法律规范、依法应当给予处罚的行政相对人所实施的法律制裁行为。行政处罚的原则：⑴处罚法定原则，包括四个基本要素：处罚设定法定、处罚的主体法定、处罚依据法定和处罚程序法定。

⑵处罚公开、公正原则⑶一事不再罚的原则：①针对同一个违法行为，不能给予两次以上的同一种类的行政处罚②违法行为构成犯罪的，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已实施了行政拘留的，应当依法折抵相应的刑期；人民法院判处罚金时，行政机关已实施了罚款的，应折抵相应罚金。⑷处罚与教育相结合的原则⑸保障权利的原则。

23.行政处罚的种类：⑴警告⑵罚款⑶没收违法所得和非法财物⑷责令停产停业⑸暂扣或者吊销许可证、执照⑹行政拘留⑺法律、行政法规规定的其他行政处罚

24.行政处罚的设定：指有关国家机关在法律规范中规定行政处罚的活动，其实质就是某种处罚由那一机关通过何种形式来规定。设定权的配置可以分为以下四个层次：⑴法律的设定权——全国人大及其常委会制定的法律可以创设各种行政处罚，且对限制人身自由的行政处罚的创设拥有专属权；⑵行政法规的设定权——由国务院制定的设定权也包括两个方面：①

创设权，可以创设除限制人身自由以外的各种行政处罚，②规定权，法律对违法行为已作出行政处罚规定，行政法规必须在法律规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内规定。

⑶地方性法规的设定权，包括①创设权，可以创设除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚②规定权，法律、行政法规对违法行为已作出行政处罚规定，地方性法规需要作出具体规定的，必须在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内规定。⑷行政规章的设定权：行政规章属于等级较低的法律规范，其创设权限只能创设一定数额的罚款和警告处罚。除上述法律、法规、规章以外的其他规范性文件都不得对行政处罚加以创设。

25.行政处罚的程序：指处罚主体在实施处罚过程中所要遵循的步骤与方式，包括行政处罚决定程序和行政处罚执行程序。行政处罚决定程序有：㈠简易程序条件：违法事实确凿、有法定依据、符合行政处罚法所规定的处罚种类和幅度。内容：表明身份—说明理由和告知权利—制作处罚决定书以及备案。㈡一般程序：立案—调查取证—说明理由、当事人陈述与申辩—作出处罚决定—送达* * *听证程序，一般程序中的特殊程序。适用条件：①必须符合法定的处罚案件的种类，如责令停产停业，吊销许可证或执照、数额较大的罚款等②必须由当事人听证的请求。步骤：告知听证权—提出听证—通知听证—举行听证。

26.行政诉讼法的基本原则：㈠一般原则：⑴人民法院依法独立行使审判权的原则①行政审判权只能由人民法院统一行使②人民法院独立行使审判权，是指每一个法院在审理行政案件时的独立③人民法院依法独立行使审判权。⑵以事实为依据，以法律为准绳原则⑶当事人的法律地位平等原则⑷民族语言文字原则⑸人民检察院实行法律监督原则⑹当事人有权辩论原则㈡特殊原则（具体行政行为合法性审查原则）：⑴合法性审查的对象是具体行政行为⑵合法性审查的深度仅限于具体行政行为的合法性，而不涉及其合理性。

27.行政诉讼的基本制度：⑴合议制度⑵回避制度⑶公开审判制度⑷两审终审制度

28.行政诉讼受案范围的确定标准：⑴具体行政行为标准具体而言：①具体行政行为首先是行政行为，必须满足行政行为的主体、职能和法律要素②具体行政行为是行政主体针对特定对象实施的行为③具体行政行为具有直接的执行力。⑵违反侵权标准—具体行政行为必须违法。⑶人身权、财产权标准—只有行政机关侵犯了公民、法人或其他组织的人身权、财产权时才可提起诉讼。

29.不受理的案件：①国家行为②抽象行政行为③行政机关作出的涉及该行政机关公务员权利、义务决定的行为④法定行政终局裁决行为（指法律规定的由行政机关作出最终决定的行为）⑤刑事司法行为（指公安机关、国家安全机关和监狱等依据刑事诉讼法的明确授权实施的行为）⑥不具强制力的行政指导行为⑦行政调解、仲裁行为⑧重复处理行为⑨对公民、法人或其他组织的权利义务不产生实际影响的行为。

30.行政诉讼的管辖：㈠级别管辖是不同审级的人民法院之间审理第一审行政案件的权限划分⑴基层人民法院的管辖。⑵中级人民法院的管辖—中级人民法院对下列特殊的行政案件拥有一审管辖权：①确认发明专利权案件和海关处理的案件②对国务院各部门或省、自治区、直辖市政府具体行政行为提起诉讼的案件③本辖区内的重大、复杂案件。⑶高级人民法院、最高人民法院的管辖。㈡地域管辖是在级别管辖的基础上解决同级人民法院之间受理第一审行政案件的权限分工。⑴一般地域管辖——指适用于一般行政案件、按照一般标准确定的管辖。一般标准是：行政案件原则上应该由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。⑵特殊地域管辖——只适用于特殊案件，按照特殊标准来确定的管辖。包括：①行政案件经过行政复议，复议机关改变了原具体行政行为的，可以按一般标准由原行为机关所在地法院管辖，也可以由复议机关所在地法院管辖，根据原告的选择来确定。②因不动产提起诉讼的，由不动产所在地人民法院专属管辖③对限制人身自由的行政强制措施不服而提起诉讼的，由被告所在地或原告所在地管辖。㈢裁定管辖——根据人民法院作出裁定或决定来

确定行政案件的管辖。⑴移送管辖⑵指定管辖⑶管辖权的转移⑷管辖权异议。

31.作出具体行政行为的行政机关做被告；如果经过了复议，且复议机关改变了原具体行政行为，复议机关应是被告。

32.被告的确定规则：⑴起诉人必须是被诉具体行政行为的实施者⑵行为实施者必须具有行政主体资格，即“谁主体，谁被告”。

33.行政诉讼证据的种类：书证、物证、视听资料、证人证言、当事人陈述、鉴定结论、勘验笔录和现场笔录等七种证据。

34.举证责任：是法律假定的一种后果，特指承担该责任的当事人必须对自己的主张举出主要的事实根据，以证明其确实存在，否则将承担败诉后果。㈠被告的举证规则：①举证期限10日之内提交答辩状和据以作为被诉行政行为的全部证据和所依据的规范性文件。被告因不可抗力或者客观上不能控制的其他正当事由，不能在法定期限内提供证据的，应当在收到起诉状副本之日起10日内向人民法院提出延期提供书面证据的书面申请。②举证范围不仅局限于被告作出具体行政行为的事实依据，还包括被诉具体行政行为所依据的规范性文件即法律依据③在举证期限内不能举证的法律后果——承担败诉的法律后果，法院可以径行判决撤销被诉具体行政行为或是确认被诉具体行政行为违法。㈡原告的证明责任：①证明起诉符合法定条件，但被告认为原告起诉超过起诉期限的除外。②在起诉被告不作为的案件中，原告要证明其提出申请的事实。③在行政赔偿诉讼中，原告要证明因受侵害而造成损失的事实。

35.起诉的一般条件：①原告适格——即提起诉讼之人必须符合原告资格。②有明确的被告。

③有具体的诉讼请求和事实根据。④属于人民法院的受案范围和受诉人民法院管辖。

36.起诉：指公民、法人或其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益时，依法请求人民法院行使国家审判权给予司法救济的诉讼行为。它是原告单方面行使法律赋予的起诉权的行为。

37.受理：指人民法院对公民、法人或其他组织的起诉进行审查，对符合法律规定的起诉条件的案件决定立案审查的诉讼行为

38.排除妨碍行政诉讼的强制措施：为了维护行政诉讼程序而由法律规定的，对妨碍诉讼的违法行为所采取的强制性排除措施，主要适用于妨害行政诉讼的行为。

㈠妨碍行政诉讼的行为：行政诉讼法第49条列举的妨碍行政诉讼的行为有以下几种: ①有义务协助执行的人，对人民法院的协助执行通知书，无故推脱、拒绝或者妨碍执行的。②伪造、隐藏、毁灭证据的。③指使、贿买、胁迫他人作伪证或者威胁、阻止证人作证的。④隐藏、转移、变卖、毁损已被查封、扣押、冻结的财产的。⑤以暴力、威胁或者其他方法阻碍人民法院工作人员执行职务或者扰乱人民法院工作秩序的。⑥对人民法院工作人员、诉讼参与人、协助执行人侮辱、诽谤、诬陷、殴打或者打击报复的。

㈡排除妨碍行政诉讼的强制措施：主要有：训诫、责令具结悔过、罚款及司法拘留（后两项必须经人民法院院长批准）。其中，罚款数额应在1000元以下，拘留的天数应在15日以下。严重妨碍行政诉讼构成犯罪的，应依法追究刑事责任。