国家司法考试行政诉讼法复习指导(一)

国家司法考试行政诉讼法复习指导(一) 【行政诉讼法的基本原则】

行政诉讼的基本原则是贯穿于行政诉讼的整个过程对行政诉讼活动起支配作用的基本行为规则。对行政诉讼活动有拘束力，无论人民法院还是诉讼当事人、其他诉讼参与人都要遵循。在行政诉讼的法律条文含义不明确时，当事人以及人民法院可直接将行政诉讼的基本原则作为诉讼依据。

【人民法院依法独立行使审判权原则】

1、行政审判权只能由人民法院统一行使。行政审判权是我国司法主权不可分割的组成部分，只能有人民法院代表国家行使，任何外国政府和机关不能干涉或者分割。其次人民法院有权依照法定程序确定自己对某一行政案件是否享有管辖权，对此，其他国家机关、社会团体或者阿个人都不得干涉，最后人民法院行使行政审判权必须符合法律规定。

2、案件审判独立。法院集体独立是我国行政审判独立的实质。人民法院作为一个整体独立，不受外界的任何非法影响。

3、合议庭审判独立。合议庭独立进行审判，既不受行政机关、社会团体和个人的干涉，也不受审判委员会院长或者庭长的干涉。对于重大复杂的行政案件，如果合议庭经开庭审判不能作出判决，应当通过法定程序提交审判委员会决定。

4、审判人员独立。即审判人员参加合议庭审判和审判委员会会议决定时不受来自法院内部和外部的干涉或者指使，独立进行判断发表自己的意见并完全按照自己的意志进行表决。法官的个人独立时人民法院独立审判的必要条件。

5、人民法院行使行政审判权不受行政机关、社会团体和个人的干涉。

【以事实为依据，以法律为准绳的原则】

1、以事实为依据。要求人民法院审理行政案件，作出裁判之前要将相关的事实调查清楚。一是行政机关调查认定的事实。查明行政机关自身调查的证据是否合法、客观和充分，查明行政机关的认定方法和结论是否正确。二是与本案有关的其他事实。人民法院在必要时应当进一步查明行政案卷中没有真实反映或遗漏的有关案件事实。三是行政诉讼程序事实。不仅要实体合法也要程序合法。

2、以法律为准绳。人民法院审理行政案件应当正确适用法律，对具体行政行为合法性进行判断。人民法院审理行政案件，以法律和行政法规、地方性法规为依据。地方性法规适用于本行政区域内发生的行政案件。人民法院审理民族自治地方的行政案件，并以该民族自治地方的自治条例和单行条例为依据。人民法院审理行政案件，参照国务院部、委根据法律和国务院的行政法规、决定、命令制定、发布的规章以及省、自治区、直辖市和省、自治区的人民政府所在地的市和经国务院批准的较大的市的人民政府根据法律和国务院的行政法规制定、发布的规章。在遇到法律冲突时，还应当遵守有关的法律冲突选择适用规则。

【具体行政行为合法性审查原则】

人民法院审理行政案件，对具体行政行为是否合法进行审查。

1、具体行政行为合法性审查的范围。

从客体来看，人民法院只审查行政机关的具体行政行为不审查行政机关的抽象行政行为和行政诉讼原告行为的合法性，对于受案范围之外的具体行政行为引起的争议，人民法院不能受理，当然也就不能审查。

从内容来看，人民法院以审查具体行政行为合法性为原则，审查具体行政行为的合理性为例外。审查合法性的内容包括：(1)行政机关是否有为该行为的职权，是否超越法定的职责权限，以及是否享有事务管辖全、级别管辖权和地域管辖权，任何一方面违法都构成无权限或者超越职权;(2)具体行政行为的证据是否确凿充分、事实是否清楚，具体行政行为的证据是否具有合法性、客观性和关联性;(3)具体行政行为所适用的法律依据是否正确;(4)具体行政行为程序是否合法;(5)具体行政行为的目的是否合法。在法定得力外情况下，人民法院也可以审查具体行政行为的合理性。行政处罚显失公正的可以判决变更。

2、意义。明确了行政机关与法院之间的制约关系。表明人民法院有权审查行政机关行使职权的行为，仅限于审查具体行政行为的合法性，不能对行政机关进行全面干预也不能代替行政机关进行行政管理作出具体行政行为。将公民、法人或者其他组织的行政诉讼权利具体化对诉讼当事人、人民法院等诉讼主体进行诉讼活动具有指导意义。

【当事人的法律地位平等】

当事人在行政诉讼中的法律地位平等。

1、行政机关和共民或者其他组织一样都是行政诉讼的当事人。

2、各方当事人的诉讼地位平等。

3、人民法院应当保障当事人平等地享有参与行政诉讼的机会，防止行政机关给公民、法人或者其他组织十佳压力同时也应当防止原告滥诉，无理纠缠。

4、人民法院作出裁判时，应当同等情况同等对待，当事人在适用法律上一律平等，不能因人而异。

【民族语言文字原则】

各民族公民都有用本民族语言、文字进行行政诉讼的权利。在少数民族聚居或者多民族共同居住的地区，人民法院应当用当地民族通用的语言、文字进行审理和发布法律文书。人民法院应当对不通晓当地民族通用的语言、文字的诉讼参与人提供翻译。如果诉讼参与人通晓当地语言文字不需要或者不要求提供翻译并不影响诉讼顺利进行的人民法院可以不提供翻译。

【当事人有权辩论原则】

是指当事人在法庭的主持下，就案件的事实和法律问题各自陈述主张和意见，互相反驳进一步辩明真伪和是非。当事人有权就行政实体法问题、行政程序法问题、行政诉讼程序问题进行辩论，

有权以口头或者书面方式进行辩论，在第一审程序、二审程序、审判监督程序和执行程序中进行辩论。

【合议、回避、公开审判和两审终审原则】

一、合议制度

人民法院审理行政案件，由审判员组成合议庭或则后由审判员、人民陪审员组成合议庭，或者合议庭的成员应当是3人以上的单数，不适用独任审判。

二、回避制度。当事人认为审判人员与本案有利害关系或者有其他关系可能影响公正审判，有权申请审判人员回避。审判人员认为自己与本案有利害关系或者有其他关系，应当申请回避。适用于书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。院长担任审判长时的回避，由审判委员会决定;审判人员的回避，由院长决定;其他人员的回避，由审判长决定。当事人对决定不服的，可以申请复议。

三、公开审判制度。人民法院审理行政案件，除涉及国家秘密、个人隐私和法律另有规定的其他情形以外，一律应公开审判过程和审判结果的制度。

四、两审终审制度。行政案件经过两级人民法院的审理即告终结。

【人民检察院实行法律监督原则】

1、范围。人民检察院对行政诉讼轰动的合法性有权进行监督;人民检察院有权对人民法院和行政诉讼参与人进行监督;人民检察院有权对行政诉讼的整个过程实行法律监督。

2、方式。人民检察院实行法律监督的主要方式是抗诉。最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的行政判决、裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的行政判决、裁定，发现违反法律、法规规定的，应当按照审判监督程序提出抗诉。上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的行政判决、裁定，发现违反法律、法规规定的应当按照审判监督程序提出抗诉。地方各级人民检察院对同级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定发现违反法律、法规规定的应当建议上级人民检察院提出抗诉。人民检察院提出抗诉的案件，应当派员出庭，对诉讼活动是否合法进行监督。抗诉应当符合两个原则。一是同级抗诉原则。受理抗诉的人民法院应当与提出抗诉的人民检察院的级别相同，受理抗诉的人民法院制定下级人民法院审判的，人民检察院也应当通过下级人民检察院进行抗诉。二是抗诉必须受理原则，人民法院对人民检察院提出的抗诉必须受理并要开庭审判。人民检察院的抗诉是行使国家检察权的行为具有法律效力人民法院应当接受抗诉行为的约束力。人民检察院可以参加行政案件的审判和执行，发现违法情况，可以提出纠正意见。

【国家行为】

国家行为是指国务院、中央军委、国防部、外交部等根据宪法和法律的授权以国家的名义，实施的有关国防和外交事务的行为以及经宪法和法律授权的国家机关宣布紧急状态、实施戒严和总动员等行为。

对外国家行为是指经国防部、外交部等中央国家机关在国际事务中代表整个国家行使国际法权利和履行国际法义务的国防外交行为。与一般行政行为的区别在于：

国家行为一般行政行为

名义中华人民共和国名义特定行政机关名义

相对一方另一个国家国际组织等国际法

主体

特定的公民、法人护着其他组织

客体国际关系事项国内具体行政事务

依据宪法、国际惯例、国际条约法律、行政法规地方性法规和行政

规章

对内意义上的国家行为主要包括为了防止民族分裂，抢救巨大自然灾害等而采取的宣布总动员，戒严和其他措施。

【抽象行政行为】

是指行政机关制定行政法规、行政规章和发布具有普遍约束力的决定、命令的行为。具体包括：国务院制定行政法规的行为;国务院各部委制定部门规章的行为;省级人民政府、省会城市人民政府、经济特区所在市的人民政府和国务院批准的较大的市的人民政府制定地方规章的行为;行政机关发布具有普遍约束力的决定、命令的行为，即针对不特定对象发布的能反复适用的行政规范性文件。

【行政机关对其工作人员的奖惩、任免等决定】

是指行政机关作出的，涉及公务员权利义务的各类决定的统称。除奖惩、任免决定外，行政机关的内部人事管理行为还包括行政机关对其工作人员作出的培训、考核、离退休、工资、休假等方面的决定。没有列入范围的原因是，这类行为依据高度经验性的判断，不涉及公民的基本权益。

【法律规定由行政机关最终裁决的行为】

《中华人民共和国行政复议法》：对国务院部门或省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的，向作出该具体行政行为的国务院部门或省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议。对行政复议决定不服的，可以向人民法院提起行政诉讼，也可以向国务院申请裁决，国务院依照本法作出最终裁决。根据国务院或省、自治区、直辖市人民政府对行政区划的勘定、调整或者征用土地的决定，省、自治区、直辖市人民政府确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的行政复议为最终裁决。

《中华人民共和国外国人入境出境管理法》：受公安机关罚款或拘留处罚的外国人，对处罚不服的，可以向上一级公安机关提起申诉，也可以直接向当地人民法院提起诉讼，如果选择向上一级公安机关申诉的，上一级公安机关作出的裁决为最终裁决的决定，不得再向人民法院起诉。

【公安、国家安全机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为】

1、主体只能是公安、国家安全机关、海关、军队保卫部门、监狱具有侦查职能的机关，并且通常由其内部专门负责刑事侦查的机构和工作人员具体实施。

2、时间。必须在刑事立案之后在侦查犯罪行为的过程中实施，在刑事立案之前实施的行为一般应认为是行政行为。

3、依据。必须在刑事诉讼法的明确授权范围之内。刑法授权不等于行政诉讼法授权，刑法规定“因不满16岁不予刑事处罚的，责令他的家长或者监护人严加管教，在必要的时候也可以由政府收容教养”政府的收容教养不属于刑事诉讼法授权的行为，公民不服可以起诉。

4、对象，必须对犯罪嫌疑人等对象实施刑事强制措施。如果对与行为无关的公民采取强制措施的，是具体行政行为，公民起诉的，人民法院应当受理。

【行政机关的调解和仲裁行为】

1、行政调解是指行政机关劝导发生民事争议的当事人自愿达成协议的一种行政活动。没有公权力的属性，没有可诉性。但是行政机关借调解之名，违背当事人的意志作出具有强制性的决定或者行政机关为了实施调解或者在调解过程中实施了行政行为例如采取了强制措施。公民可以针对强制性决定和强制措施起诉。

2、仲裁是法定机构以中立身份按照法定程序对平等主体之间的民事纠纷作出有法律约束力的裁决的行为。目前主要是劳动争议仲裁。已经纳入民事诉讼法范畴。

【不具有强制力的行政指导行为】

是指行政机关以倡导、示范、建议、咨询等方式引导公民自愿配合而达到行政管理目的的行为。如果行政机关在实施行政指导是，通过利益引诱、反复说服教育甚至威胁等方式强迫行政相对人服从的这种行政指导实际上是行政行为公民可以起诉。

【驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为】

是指以行政机关根据公民的申请或者申诉对原有的生效行政行为作出的没有任何改变的二次决定。条件是当事人对原行者果农行为不服而提出了申诉，是指当事人在超过复议申请期限和起诉期限的情况下，对已经生效的行政行为不服而向有关行政机关提出的申诉。

【对公民、法人或者其他组织的权利义务不产生实际影响的行为】

是指行政机关在作出行政行为之前实施的各种准备行为。实际影响是指应使公民、法人或者其他组织的权利、义务发生了重大变化。

【管辖的概念】

管辖是指关于不同级别和地方的人民法院之间受理第一审行政案件的权限，使涉及到到行政审判的组织体制，公民诉权保护、宪政分权体制等基本问题的重要诉讼法律制度。管辖是普通人民法院受理行政案件的分工，专门法院不受理和执行行政案件。管辖是上下级法院、同级法院之间受理行政案件的权限分工。是人民法院受理第一审行政案件的分工。管辖权是审判权的实现形式之一，审判权是管辖权的基础和前提。主管权是管辖权的前提。主管是指人民法院有权审理行政案件的范围，针对的是法院与其他国家机关之间关于处理行政争议的权限划分问题。管辖针对的法院系统内审理案件的权限。

【管辖的种类】

级别管辖和地域管辖;法定管辖和裁定管辖;共同管辖和单一管辖。

【基层人民法院的管辖】

基层人民法院管辖第一审行政案件。凡是不属于其他级别法院管辖的案件基层人民法院必须受理。不排除裁定管辖。

【中级人民法院的管辖】

1、确认发明专利权案件：专利申请案件、宣告专利无效或者维持专利权的案件;强制许可案件。因为专业性强，需要较高的科学技术能力;被告是国家专利局。以国务院各部门为被告的案件，由中级人民法院管辖。

2、海关处理的案件。海关处理的纳税案件和海关行政处罚案件。

3、对国务院各部门或者省、自治区、直辖市人民政府所作的具体行政行为提起诉讼的案件。

4、本辖区内重大、复杂的案件。重大复杂案件是指(一)被告为县级以上人民政府，且基层人民法院不适宜审理的案件;必须是人民政府而不是政府的职能部门。指县政府，不设区的市政府，市辖区的区政府。县级以上的市政府。(二)社会影响重大的共同诉讼、集团诉讼案件;一方或者双方在5人以上，主要是农村土地承包案件、土地征用案件、城市规划拆迁案件(三)重大涉外案件;原告是外国的公民。法人或者其他组织;案件的审理涉及国际条约的适用;案件的客体是涉及国际关系协调的事项;裁判的执行需要外国法院承认;国际贸易'反倾销。反补贴行政案件(四)涉及香港特别行政区、澳门特别行政区、台湾地区的案件;(五)其他重大、复杂案件。基层人民法院认为案件重大，不适合自己管辖的可以请求中级人民法院移转管辖……

【高级人民法院的管辖】

高级人民法院管辖本辖区内重大、复杂的第一审行政案件。该案件应当在本行政区域内具有示范或者重要意义。

【最高人民法院的管辖】

最高人民法院管辖全国范围内重大、复杂的第一审行政案件

尚未管辖过第一审行政案件。

【一般地域管辖】

行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。经复议的案件，复议机关维持原具体行政行为的，仍由作出原具体行政行为的行政机关所在地的行政机关所在地人民法院管辖。复议机关改变原具体行政行为的，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。属于行政诉讼法规定的“改变原具体行政行为”：(一)改变原具体行政行为所认定的主要事实和证据的;

(二)改变原具体行政行为所适用的规范依据且对定性产生影响的;

(三)撤销、部分撤销或者变更原具体行政行为处理结果的。

【特殊地域管辖】

对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼，由被告所在地或者原告所在地人民法院管辖。

因不动产提起的行政诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。

“原告所在地”，包括原告的户籍所在地、经常居住地和被限制人身自由地。

行政机关基于同一事实既对人身又对财产实施行政处罚或者采取行政强制措施的，被限制人身自由的公民、被扣押或者没收财产的公民、法人或者其他组织对上述行为均不服的，既可以向被告所在地人民法院提起诉讼，也可以向原告所在地人民法院提起诉讼，受诉人民法院可一并管辖。

【共同管辖】

情形：1、行政复议决定改变原具体行政行为的案件，行政复议机关和原行政机关所在地的人民法院都有权管辖。

2、采取限制人身自由的行政强制措施案件，被告所在地、原告户籍地、住过的，被限制人身自由地的法院都有权管辖。

3、临界不动产案件，有关行政区域的人民法院都有权管辖。

解决办法1、原告选择。两个以上人民法院都有管辖权的案件，原告可以选择其中一个人民法院提起诉讼。

2、最先收到诉状的人民法院管辖。原告向两个以上有管辖权的人民法院提起诉讼的，由最先收到起诉状的人民法院管辖。

3、受诉人民法院一并管辖。政机关基于同一事实既对人身又对财产实施行政处罚或者采取行政强制措施的，被限制人身自由的公民、被扣押或者没收财产的公民、法人或者其他组织对上述行为均不服的，既可以向被告所在地人民法院提起诉讼，也可以向原告所在地人民法院提起诉讼，受诉人民法院可一并管辖。

4、协商管辖或者指定管辖。人民法院对管辖权发生争议，由争议双方协商解决。协商不成的，报它们的共同上级人民法院指定管辖。

【移送管辖】

人民法院发现受理的案件不属于自己管辖时，应当移送有管辖权的人民法院。受移送的人民法院不得自行移送。

1、移送案件的法院已经决定受理即诉讼程序已经开始但未审结。

2、移送案件的法院对本案无管辖权，必须移送。

3、受到移送的法院认为自己也无管辖权的，不能再次移送，应当由上一级人民法院解决，上一级人民法院在未作出决定以前，该行政案件仍由受移送的法院管辖。

4、必须作出移送案件的裁定。受诉法院合议庭提出移送意见报经法院院长批准后裁定，受移送的法院不得拒收、退回或者自行移送。

5、裁定移送之前应当听取当事人的意见。

【指定管辖】

1、有管辖权的人民法院由于特殊原因不能行使管辖权的，由上级人民法院指定管辖。特殊原因是指导致有管辖全的人民法院不能公正、及时审结案件的情况。

2、人民法院对管辖权发生争议，由争议双方协商解决。协商不成的，报它们的共同上级人民法院指定管辖。

【移转管辖】

上级人民法院有权审判下级人民法院管辖的第一审行政案件，也可以把自己管辖的第一审行政案件移交下级人民法院审判。下级人民法院对其管辖的第一审行政案件，认为需要由上级人民法院审判的，可以报请上级人民法院决定。条件：

1、转移的法院与接受的法院之间应当具有审级关系，没有上下级审级关系的法院之间不能移转管辖。

2、移转管辖的理由由法院裁量，但必须处于诉讼公正、效率的目的。例如案件审理难度大;为了排除地方干扰因素;为了保护当事人的诉权。

3、应当听取当事人的意见并允许当事人上诉。

移转管辖是基于上级院的裁定。

【管辖权异议】

是指行政诉讼当事人对受理案件的法院提出的管辖权方面的异议。当事人提出管辖异议，应当在接到人民法院应诉通知之日起10日内以书面形式提出。对当事人提出的管辖异议，人民法院应当进行审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院;异议不成立的，裁定驳回

提出管辖权异议的是当事人，原告、被告、第三人。

管辖权异议应当以书面形式向受诉人民法院提出，异议书应当说明理由，并在接到应诉通知之日起10日内提出。

法院应当作出书面裁定，送达各方当事人当事人对裁定不服的，有权在裁定送达后5日内上诉。