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第25卷第6期江苏警官学院学报Vol.25No.6 2010年11月JOURNAL OF JIANGSU POLICE OFFICER COLLEGE Nov.2010·民商法研究·代驾问题探析龚鹏飞摘要：代驾服务近几年在我国的一些城市悄然兴起并迅速发展起来。

代驾可分为无偿代驾和有偿代驾。

有偿代驾又分为私人有偿代驾、代驾公司提供的代驾及酒店等餐饮服务机构附带提供的代驾三种。

无偿代驾是一种帮工关系，私人有偿代驾是一种临时的雇佣关系，代驾公司提供的代驾是一种委托关系，而酒店等餐饮服务机构附带提供的代驾是消费关系的延伸。

根据不同代驾的法律关系及风险负担原则，确定代驾过程中可能导致的民事、行政、刑事责任的分担。

完善和推广代驾服务首先要明确代驾服务业的主管机关，规范《代驾服务合同》，其次政府应该提供必要的财政补贴及其他措施在制度上“鼓励”代驾行业的发展。

关键词：代驾代驾服务交通管理中图分类号：D922.14文献标志码：B文章编号：1672-1020(2010)06-0062-05一、代驾及其现状最近几年，代驾服务在我国的一些城市悄然兴起并迅速发展。

所谓“代驾”，是机动车（通常为汽车）代理驾驶的简称，它是指机动车的所有人、管理人由于某种原因临时让其他人代为驾驶自己所有或所管理的机动车，为其服务的一种行为。

通俗地讲，代驾就是车主临时请别人为自己开车的一种行为。

本文将替人开车者称为代驾人，接受代驾服务的称为被代驾人。

代驾服务项目较多，通常包括酒后代驾、婚庆代驾、商务代驾、旅游代驾、长途代驾等。

①我国目前最常见的是酒后代驾。

酒后驾车是一种严重的交通安全违法行为，严重影响交通安全。

根据公安部交管局的统计，自《道路交通安全法》实施以来，每年因酒后驾驶导致的交通事故死亡人数数以千基金项目：江苏省教育厅高校哲学社会科学项目：09SJD820010收稿日期：2010-10-05作者简介：龚鹏飞（1974-），男，湖北孝感人，汉族，东南大学交通学院博士研究生，江苏警官学院治安系交通管理教研室讲师，主要研究道路交通管理，南京，210012。

①臧志成：《北京市汽车代驾行业发展概况及相关执法问题的调研报告》，《道路交通与安全》2005年第2期。

-62-计，一些酒（醉酒）后驾驶案如成都孙伟铭案、南京张明宝案都曾引起全国范围的关注。

公安机关交通管理部门一直把酒后驾驶作为重点查处的违法行为之一。

在这种高压态势下，再加上“开车不喝酒、酒后不开车”交通安全宣传已经深入人心，酒后代驾服务在我国得到了迅速的发展。

二、代驾分类及其法律关系代驾按被代驾人是否给付报酬，可以分为无偿代驾和有偿代驾。

这些代驾的法律关系各有特点，且存有较多争议。

以不同的法律关系定性，各方当事人在代驾过程中的权利义务会有所不同。

厘清各类代驾的法律关系对处理因代驾引发的交通事故等有重要意义。

1．无偿代驾。

无偿代驾通常发生在亲友之间，代驾人和被代驾人之间存在亲情、友情、从属、利益等方面的关系，不因代驾行为而单独收取费用。

无偿代驾是一种帮工关系。

帮工在民法中的含义一般是指帮工人无偿、自愿、短期为被帮工人提供劳务，并未为被帮工人明确拒绝而发生的社会关系。

帮工具有合意性及无偿性的特点。

①2．有偿代驾。

有偿代驾又分为私人有偿代驾、代驾公司提供的代驾及酒店等餐饮服务机构附带提供的代驾三种。

（1）私人有偿代驾。

私人有偿代驾涉及到两个民事主体，即代驾人和被代驾人，其表现形式既有代驾人和被代驾人订立书面合同的情形，也有不订立书面合同的情形。

对私人有偿代驾的法律关系有二种不同的观点：一种认为是委托关系，②另一种认为是雇佣关系。

③笔者赞同后一种观点，即私人有偿代驾是一种临时雇佣关系。

雇佣关系是指雇员按照雇主的指示，利用雇主提供的条件，以自己的技能为雇主提供劳务，雇主向提供劳务的雇员支付劳动报酬。

委托关系与雇佣关系都存在一方当事人向另一方当事人提供劳务，但雇佣关系目的在于受雇人向雇佣人提供劳务，而委托关系的目的在于受托人为委托人办理事务，劳务不过是满足这一目的的手段而已。

雇佣关系中的受雇人必须绝对服从雇佣人的指示，一般并不享有独立的酌情裁量权利，而委托关系中受托人虽然必须依委托人的指示处理事务，但一般都享有一定的独立裁量的权利。

④在私人有偿代驾中，代驾人提供的是单纯劳动力，没有提供劳动设备，代驾人一般需要严格按照被代驾人规定的时间、地点、路线等完成任务，直接受被代驾人的指示，具有明显的从属性，与被代驾人的专职司机的工作并无不同，所以私人有偿代驾应是一种雇佣关系。

（2）代驾公司提供的代驾。

这类代驾涉及三个民事主体：代驾人、被代驾人以及提供代驾服务的代驾公司。

代驾服务是由代驾公司向被代驾人提供的，代驾人与被代驾人并不直接发生法律关系，而是代驾人与代驾公司、被代驾人与代驾公司两两直接发生法律关系。

代驾人与代驾公司之间是一种典型的雇佣关系。

而对被代驾人与代驾公司之间的法律关系有二种不同看法：第一种认为是承揽关系，⑤第二种认为是委托关系。

⑥笔者赞同第二种观点，即代驾公司与被代驾人形成一种委托关系。

委托关系与承揽关系都包含了劳力付出的内容，而且都包含了遵照他人要求实施一定事务的内容，从这些特点上看，承揽关系与委托关系具有相似性。

⑦但委托关系与承揽关系的最主要区别在于：承揽关系注重结果，而对完成工作的过程并不关注，承揽人在完成工作中具有独立性，自始至终双方当事人地位平等，定作人与承揽人之间不存在支配与服从关系，承揽人以自己的技术、设备和劳力独立完成工作，①杨立新：《人身损害赔偿司法解释释义》，人民出版社2004年版，第200页。

②《代驾他人车辆出事故怎么办？》，正义网，/info/26246/，2009-10-26。

③刘瑛：《“酒后代驾”现象中的纠纷及其法律规制》，《科技信息》2009年第34期。

④何志：《合同法原理精要与实务指南》，人民法院出版社2008年版，第990页。

⑤翟超群：《对代驾的法律思考》，/minshifaxue/2010-06-21/7664.html，2010-06-21。

⑥臧志成：《北京市汽车代驾行业发展概况及相关执法问题的调研报告》，《道路交通与安全》2005年第2期。

⑦何志：《合同法原理精要与实务指南》，人民法院出版社2008年版，第760页。

-63-对承揽活动享有自主支配权，只对劳动成果向定作人负责，定作人对如何完成工作的安排无权干预。

而委托关系既关注结果，也关注过程，原则上受托人不得将受托事务再托给他人。

对代驾公司提供的代驾服务，被代驾人对代驾公司选派的代驾人、驾车的行驶路线、驾驶速度等通常都有支配或选择权，而且代驾公司通常也不能将代驾服务转托给其他代驾公司。

总而言之，被代驾人对整个代驾过程都有一定的选择、支配权。

因此。

笔者认为，代驾公司与被代驾人形成的是一种委托关系而不是承揽关系。

（3）酒店等餐饮服务机构附带提供的代驾。

自公安部严厉整治酒后驾驶交通安全违法行为专项行动开始后，一些酒店等餐饮服务机构的酒水销售量因此直线下降，很多酒店等餐饮服务机构纷纷推出“免费酒后代驾服务”，以消除消费者的后顾之忧。

这种代驾服务表面上看并未收取费用，但是鉴于双方之间存在着消费关系，“无偿”代驾是收费服务的衍生，因此仍应视为一种有偿的代驾服务。

酒店等餐饮服务机构为顾客提供酒后代驾服务，无论是否另收取费用，都应当认定为消费服务的延伸，是消费者与酒店等餐饮服务机构之间的消费服务合同的组成部分。

三、代驾的驾驶风险代驾的风险主要表现为驾驶风险（交通事故风险、代驾车辆交通安全违法风险）及驾驶人车内财物丢失风险。

车内财物丢失风险跟代驾的驾驶行为没有直接联系，本文主要讨论的是驾驶风险。

代驾过程中，驾驶风险主要来源于代驾人、代驾车辆及交通环境三个方面。

1．代驾人的驾驶风险。

代驾人的驾驶风险主要源于其驾驶技术和安全、规范、文明驾驶的道德和习惯。

要减少和控制代驾人的驾驶风险，要求代驾人除了具备相应车型的准驾资格（持有相应的驾驶证）及一定的驾驶经验（驾龄）外，还要求驾驶人有良好的安全、文明驾驶（违法行为、发生责任事故情况）的记录。

如果单纯由于代驾人的原因产生的驾驶风险如像闯红灯、超速等交通安全违法行为，所产生的后果（交通安全违法行为处罚）应由代驾人承担。

2．代驾车辆的驾驶风险。

代驾车辆的驾驶风险主要源于车辆的安全性能。

对于因车辆安全性能引发的驾驶风险要区分不同的情况，如果车辆发生故障或损坏的原因是人为操作引起的，所产生的后果应由代驾人（代驾公司）承担。

如果车辆发生故障或损坏的原因是车辆自身原因引起的或是正常磨损，所产生的后果应由被代驾人承担。

如果涉及产品质量问题，依相关规定处理。

3．交通环境的驾驶风险。

交通环境的驾驶风险是车辆运行过程中所面临的而无论代驾人还是被代驾人都难以控制的，一般跟道路环境和第三人的侵权（交通安全违法）行为有关，因此产生的后果可能涉及违约责任与第三方侵权责任的竞合。

本文不涉及对第三方侵权责任的探讨，违约责任可以通过签订书面合同的形式予以明确。

一般而言，此类风险应由被代驾人（车主）承担，因为被代驾人是车辆运行利益的获得者，合同各方对该风险都无法控制，根据公平原则，应由被代驾人承担。

四、代驾过程中的交通安全违法行为的处理在代驾过程中，机动车的直接控制、支配人是代驾人，是否违反交通安全法律、法规，一般来讲代驾人是可以自行支配的，当然应当由其承担相应的法律责任。

根据我国现行相关法律规定，对于道路交通安全违法行为的处罚，一般只针对机动车的实际驾驶人，而不是被代驾人（车主）。

但在公安交通管理“非现场执法”中，因为技术上的原因，“非现场执法”通常首先找到的是“车”，然后再根据车找“人”，这里的“人”，是指机动车的所有人（车主）而不一定是实际的驾驶人。

而且，由于“非现场执法”模式传递信息滞后性的特点，车主往往在事后才发现代驾人在代驾期间发生了交通安全违法行为，而这笔违法行为已被记在了自己名下，将因此面临被处罚的情况。

对被代驾人而言，要尽可能与代驾公司或代驾人签订书面代驾合同，对此情况进行约定。

如果没有签订书面的代驾合同或者虽然签订书面的代驾合同但对此类情形没有约定的，也要尽可能收集相关-64-证据，如要求在收费发票或收据上注明代驾人的信息及代驾的时间及行驶区间等，凭此向公安机关交通管理部门举证。

经公安机关交通管理部门查证属实，能够确定机动车驾驶人的，应按照相关法律对实际的机动车驾驶人实施处罚。

当然，也可以凭相关证据在接受完公安机关交通管理部门处罚后向代驾人或代驾公司追偿。

五、代驾过程中发生交通事故的法律责任代驾过程中发生交通事故后，当事人承担的法律责任主要有两种：刑事责任和民事责任。

①刑事责任即刑法第133条规定的交通肇事罪。

通常情况下，交通肇事罪的主体是车辆的实际驾驶人即代驾人，特殊情况下，被代驾人有可能会构成交通肇事罪的共犯，对此，相关法律规范已有明确规定。