代建制模式与其合同形式及风险分担

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代 单 建 位
２第二种模式 ： 指定代理合 同 模式 这是重庆 、 宁波 、 厦门和贵州代建制试 点所采用 的模 式。 代建单位选择采取招标投标方式 ，由作为 “ 代理人 ”的该代
建单位 ，与作为 “ 被代理 人”的使用单位签 订 “ 代 建合 同” 。 此 “ 指定代理合 同”模式的实质 ：是政府 投资主管部 门指定 代建单位作为使用单位 的代理人 ，对 项 目工程建设施工进行 专业化组织管理 ，并代 理使 用单位采 用招标方式签订建设工 程承包、监理 、设备采购等合 同。合 同关 系如 图 ２所示：
图 ３ 三方代建 合同模式 图 “ 三方 代建合 同” ，除规 定代建单位 的权 利、义务和 责 任外 ，还 明确规定 “ 政府主管部 门”的权限和义务 ：对代建 单位 （ 受托人 ）的监 督权、知情权 ；提供建设 资金 的义务 。 “ 使用单位 ”的权利和义务 ：对代建单位 （ 代理人 ）的监督 权 、知情权 ，对 所建设完成的工程 和采 购设备的所有权；协 助义务 、自筹资金供给义务 。 优 点：可 以发挥三方当事人的积极性 ，实现 三方 当事 人 的相互制约 。可 以防止公共工程招标 中的腐败行为 ，实现 对 公共工程建设施工和项 目投资 资金 的专业化管理 ，保 证工程 质量和投资计划 的执行 ，实现 政府 投资体制 改革 的政 策 目的。 ４ 区别 “ 三方代建合 同”模式 ，与第一种 “ 委托代理合 同”模 式和第二种 “ 指定代理合 同”模式的差别，集 中体现在代 建 单位 的 “ 权限 ”上：在第一种模式和第 二种 模式中，代 建单
人” ；投资和资金 的管理权掌握在使用单位手 中。 优 点：可 以实现防止公共工程招标 中的腐败行为和实现 公共工程建 设的专业 化管理的政策 目的。 ・ 缺 点一 ：投 资 和 资 金 的管 理 权 仍 然 掌 握 在 使 用 单 位 手 中 ， 实 际上 未对 现行投资体制进行任何改革 。 缺 点二：投 资人 （ “ 政府投资主管部 门” ）不是 “ 合 同当 事人” ，政府 投资主管 部门在选定代 建单位后 ，实 际上不可 能对项 目投 资资金的运用和工程建设施工进行有效监督 。
投资主管部 门 （ 发改委 ห้องสมุดไป่ตู้
代建 单位
合
程 合 同
其他实 施 单 位
图 １委 托代理 合同模 式图 特点 ：项 目建成后 的 “ 使用单位 ”不是 “ 合 同当事 人” ； 项 目投资资金 的管理权仍然 掌握在投 资人 （ “ 项 目法人 ” 、 “ 项 目业主 ” ）的手中。 优点 ：可 以实现防止公共工程招标中的腐败行为和对公 共工程建 设的专业化 管理的政策 目的。（ 在 项 目工程 的使用 单位或者管理单位 尚不存在 的情形 ，适于采用 此模式 。 ） 缺 点一 ：相 当于 政府 投资主 管部 门自己作为 建设单 位 “ 包揽 ”项 目工程建设，然后将项 目工程 “ 分配 ”（ “ 划拨 ” ） 给使用单位 ，将 “ 政府 投资 ”变成 了 “ 公房分配 ” ，不 符合 改革政府投资体制 的政策 目的。 缺点二 ：使用单位 不是 “ 合 同当事 人 ” ，难 以发挥 使用 单位 的积极性 ，甚至使用单位不予协助 、配合 ，增加工程建 设 中的困难 。
了研 究 ， 并 对 代 建 制模 式 下 的 风 险 分 担 进 行 了探 讨 。 关键 词 ： 代 建 制 ；合 同 ：风 险分 担
中图分 类号 ：Ｆ ２ ８ ３
文献标识码 ：Ａ
文章缡号 ：１ ６ ７ １ ． ５ ７ ８ ０ （ ２ ０ １ ５ ） １ ７ — ０ １ ３ ３ － ０ ２
项目 法 人 （ 政 府 部 门）
标
工
３第三种模 式：“ 三方代建合 同”模 式
这 是北京、武汉 、浙江代建制试 点采用 的模 式：政府投 资管理部 门与代建单 位、使用单 位签 订 “ 三方代建 合 同” 。 北 京市是 由 “ 发 改委 ”（ 投 资人 ）选定代 建单位 ，并与代 建 单位 、使用单位签订 “ 三方代建 合同 ” ；武汉市是 由政府 指 定的 “ 责任单位 ”（ 投 资人 ）选定代建单位 ，并与代建单位、 使用 单位签订 “ 三方 代建合 同” ；浙江 省是 由 “ 政府投 资综 合 管理部 门”（ 投资人 ）选 定代建单位 ，并与代建单位 、使 用单位签订 “ 三方代 建合 同” 。合 同关系如 图 ３ 所示 ：
中国 科技期 刊 数据 库
科研
代建制模式与其合同形式及风险分担
郭艳 坤 王建 业 河 南五建 建 设集 团有 限公 司，河 南 郑 州 ４ ５ ０ ０ ０ ３
摘 要 ：如何识 别、评价工程项 目中的风 险，进 而采 取恰 当的措 施管理风险，建立相应的风险分担机制，最 大程度的降低风 险 给工 程 建 设 带 来 的 危 害 和 损 失 ， 以达 到 顺 利 工 程 项 目的 目标 ，是 工 程 建设 者们 最 关 心 的 问题 。 基 于 此 ，针 对 代 建 制 模 式 进 行
１第一种模 式 ： “ 委托代理合 同”模式 上海 、海南 、广州的代建 制试 点采用 的就是这种模 式。 这种模式是在政府 投资主管部门下面，设立具有法人资格 的 建设工程 “ 项 目法人 ” ， 或 者指定一个部门作为“ 项 目业主 ” ， 由 “ 项 目法人 ”（ 或 “ 项 目业主” ）采用招标投标方式选定一 个工程管理公 司作 为 “ 代 建单位 ” ， 再由“ 项 目法人 ”（ 或“ 项 目业主 ” ）作为委托方，与 “ 代建单位 ”（ 受托方 ）签订 “ 代 建合 同” 。此 “ 委托代理 合同 ”模式 的实质 ，是委托代 建单 位对项 目工程 建设施 工进行专业化组织管理，并代理委托方 采用 招标 方式签订 建设工程承 包、监理 、设 备采 购等合 同。 合 同关系如 图 １ 所示 ：